我国独立董事制度两阶段发展模式探析

1、我国独立董事制度两阶段发展模式探析    一、 引言 在我国上市公司中推行独立董事制度，毕业论文旨在维护公司整体利益，尤其是保护中小股东的正当权益。从3年多的实践来看，实在际效果与初衷相往甚远，从郑百文事件到科龙事件就是典型的例证。专家学者们对该制度的不足之处争论彼多。从制度层面上看，独立董事制度没有纳进到公司法等相关法律中，仅仅作为证监会审批和考察上市公司的指导意见，不具备法律上的约束力。从激励机制上看，独立董事薪酬激励的传统理论解释是委托代理理论，而独立董事的独立性要求则与该理论存在不可调和的矛盾，从而制约了独立董事行权的积极性。从实际操纵来看，有关

2、独立董事行权的实施细节不够规范，导致他们在公司利益制衡机制中处于弱势。为此，本文以国有控股上市公司为主要对象，提出了独立董事制 度的二阶段发展模式。 二、 独立董事制度的外生化 外生化是指通过公司法、上市规则等法律法规强制要求设置独立董事，并建立相应的法律法规。外生化的独立董事制度，可以在制度空缺的基础上迅速构建较为完善的独立董事制度，而监管部分也可以对公司治理结构的缺陷进行强制性的纠正。 1 尽快确立独立董事的法律地位。在公司法中，要确立独立董事的法律地位，充分考虑独立董事与其他董事之间权利义务的平衡，考虑独立董事和监事会之间的权利分工，考虑独立董事运作的财务治理、信息表露、利润分配以及其他

3、制度环境，增加有关独立董事在董事会成员中的比例以及权利、义务、职责、作用的法律条文。在此基础上，由中国证监会等部分制定独立董事条例，对独立董事任职条件、产生程序，发表意见的原则以及薪酬等题目作出原则规定，并对独立董事的过失追究提出原则意见，要求上市公司的章程中必须载明独立董事行权的具体方式和方法。证券交易所依据上述规定，制订上市公司独立董事指导意见和章程指南，对不同主导产权结构的上市公司独立董事的具体人数、具体条件、独立性解释、薪酬范围、发表意见的具体方式以及责任追究的程序作出具体规定，也应对独立董事在重大题目上必须坚持的原则和态度进行规范。 2 设立独立董事治理委员会，推行独立董事的专业化。

4、 在外生化阶段，由中国证监会和国资委等部分组建独立董事治理委员会，在证监会的领导下工作。其主要职责是依据公司法等法规制定独立董事执业规则等实施办法，负责监视独立董事制度的实施和推广工作。同时，要设立独立董事的自律组织“全国独立董事协会”，一方面通过其建立协会成员必须共同遵守的职业道德规范，另一方面通过协会同一安排独立董事的专业职能培训，促进独立董事行权能力和水平的进步，形成专业化的独立董事阶层。独立董事治理委员会对独立董事协会的工作进行指导，同时，在具体实施措施的制定上征求协会的意见。在独立董事协会的治理协调性能逐步形成时，独立董事治理委员就可以减少治理职能，实现从外生化阶段到内生化阶段的过渡

5、，建立以独立董事协会为主的运行模式。 3 确立以独立董事分委会为主体的行权机制。独立董事以自然人的身份参与董事会的工作，一方面个体的知识与信息有限，可能制约其行权的能力；另一方面，以个体对公司是一种不对称的博弈。因此，通过设立独立董事分委会，可以弥补个人在知识和信息方面的不足，扩大独立董事的影响力。为此，必须着重强化独立董事三个方面的权力。一是知情权。凡须经董事会决策的事项，上市公司必须按照法定的时间提前通知独立董事，并同时提供足够的资料。二是独立声明权。对于包括董事的提名和任免、公司治理层的薪酬、关联交易等事项，假如独立董事分委会以为可能损害中小股东权益，可以直接对外予以公告。三是否决权。对

6、于关联交易、分红派息、资产重组和并购四项活动，必须赋予独立董事分委会直接否决的权力，使损害小股东利益的违法违规行为及时被制止。     4 实行收益与风险并存的激励约束机制。在经理人市场不成熟的情况下，经济利益是激励独立董事认真履行职责的主要手段，应当按照其提供的专业性服务给付报酬。独立董事的报酬可以分为固定收进和浮动收进两部分。固定收进是相对其监视职能而言的，浮动收进是相对其参与决策职能而言的。在外生化阶段，监视职能是主要职责，因此固定收进占比重大。固定收进的数额，可以综合考虑地区经济水平、行业、公司规模等因素，确定在执行董事固定收进的40%60%左右

7、。浮动部分是独立董事对公司公道化建议的酬劳，由公司根据实际情况确定金额，但需要经过独立董事治理委员会转交并备案。与此同时，要明确独立董事在消极不作为、违规违法时应受到的处罚。独立董事在被上市公司聘用时，需交纳与其固定收益相当的风险保证金，由独立董事治理委员会保管。假如独立董事公示失实、泄露公司机密，或者是违规违法对公司造成损失，由上市公司举证确认后，没收其保证金，并追回其当年从公司获得的收进。假如对公司造成重大损失，需要承担相应的法律责任，并可能受到追加的经济处罚。 三、 独立董事制度的内生化 在外部环境趋于成熟，独立董事市场基本形成之后，就可以转进到内生化阶段。内生化是指通过独立董事制度产生

8、的上风，吸引上市公司主动设立独立董事，促进该制度的完全市场化。 1 推广独立董事事务所。在内生化阶段，由全国独立董事协会负责独立董事的相关治理工作。为推行独立董事的职业化，可以在一些上市公司较为集中的省份和城市，比如深圳、上海等，设立一定数目的独立董事事务所，集中招收独立董事会员。独立董事事务所在全国独立董事协会的领导下开展工作，接受其指导和监视。通过建立高素质的、规范的独立董事事务所，一方面便于把独立董事办成一种专门性的职业，实现独立董事职业化。该中介机构通过设立独立董事人才库，为上市公司提供独立董事后备人选。另一方面，可以从行业内部对独立董事的行为规则加以约束。上市公司可与独立董事事务所签

9、订服务契约，由事务所根据公司的行业性质和特点派驻独立董事对公司行使职权，并承担相应的责任风险。这样不但可以公道地配置人力资源，形成单个独立董事所没有的整协力，而且有利于独立董事自身监视机制的完善，从而促进独立董事对上市公司内部人的监视和制衡。 2 建立以专门委员会为主体的行权机制。进进内生化阶段后，由各专门委员会替换独立董事分委会。专门委员会至少应该包括以下三个：即审计委员会、提名委员会、薪酬与考核委员会。在这三个委员会中，独立董事需要占委员人数的一半以上，并主持日常工作。审计委员会负责定期与公司内部审计员或财务官协同工作，适当借助公司外部审计气力，监视公司的财务报告和内部审计程序，具体讨论审

10、计业务中的题目，评估公司的内部控制制度，定期地向股东、债权人等有关方面发布会计信息。薪酬与考核委员会负责决定公司高级治理层的一揽子报酬方案，定期对董事和治理职员的工作进行考察，监视报酬支付的实施情况。这些委员会所涉及的是企业的一些重要事务，其中有可能存在潜伏的利益冲突。因此，以独立董事为主体来处理这些事务，可以体现其客观性、公正性和有效性，也巩固了独立董事的地位，有利于公司治理结构的完善。 3 建立以固定收进和股票期权相结合的激励制度。多数观点以为，独立董事的薪酬不能与公司之间存在重大利益关系。作者以为，设立独立董事的终极目的是保证公司运营良好，不断赢利。因此，独立董事的薪酬不能与公司绩效完全无关，否则如何衡量其作为董事参与决策的作用。随着独立董事的作用日渐得到广泛认同，独立董事的报酬有与股东的利益保持一致的趋向，国外主要是向独立董事提供股票期权激励，而且实施这种激励的公司比例持续增长。鉴于上述原因，独立董事的报酬分为三个部分，