司法考试合同法笔记(六)

1、司法测试合同法笔记（六）借款合同一、两类借款合同的不同借款合同可分为民间借贷，即自然人和自然人间的借款 合同；商业借款，即银行等金融机构为借款人的借款合同。前者是民事合同，后者是商事合同。1 .商事借款合同是要式合同民间借贷是不要式合同2. 民间借贷是实践性合同商事借款合同是诺成性合同3.1 ）民间借贷可有偿可无偿，无偿是指只还本金，不包 括利息，商事借贷是无偿，但有例外，如银行贷给大学生的 无息款。2）例1:甲借乙钱，未约定还款日期，一年后甲要求乙 三个月内还款，三个月后未还，又拖了半年才还，就最后丰 年而言，甲可主张这丰年的利息。例2:甲借乙钱，明确约定了两年的还款期限，但过了 两年零三个

2、月乙才还钱，甲可主张后三个月的利息。3）例外规定： 自然人间借款合同的利息不得高出同期银行的4倍 禁止复利二、贷款业务的特殊规定1. 禁止在本金中预先扣除利息2 .贷款人对借款人用款的监督，如果违反借款用途， 贷款人有三个权利：停止发放借款；提前收回借款；解除合同3. 未约定偿还期，如何偿还利息见第205条，1999年就该知识点出过题4. 鼓励提前还贷借款人提前偿还借款的，除当事人另有约定的以外，后 当按照实际借款的期间计算利息转移物的使用权的合同种、租赁合同一、租赁合同的性质、特征1. 双务2. 有偿：这是租赁合同区别于借用合同的显著特征3. 原则上是不要式合同1）例：租期6年未采用书面形式

3、，如何认定？6个月以内的租期可予承认，至少能推定双方当事人的 租期为6个月6个月以外，转为一个不稳定的不定期的租赁合同2 ）例外：城市房屋的出租合同是要式合同且要在房产局备案登记4. 诺成合同5. 有期限的合同1）不得超过二十年2）有期限限制的意义尽管租赁权严重物权化，但其毕竟是债权。若无期限限制，则丧失了债权的特性二、权利、义务出租人的义务1 .适租义务1）见第216条，即在租赁期间保持租赁货物符合约定 的用途2）若违反适租义务，是根本违约，承租人可解除合同2. 维修义务若出租人未履行维修义务，见第221条，承租人可自行维修，维修费用由出租人负担，若出租人不负担，承租人往 往在租金中抵销维修

4、费用承租人的义务1. 正当使用义务见第217条2. 妥善保管义务见第222条3. 禁止添附见第223条，承租人未经出租人同意擅自添附，属侵权 性违约行为，出租人可要求恢复原状或赔偿损失4. 禁止转租见第224条。1）经出租人同意，可以转租例：甲为出租人，乙为承担人，乙又将房子出租给丙， 乙为次承租人 乙不得以丙未交租金为由，拒交租金给甲 丙擅自进行了添附行为，乙可追究丙的违约责任但不 得追究侵权责任，甲可追究丙的侵权责任但无法追究丙的违 约责任2）擅自转租例：甲为出租人，乙为承租人，丙为次承租人 甲可解除甲乙间的合同，而不能解除乙丙间的合同 若乙声称其为出租人，当甲乙之间的合同解除导致乙 丙间

5、的合同无法履行，丙可追究乙的违约责任若乙告诉丙转租事实，丙不追究乙的违约责任 乙不得收取租金差价；若乙已获得租金差价，则应返 还不当得利承租人的权利1 .买卖不破租赁：见第229条。例：甲已将标的物出租给乙，租期55年。在租赁期间内，甲将租赁货物出卖给第三人丙。如果甲乙间的租赁合同尚未到期，对丙有无约束力？对丙有约束力。这里发生了债权债务的概括移转，丙成 为出租人，乙以后将租金交给丙。2.优先购买权1）优先权的行使必须是同等条件2）优先权不适用于拍卖3）我国民法上的优先购买权 民法通则第 78条第3款和民法通则意见第 92条规定的共有人的优先购买权 承租人的优先购买权和共有人的优先购买权冲突时

6、， 以共有人为先。因为，共有人的优先购买权源于所有权一一 物权，承租人的优先购买权源于债权，物权优先于债权。4） 优先购买权仅适用于房屋的租赁合同，见第 230条; 而买卖不破租赁适用于一切的租赁合同，见第 229条。5）出租人在出卖之前的合理期限内的通知义务 民法通则意见第 118条规定提前三个月，合同 法实际改变了这个规定 民法通则意见第 118条规定出租人侵害了承租人 的优先购买权时，承租人可以请求人民法院宣告该房屋买卖合同无效3 .和承租人一起居住的家人的权利一一要求继续履行 合同的权利，见第234条。例：一家五口人，甲、乙、丙、丁、戊，甲作为一家之 长出面以自己的名义和 A订立房屋租赁合同。后来甲死去， 甲的家人有要求继续居住的权利。三、租赁合同的解除重点：任意解除权所谓任意解除权，是指不需要以对方违约为理由而主张 解除的解除权不定期租赁合同当事人的任意解除权1 .1）承租人可随时解除合同2）出租人也可随时解除合同，但应当在合理期限之前 通知承租人2.不定期租赁合同包括：1）第215条：