《经济法》讲课纲要

1、经济法讲课纲要一、 序言：1 市场经济是法制经济。2 为什么要学法？ 学法知法用法维权3. 经济法的调整内容： 市场主体进入规则？ 市场主体活动规则？ 企业与政府的关系准则？ 市场主体的保障规则？ 对外关系准则（经济关系）？4. 经济法的概念和特征：a. 经济法是国家调整经济管理关系和与其密切相关的经济协作关系的法律规范的 总和。b. 注意两点：第一，不是调整一切经济关系，而是特定关系。 第二，不是单一法规，而是各种法律规范的总和。c. 法律特征： 调整对象上的统一性 组成上的综合性 功能上的协调性 主体上的多样性二. 法律关系和经济法律关系：1. 法律关系：一定社会关系为法律规范所调整而形成

2、的权利义务关系。包括：a. 民事法律关系：（为民事法律所调整）b. 经济法律关系：（为经济法律所调整） 权利主体和义务主体在一定社会经济活动中所产生的为经济法律规范所调整而形成的社会关系。2. 构成要素：（经济法律关系）主体：经济法律关系的参加者。（国家、政府机关、法人、经济组织、个体工商户、农村承包经营户、个人）客体：权利和义务所共同指向的对象。（承载者）内容：具体的经济权利和经济义务。a.主体的资格： 权利能力：法律赋予的从事某种行为的可能性。 行为能力：通过主观努力，把可能性变成现实性的能力。 法人组织等的权利能力和行为能力： ( 同时产生，同时消亡) 始于依法成立，终于依法结束。 公民

3、个人的 权利能力 和 行为能力： （一般始于出生，终于死亡） （法定，一般讲：终于死亡） 标准：年龄（周岁）：010141618死亡 精神正常：（人可以随时失去行为能力）b.客体的形式： 财物：为人类所控制有价值和使用价值的有形体的物质 智力成果：无形而有外化的表现形态的脑力劳动成果。 行为：为行使权利和义务而进行的活动，如修车等。 经济行为：合法行为经济法律行为（符合经济法律规范的行为） 经济违法行为：为经济法律所禁止的行为。 经济行为：有效条件 主体合格 eg 内容合法 eg 形式合法 eg 意思表示真实自愿 eg 无效条件：不符合有效条件的经济行为。eg 绝对无效 任何人可以主张 可以对

4、任何人主张 无人主张，职能部门也可主动查处 相对无效 意思表示有瑕疵，如重大误解或 显失公平c.内容： 经济权利： 作为/不作为 eg 要求他人作为/不作为（国家时，请求保护）eg. *可以放弃 经济义务：不可放弃，必须做/不做 作为/不作为要受制裁 有范围 3.经济法律事实：一种符合经济法律规范要求的， 能够引起经济法律关系产生、变更或终止的客观情况。 客观情况（现象）：事件（不以主体的主观意志为转移。 如地震等） 行为：（以主体的主观意志为转移。自理或代理） 法律规范（依据）法律事实（原因）法律关系（结果）三. 经济代理制度：1. 代理：是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义独立进行某项

5、民 事活动，其权利义务后果直接归属于被代理人的一种法律关系（制度）。 经济代理制度是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义独立进行某项经济活动。其法律后果直接由被代理人承担的一种法律制度。2. 法律特征： a.必须以被代理人的名义。（区别于居间、行纪）eg b.授权范围内可以独立意识表示。 eg c.必须是有实质法律意义的行为（即法律行为） d.法律后果直接由被代理人承担。3. 代理的种类： 委托代理 法定代理 约定代理补： 民事权利能力：指民事主体能够依法享有民事权利和承担民事义务的资格。 （具有权利能力也就具有义务能力。因此也可称为权义能力） 权利是指法律赋予人们享有某种权益，表现为享有权

6、利的人有权作出一定的行为和要求他人作出相应的行为。eg 这种资格一旦赋予，就总是存在，不论主体是否已经形成法律关系。 权利是权利能力通过具体法律关系表现出来的，它不是一种可能性，而是现实性。 民事行为能力：指民事主体能够以自己独立的行为依法享受民事权利和承担民事义务，从而使民事法律关系产生、变更或消灭的资格。行为能力：合法的行为能力 违法的行为能力 如：处理自己财产的能力。也有对自己的过失致他人损害而承担赔偿责任的。委托代理：是指按照被代理人委托授权而产生代理权的代理行为，也称授权代理或意定代理。（单方意思表示）（委托人有权随时撤消其委托，代理人也有权随时辞去其受任。但不能使被代理人和善意第三

7、人因此而蒙受损失，否则应受赔偿责任。）法定代理：是指由于法律的直接规定而产生代理权的代理行为。（如未成年人的父母，有重大生理缺陷的人的父母等）指定代理：是指根据人民法院或指定单位（一般是国家主管机关）的指定，而产生代理权的代理行为。eg4（如人民法院为无行为能力人又无法定代理人的诉讼当事人指定其代理人。）职务代理：是指依据一定的职务而产生代理权的代理行为。（eg5）（关键：职务来源合法）4、代理不适用的范畴a. 凡是人身性质的行为（如遗嘱、结婚、离婚登记等）b. 凡是人身性质的债务（如代唱、代讲课、代画、代题词等）c. 凡是侵权行为5、应注意的几个问题a. 授权要明确· 不明确，要承

8、担连带责任· 盖有公章（或法定代表人签字）的空白合同书、介绍信全权委托。b. （再代理）转委托问题· 一般不行，必须事先征得委托人的同意（口头、书面）· 紧急情况。（既无法事先征得同意，又为委托人的利益才可）c. 转委托不明，给第三人造成损失的，第三人可以直接要求被代理人赔偿。（转托代理人有过错的，应承担连带责任）d. 代理关系的终止1) 期间届满或代理事务已完成。2) 取消委托、指定或辞去委托。3) 代理人死亡或者丧失民事行为能力，代理关系自动终止。· 不知道· 予以承认· 约定· 已经进行的4) 被代理人终止或死亡。6、

9、代理行为的有效和无效有效条件： · 代理人有行为能力· 内容要合法· 形式要合法· 有代理权自己代理双方代理与第三人恶意串通无效情况：· 代理权滥用没有合法授权越权逾期追认（负责）拒绝（不负责）相对人有催告权和撤回权。· 无权代理特例 表现代理：指无权代 理人因与本人有一定关系，而使第三人信其有代理权，因而与他进行经济行为。1、 本人明示或默示（有理由相信有）· 有过表示将授权· 明知无权代理人的行为而不反对2、 代理权已撤回或终止，而对方不知道四、时效制度1、 时效：指法律规定一定事实状态在法定期间内的持续存在，

10、从而产生与该事实状况相适应的法律效力（即法律法规规定或其他规章规定的经济主体从事某种义务活动的期限。）2、 种类· 合同时效（约定）· 实体时效· 诉讼时效3、 法律后果· 失去资格eg· 失去权利eg· 失去优惠待遇eg合 同 法（1999年3月15日九届人大二次会议通过，1999年10月1日起施行）一、 合同的概念、种类、特征：1、 合同的概念： 本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。（婚姻、收养、监护、有关身份关系的协议，适用其他法律的规定）（合同：合者同之，同者合之；相同的结

11、合。）（合同-契约-协议）2、 合同的种类： 按不同的标准，可以有不同的分法，如有名合同与无名合同、主合同与从合同、双务合同与单务合同等。3、 法律特征： 平等民事主体间的共同民事法律行为， 双方以上的当事人意思表示一致的民事法律行为， 自愿发生的民事法律行为， 合同双方选择法律适用的自由度较大， 非身份关系的协议。4、 作用： 证明 依据5、 形式：口头/书面/其他形式（行为、行为+书面、口头+书面等）二、签约的基本原则： 平等原则：地位平等、机会平等，而不是结果平等） 合同自由原则：签不签？如何签？ 合同公平原则：权利义务对等 诚实信用原则：讲信誉，言出必行 法制原则（公序良俗原则、禁止权

12、利滥用原则） 合同严守原则： 按合同规定履行三、合同的订立一）合同主体的资格：· 权利能力· 行为能力1 根据合同法第九条：订立合同的当事人，必须具有相应的民事权利能力和民事行为能力。 民事权利能力 资格为 民事主体权利能力和行为能力的法律规定是不一致的 民事行为能力 自然人 合同主体 法人 （合同法第二条） 其他组织2 值得注意的问题：（1）主体范畴： 公民自然人：包括个体工商户、农村承包经营户、个人合伙 法人：法人型联营、合伙型联营、合同型联营 其它型组织：分公司、有营业执照的企业、事业单位、社会团体等（2）实际操作订立合同的人不必然是成立后的合同主体可以委托代理人订立

13、合同（3）当事人不具备相应的民事权利能力和民事行为能力，合同并非当然无效（比如接受奖励、赠与、报酬等，可以亲自从事）举例：一名小学生，知道其某一亲戚被通辑，向公安局举报其行踪，使公安局通过其举报的线索成功捕获该犯罪嫌疑人，公安局奖励1万元，但有人认为，王某为未成年人，无民事行为能力，奖励无效，对吗？二）订立合同的步骤：（侧重举例）1 订约前的准备工作：（1） 审查对方当事人的合同资格。eg（2） 审查对方当事人的资信状况和履约能力。eg2、签订合同的具体步骤（方式） （合同的成立） 要约承诺签约（这是新的，以前经济合同没有规定）A、 要约（1） 要约：是希望和他人订立合同的意思表示内容具体明确

14、最基本条款表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。发盘、出盘、发价、报价等（2） 要约的形式： 口头 书面 其他（3） 要约的撤回与撤销 （见讲述）（4） 要约的失效B、 承诺（1） 承诺的概念：（2） 承诺的形式（3） 承诺的撤回（4） 注意事项 三) 合同的效力1 生效时间：依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续的依照其规定。a 承诺到达要约人、合同成立（25条） 承诺通知到达要约人 不需作出通知的，要求作出承诺的行为时生效 数据电文按进入系统的首次时间b 条件成就时，合同成立（45条）当事人为自己的利益人为不正当阻止条件成立视为成熟不正当促成条件成

15、立视为不成熟2 效力：（第八条）“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应当按照约定履行自己的义务。不得擅自变更或者解除合同。依法成立的合同受法律保护。”必须全面履行自己的合同义务不得擅自变更或解除合同合同权益受法律保护四）合同的主要内容：（第十二条） 当事人的情况（名称、住所、信誉等） 标的（具体明确，单一） 数量和质量 （标准，验收方法，地点） （单位，尾差，损耗，计量工具，方法） 价款和酬金（支付方式，数量） 履行期限、地点、方式（明确，留有余地，管辖） 违约责任（没有，不完整，如太在意不行，有名堂） 解决争议的方法（）五）合同订立中的几个问题：1、 合同形式问题，（合同法第36

16、条规定：“法律行政法规定或者当事人约定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。“与原来规定不一样，原来规定不按法律法规规定或约定的合同无效。但现在却规定不一定无效，如租赁合同或劳动合同？一方已付租金，另一方也已住了一端时间后发生纠纷，租赁合同成立。再如劳动合同，一方已干了，但未签订书面合同等。2、 （37条）采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。3、 格式条款问题（指当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款）39条规定：提供格式条款的一方应当遵循公平原则，确定当事人

17、之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款。按照对方的要求，对该条款予以说明。4、 对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。（既说明了合同的合法性，也说明了保护弱者的出发点，举某单位车子保险的例子）5、 商业秘密问题：当事人在订立合同过程中知悉的商业秘密，无论合同是否成立，不可泄露或者不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。（eg.）四、合同的担保（按担保法） 注意担保种类、特点、责任及范围等五

18、、合同的履行：履行的概念：履行就是当事人按照法律规定或好的合同约定，全部地、适当地完成合同中所规定的自己的义务，享受自己的权利。1、履行的原则 全面履行原则（适当/正确）：当事人按合同约定的标的及质量、数量、方 式、地点、期限等全面完成合同义务诚实信用原则：根据合同性质、目的和交易习惯，履行通知、协助、保密等义务同时履行规则：当事人互负债务，没有先后履行顺序对应当同时履行。保证履行原则：应当先履行一方，有确切证据证明对方信誉下降，可能影响合同义务履行的，可中止，要求对付提供保证。亲自履行规则：当事人约定由债务人向第三人履行而未履行的/不符约定，应当向债权人承担违约责任；或由第三人清偿2、 补缺

19、性方法： 协议补充 不能协议，按合同有关条款及交易习惯。 尚不能解决时：（1） 质量要求不明确，按国标、行标；没有的，按通常标准或符合合同目的的特定标准履行。（2） 价款或报酬不明确：按订合同时履行地的市场价履行。国家指导价的按规定。（3） 履行地点：给货币的，在接受一方所在地；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地。（4） 期限：债务人、债权人都可随时履行或要求履行，但应给对方必要准备时间。（5） 方式不明：有利于实现合同目的。（6） 费用负担不明：由履行义务一方负担，对债权人有利。3、 履行中的几个问题：（1） 履行困难时的中止履行及提存：第70条 债权人分立、合

20、并或变更住 所没有通知债务人造成履行困难的。（2） 一般可以拒绝提前履行（但不损害债权人利益除外），提前履行要承担增加费用。（3） 部分履行也可拒绝（但不损害债权人利益除外），也要承担费用。欠100万劫不（4） 代位行使权问题：因债权人怠于行使其到期债权，对债务人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人对第三人的权利。到期Eg. A B到期欠A200万 直接要100万 C （5） 撤销权 74条：对债权人造成损害的（如放弃、无偿转让）债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。A 低价时：要受让人明知B 范围：债权为限C 行使撤销权费用由债务人承担。D 期限：1年（自知道或应

21、当知道），最长5年（消失）六：合同的变更与转让：1 变更：对合同内容改变，协商一致，约定明确2 转让：一般可以，内容不变，主体改变，但必须经对方同意。 合同性质规定不能转让不能转让 约定 法律规定七、合同的解除问题1解除条件 a. 协商一致（约定解除条件） b单方可以解除（94条）5种2注意：a. 合同解除,不影响合同中结算和清理条款的效力。 b. 债务的标的物种类、品质相同的，可以通知抵销，但不得附条件或期限。c. 不同时,可协商一致，也可抵销。d. 提存问题。八、违约责任 1违约责任的形式 采取补救措施 赔偿损失 2承担违约责任的条件： 有违约的事实：履行不能，履行迟延 不完全履行。 预期

22、违约 期满前，当事人一方明示或行动表明不履行 实际违约3 不实际履行a 法律上或事实上不能b 标的不适用于强制履行或改造费用过高c 债权人在合理期限内未要求履行4 违约金与赔偿金问题：（1） 违约金：是指由法律或合同预先规定的在当事人一方违约时即不履行或不完全履行合同义务时，应付给对方当事人的一定数额的货币。违约金的特征：预先确定性、事后补救性、独立于履行 行为之外作用：违约责任、担保职能 法定违约金：固定比例违约金、浮动比例违约金 约定违约金· 过高过低可以请求调整· 除迟延履行约定的违约金外，违约方支付违约金后，并不能要求继续履行。（2） 赔偿金：合同当事人一方因违约行

23、为给对方造成的损失，按照合同约定或者法律规定支付给对方一定数额的货币，这就是赔偿金。（3） 支付违约金的条件：有违约的事实（除法定负责外） 支付赔偿金的条件：必须有违约行为 受害人必须受有损失 违约行为与损失之间有因果关系（4） 损失赔偿的计算方法：广义：包括对各种权利和利益的侵害造成的后果，既包括财产 损失，又包括人力伤害和精神损害的后果。狭义：仅指财产损失（可以是本人，也可以是第三人的）损失赔偿的范围：相当于因违约所造成的损失，包括合同履行 后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合 同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的 损失。（5） 法定免责条件：（没有变）（6） 三金的关

24、系定金 违约金 赔偿金九、合同的无效合同的履行以合同有效为前提，但并不是所有的合同都有效。（一） 合同的无效：不具备有效条件的合同 绝对无效 相对无效1 确认的依据：（1） 一方有欺诈、胁迫行为，损害国家利益（2） 双方恶意串通（3） 以合法形式掩盖非法目的（4） 损害社会公共利益（5） 违反法律、行政法规的强制性规范2 注意：a 可以变更或撤销的合同（不能升级，以当事人的主张为准） 重大误解 订立合同时显失公平 一方以有欺诈、胁迫手段或乘人之危使另一方（但非国 家）受害b 限制民事行为能力人订立的合同之效力： 不是绝对无效，追认有效，纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立

25、的合同，不必经法定代理人追认，有效。 可以催告在一个月内予以追认，未作表示的，视为拒绝无效，可撤销。c 无权代理而签订的合同，可以追认也可拒绝（即属于效力待定合同，可能无效，也可能有效）滥用代理权签订的合同法律无明文规定应无效。d 表见（现）代理签订的合同有效。e 免责条款无效 造成对方人身伤害的 因故意或重大过失造成对方损害的（二） 无效合同的后果处理 恢复原状（返还）（折价补偿） 赔偿损失 追缴财产 公 司 法一公司与企业的联系与区别：1.企业：企业是指从事商品生产、经营或服务等经济活动，有独立资金、能自主经营、自负盈亏、独立核算的经济组织。它有经济性、营利性、独立性的特点。所谓公司：就是

26、指依法组织、登记而成立的、以营利为目的的法人组织。公司的主要特点是： 法人性（任何一个国家的法律都授予公司以法人资格） 营利性（以盈利为目的） 法定性（设立程序法定） 社团（营利性、公益性） 企业法人（盈利性） 公司与企业：公司是企业的一种，是一种特殊的企业。 经济性、营利性是一致的。 营业特征：从事生产经营活动 营利性 商业特征：从事商业行为 行业特征：（排除公益性行业）如医院、律师业等虽收费，但不算营利。 2.主要区别： 1）设立条件：不完全一致。公司要求较严，公司设立条件主要从公司经营条件上规定。 如国有企业： 产品为社会所需求 有能源、原材料、交通运输等必要条件 有自己的名称和生产经营

27、场所 七条： 有符合国家规定的资金 有自己的组织机构 有准确的经营范围 法律法规规定的其他条件 股东符合法定人数 达到最低注册资金 公司5条： 公司章程 公司名称 有固定的生产经营场所 2）投资责任如下： 公司： 完全有限（股东有限，公司有限）这是建立现代企业制度的前提 企业： 有限 股东无限（如合伙） 企业无限（如独资、私营） 有限责任有缺点： 对债权人 对股东 3）法律地位如下：公司：独立法人 企业：有条件的法人 准法人（经济组织也可） 但都必须依法设立，资格法定 4）组织形式上： 公司少：有限；股份 企业多： 公司性企业 独资 合资 全民、集体、私营等5）名称： 公司特定：（有四部分组成

28、） 种类+具体名称+营业部类+地区 企业核定即可，较广泛：有厂，有部，有店，有馆等6）设立程序上：公司：登记设立（有特批程序），取消行政审批 企业：登记设立：向登记设制过渡， 方式上：公司：发起 募集（定向募集，社会募集） 企业：一般只有发起方式二公司的种类和特点本法所称公司是指依照本法在中国内设立的有限责任公司和股份有限公司。1、 种类a、有限责任公司：股东以其出资额为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任。B、股份有限公司：其全部资本划分为等额股份，股东以其所持股份额为限对公司承担责任，公司以其全部资产为限对公司的债务承担责任。C、无限责任公司：由2个以上股东所组成的，

29、股东对公司债务负连带无限责任。D、两合公司：由有限责任股东与无限责任股东共同组成的一类公司。（1） 母公司：凡公司积极拥有另一公司半数以上股份，并直接参与经营管理活动。（2） 子公司；凡本公司的股份有一半以上被他公司积极拥有，并且经营管理权为人掌握，则本公司成为子公司，他公司（拥有股份）为母公司（3） 控股公司：凡公司积极拥有另一公司半数以上股份，但不直接负责经营活动的。（4） 分公司：分公司是公司的派出办事机构，非独立法人，根据公司的授权委托开展活动2、 特点有限公司：A、股东人数有限且较少（2-50人） B、不发股票 C、股份不得任意转让 D、股东一般直接参与 经营管理 E、财务相对封闭股

30、份公司：A、股东人数多，没有上限，只有下限（5人以上，半数以上 在中国境内有住所）B、股票可公开发行 C、股份可以任意转让 D、股东一般不直接参与经营管理 E、 财务公开无限责任公司：A、股东对公司的债务负无限清偿责任 B、公司全体股东对公司债务负无限责任 C、二个以上股东 D、公司所有权与行政管理权融为一体 E、股本可任意增减，无须核准 F、帐目无须公开两合公司：A、限责任股东对公司债务负无限连带责任 B.、限股东以其所持份额为限对公司债务负责 C.、司管理权属无限责任股东 D、有限部分可发行股票 E、对外融资信誉高，对公司有实际管理权三、公司注册中的问题：1、设立条件：前面已讲，五个方面，

31、具体要求不同（1） 创办人符合法定人数（2） 达到最低法定资本额（3） 公司章程（4） 生产经营场所（5） 公司名称 注意几个方面：（看原讲义P4）（1） 程序问题：发起人协议制订公司章程报批缴纳出资登记注册 名称预批（名称要预批，保留期6个月，筹备用，不得开展经营活动，一般冠地名：合伙或名字号店等可不冠、）（2）登记事项：名称、住所、法定代表人（含签字）、注册资本、企业类型、经营范围、营业期限、发起人的姓名、名称等（2） 章程问题：要写好，如办事规则、退伙、股份转让等，举例：台湾公司，90%股东问题。四、公司资本中的问题：a. 数额问题：注册资本是公司在登记机关登记的全体股东实缴的出资额，它要达到法定的最底限（零售为主的最低为30万、生产性、批发为主50万、科技服务10万，股份公司为1000万）。一般大于50%只能中方不超过注册资本的20%b. 验资：由会计事务所进行，要真实、合法、有效，要负法律责任（验资报告的时限）。c. 出资方式：货币、实物、企业产权、非专利技术、土地使用权（不能以劳务和信用出资）d. 抽资与逃资问题：不允许，要负法律责任e. 减资问题：允许，要履行法定手续，公司法第18条规定：外商投资企业适用本