格式条款合同 适用范围和应注意 问题

1、格式条款合同 适用范围和应注意 问题            内 容 摘 要 随着社会主义市场经济的高速发展，格式条款合同的应用也越来越广泛，由于格式条款具有高效性和低成本性，导致了格式条款合同大量的出现，在垄断较多的公用事业领域更有泛滥之势，所以，对格式条款合同的适用范围和应注意的问题进行探讨和研究，以期对实践有一定的指导作用。 随着社会主义市场经济的高速发展，格式条款合同的应用也越来越广泛，但随之也出现了这样那样的问题，本文试图从格式条款合同的概念、产生、适用范围及应用应注

2、意的事项等问题做简要论述，以期对实践有一定的指导作用。 一、     格式条款合同的特征根据合同法第39条第2款的规定：格式条款是指当事人为重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。包含有格式条款的合同为格式合同，又称为标准合同、定式合同、定型化合同。从这一规定中可以引出格式条款合同是指一方当事人为了重复使用而预先制定的，在订立合同时未与对方协商并由双方所接受的，具有完整性和定型化的合同文本。从上述概念的表述看，格式合同具有以下特征：首先，格式条款合同文本是由一方当事人预先拟定的。此点特征表明，格式条款合同文本在拟定之时，即不是经过

3、双方当事人互相协商来决定合同的条款，也没有征求对方当事人的意见，而是由一方当事人单独预先拟定出来的。其次，格式条款合同要约的广泛性、持续性及细节性。格式合同是一方当事人事先拟定而多次重复使用的，这一特征体现在要约方面，即表现为广泛性、持续性及细节性。所谓广泛性，指该要约一般总是向不特定的多数人发生，而不只是向某个人发出。所谓持续性，指该要约一般总是在一般较长的时间内发生效力，在合同拟定人在改变经营策略及战略之前，该要约都可以作为承诺的对象。所谓细节性，指该要约一般都包含了合同的全部条款，无需也不允许对方在承诺时对要约加以任何的修改。第三，格式条款合同承诺的无奈性。格式条款合同一般是由在社会上颇

4、具经济或政治影响同时具有一定的垄断地位的一方拟定和使用，其合同内容一般总是与普通百姓的生活有密切的关联。因此，作为承诺上的另一方，在承诺与否之间往往只能选择承诺；在面对要约人提出的条件时，只能毫无保留地选择接受“要么同意要么走开”是一般百姓面对格式条款合同的要约可能作的全部选择，而在许多情况下，只能选择同意。第四，格式条款合同缔约的高效性和低成本性。由于格式条款合同的要约事先拟定好被多次的使用，因此要约人不必就每次交易单独拟定和发出要约；同时格式条款合同的承诺又是相当简单，所以格式条款合同的缔约过程较一般的缔约而言，效率高，成本低。这也是格式条款合同得以存在的主要社会原因。第五，格式合同条款具

5、有事先确定性和不变性。由于格式合同的要约具有细节性，所以格式合同的条款在合同成立之前就已经确定，当事人双方或者一方在成立之前都已经知道合同的内容，同时每份格式合同的条款是相同的，并且在较长的时间内，合同的内容都是不变的。第六，格式条款合同当事人经济地位的不平衡性。在一般情况下，格式条款合同的双方以经济方面的实力具有较大的差别。提供格式条款合同的一方往往是在经济方面占有较为明显的优势，在社会的某一行业居于事实上或者法律上的垄断地位。比如借款合同中金融单位具有垄断地位，正因为如此，他才可以通过格式合同的使用，事实上剥夺了对方当事人自由表达意志的权利，或者说是当事人订立合同形式上的自由掩盖了事实上的

6、不自由。 二、     格式条款合同的产生格式条款合同是社会经济发展的产物，在人类社会的早期，交易的发生是在单个的主体之间进行的。人们之间的社会经济地位基本上是平等的，人们之间主要通过单个的意思表示进行彼此的交换，实现自己的生活需要。随着生产力的发展，交易活动日渐频繁，人们对交易效率的关注开始成为交易活动的一个重要组成部分。于是，开始出现一些提高交易效率的尝试，比如人们在多次相同的交易活动中使用相同的合同，同时，人们之间的政治及社会地位出现了较大的差距，于是一些交易主体利用自己的优势地位强迫处于劣势地位的另一方当事人接受自己提出的不公平、不合理

7、的条件。这样格式条款合同就开始出现了。但是，格式条款合同真正在交易活动中大量出现还是在19世纪资本主义经济高速发展时期。19世纪以来，随着社会生活节奏的加快，随着竞争导致的垄断的出现，一些在政治经济方面占有优势的大公司、大财团利用自己的优势地位，大量使用事先拟定好的含有一些对合同相对一方及消费者不公平条款的格式合同获得巨额的利润。在不动产买卖，在公司成立，在出版等交易活动中以及在水电、交通、通讯、能源等领域，出现了大量的所谓“大众合同”。在这样的交易活动中，普通的消费者只能被动地接受强加给自己的合同，已完全丧失了讨价还价的可能。意思表示的交换已名存实亡。合同的自由只剩下了形式上的自由。格式条款

8、合同之所以大量出现，其原因主要是对交易效率的追求。格式条款合同大大简化了交易的过程，省略了意思表示的交换，节约了交易的成本，从而提高了交易的效率。格式条款合同的目的之一是要节约时间。二是由于垄断的存在。垄断是自由竞争的异化。在残酷的竞争中，总会有许多的企业被淘汰，而少数的一些企业则在竞争中不断壮大，最终在某一行业某一领域取得优于其他同类企业的地位。这些企业一是成为具有垄断地位的企业。它与其他企业之间就不存在纯粹的竞争了。它总会利用自己的优势地位从自己的竞争对方及普通消费者手中获取不公平的利益。而格式条款合同正是垄断者手中一个绝佳的工具。采用格式合同必须以垄断达到一定的规模为前提。只要竞争充分的

9、存在，则难以推行格式条款合同。比如我国某些地方一些摄影楼曾在其摄影服务合同中约定，可拍摄的照片底片不交给顾客。其目的是想通过这样的约定实现这样的目的：顾客一旦在其影楼拍摄照片后，以后再想加洗照片，只能到他那里去。这样的约定事先由影楼拟定，普通顾客没有讨价还价的余地，因此这样的合同就属于格式条款合同，这样的合同明显地违背了顾客的意志，顾客对此纷纷表示不满，于是人们都没有到这样约定的影楼去拍摄照片，采用格式合同的影楼不得已只好改变了做法。总之垄断发展到一定规模，加上交易内容的重复性，交易双方对效率的追求，导致了格式条款合同大量的出现，在垄断较多的公用事业领域更有泛滥之势。  &

10、#160;  2007-03-09        三、     格式条款合同适用的范围对于格式条款合同的适用范围，我国合同法第3941条虽进行了规定但不明确，但在合同实践中，一些在法律法规上垄断经营的行业，如在邮电、铁路、航空、城市用电、城市用水、医院等公用事业和事实上的垄断经营，如社会保险、旅行、海上运输等行业中大都适用的是标准合同即格式条款合同。 四、     对格式条款合同的规制对格式条款合同规制的原

11、因有二种：一是在我国垄断是计划经济的产物，由于我国长期实行计划经济，造成了许多行政机关培育和保护的垄断企业，这些企业习惯了计划经济下的经营方式和思维方式，俨然以老大自居，无视整个国家经济体制的变化，无视普通消费者利益和呼声，以致自身经营亏损，百姓怨声载道。在我国由于这些垄断企业与行政机关有着千丝万缕联系，也由于某些人还固守着计划经济的思维模式，固守着既得利益，因此必须对垄断企业进行必要的规制。其二格式条款合同的出现主要归因于对效率的追求及垄断的行成，这便构成了格式条款合同所具备的优点和弊端，格式合同的优点在于效率，弊端在于提供产品或服务的一方在拟定格式合同时，往往会利用自己的优势地位，将一些有

12、利于自己而不利于对方或普通消费者的条款订入合同。提供这样的合同条款让自己享有较多的权利，承担较少的义务和责任，使对方或普通消费者享有较少的权利，承担较高的义务和责任，因此，如何在合同自由的体制下，维护合同正义，使经济上的强者不能凭借合同自由之名，压榨弱者。所以法律对格式条款合同进行了规制。合同法第三十九条中对格式条款合同内容提出了三方面的限制：1、提供格式条款的一方应当遵循公平的原则确定当事人之间的权利和义务，对于格式合同的内容的确定，应当遵循公平的原则。公平原则是民法的基本原则，合同法在第39条特别提出，在于对公平原则的强调，换言之，如果格式合同中的格式条款有违公平原则，法院可以根据当事人的

13、申请直接依据公平原则认定该条款无效或者变更该条款。2、提供格式合同条款的一方应当采取合同的方式提请对方注意免除或限制责任的条款，使用格式条款的当事人应当尽到合同的提请注意的义务。提请注意义务是格式合同使用人的一项非常重要的义务。各国法律都要求格式合同的使用人必须合理地提请消费者对该格式条款加以注意。首先，就文件的性质而言，“文件的外型须予人以该文件载有足以影响当事人权利之约款之印象，否则相对人收到该文件根本不予阅读，使用人之提请注意（通知或公告）即不充分”。同时，文件的内容使用的语言必须是清楚的。“如果文件上没有任何引人注意免责条款的语句，或者上面的词语被日戳掩盖难以辨认，或者免责条款被大片的

14、广告所遮盖，该免责条款就不能订入。”其次提请注意的方法而言，可以采取个别提请注意或公开张贴公告二种方法。但是个别提请注意是原则，公开张贴公告是例外。再次提请注意必须是在合同订立完成之前，因为只有在合同订立之前，消费者知道免责条款的存在及其真意，才会决定是否订立合同，最后提请注意必须达到相当的程度以至于是以使相对人注意到免责条款的存在。3、提供格式合同的一方当事人应当按照对方的要求对该条款予以说明。对格式条款进行说明也是格式合同使用人的一项重要的义务。格式条款在许多情况下要涉及到一些专业方面的知识，一般的社会民众对此缺乏专业的了解，为此，法律强加给格式合同的使用人对格式条款进行说明的义务。

15、60;    五、     格式条款的无效由于格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款，可以很容易产生对对方当事人合法权益的侵害。基于这些考虑，合同法第四十条特别规定了格式条款强制无效的情况，格式条款无效主要有三种：第一，格式条款具有合同法第五十二条规定的五种无效情况的该条款无效，这五种情形是：1、一方以欺诈、胁迫的手段订立的合同，损害国家利益；2、恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；3、以合法形式掩盖非法目的；4、损害社会公共利益；5、违反法律、行政法规的强制性规定。第二，格式

16、条款具有合同法第五十三条规定的二种免责条款无效情况的，该条款无效。这二种情形是：1、造成对方人身伤害的；2、因故意或重大过失造成对方财产损失的。第三，格式条款免除提供格式条款的一方当事人的责任，加重对方责任，排除对方当事人的主要权利的，该条款无效。合同以当事人之间的权利和义务为内容，公平原则是民法、合同法的基本原则。如果当事人之间的权利和义务有违公平原则，则该条款无效。 六、     格式条款合同适用中应注意的问题众所周知，格式条款合同虽然适应了当代经济生活的快速便捷、高效的需要，但毕竟使相对人失去了讨价还价的机会，容易损害相对人的利益，因此在

17、适用格式条款合同还应注意以下问题：1、格式条款订立的原则问题依据合同法第三十九条第一款的规定：采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。2、权利与义务的一致性问题提供格式条款合同的一方应当遵循公平、公正原则，来确定当事人之间的权利和义务，如果提供方利用格式条款合同排除了对方当事人之间的重要权利或者免除自己的主要义务，则该条款将被认定为无效。3、格式条款合同的无效或撤销问题在审判实践中要根据交易的习惯，根据以往的经验，尤其是要考虑到法律对格式条款的规范目的，即实现当事人之间的利益平衡，贯彻公平原则，来谨慎地