证券法期末复习

1、一、名词解释：1、证券法：广义的证券法是指一切与证券有关的法律规范的总称，包括公法上和私法上的法律规范，前者如刑法中有关证券犯罪的规定，后者如民法、商法中有关证券的规定；狭义的证券法指专门调整证券关系的法律即专指调整和规范证券发行、证券交易、证券监督管理关系及其他与证券相关关系的法律规范的总称。一般意义上的证券法多指狭义的证券法。2、资本证券：资本证券是证明证券特有人对其投资享有收益分配请求权的有价证券。资本证券具有融资和获取收益的双重职能。通常所说的证券即狭义的证券仅指有价证券，尤其是有价证券中的资本证券。3、证券承销：证券发行人委托有证券承销资格的证券公司，通过协议方式，由证券公司代理证券

2、发行人向社会公众投资人发行证券的一种法律行为。第二十八条发行人向不特定对象公开发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。证券承销业务采取代销或者包销方式。证券代销是指证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人的承销方式。证券包销是指证券公司将发行人的证券按照协议全部购入或者在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入的承销方式。4、柜台交易：是指在证券交易所以外的市场所进行的债券交易，又称店头交易或场外交易。5、第三市场：第三市场是非交易所会员在交易所以外从事大笔的在交易所上市的股票交易而形成的市场。换言之，是已上市却在 证

3、券交易所之外进行交易的股票买卖市场。它是一种店外市场6、第四市场：许多机构大投资者，进行上市股票和其他证券的交易，完全撇开经纪商和交易所，直接与对方联系，采用这种方式进行证券交易，形成了第四市场。7、证券上市：证券获得批准，成为证券交易所交易对象的全部过程。8、证券交易所：证券集中交易提供场所和设施，组织和监督证券交易，实行自律管理的法人。9、证券公司：证券公司是指依照公司法和证券法的规定设立的并经国务院证券监督管理机构审查批准而成立的专门经营证券业务，具有独立法人地位的有限责任公司或者股份有限公司。从证券经营公司的功能分，可分为证券经纪商、证券自营商和证券承销商。证券经纪商。即证券经纪公司。

4、代理买卖证券的证券机构，接受投资人委托、代为买卖证券，并收取一定手续费即佣金，如江海证券经纪公司。证券自营商。即综合型证券公司，除了证券经纪公司的权限外，还可以自行买卖证券的证券机构，它们资金雄厚，可直接进入交易所为自己买卖股票。如国泰君安证券。证券承销商。以包销或代销形式帮助发行人发售证券的机构。实际上，许多证券公司是兼营这3种业务的。按照各国现行的做法，证券交易所的会员公司均可在交易市场进行自营买卖，但专门以自营买卖为主的证券公司为数极少。10、有偿增资发行: 有偿增资发行是指已经建立的股份公司在募集新股时，要求投资者以现金或实物形式购买按股票面额或市场价格购买股票的一种增资方式。11、无

5、偿增资发行时指股东无需缴付股款而取得新股的增资方法。通常此次股票的发行一般是赠送给原来的老股东，其目的并非直接筹资，而是为调整资本结构或把积累资本化。无偿增资发行股必须按照比率配与原股东。无偿增资可分为积累转增资和红利转增资。12、间接发行：证券发行人委托证券承销机构发行证券，并由证券承销机构办理证券发行事宜，承担证券发行风险的行为。13、证券清算：证券清算业务主要是指在每一营业日中每个证券经营机构成交的证券数量与价款分别予以轧抵，对证券和资金的应收或应付净额进行计算的处理过程。14、证券交割：交割是结算过程中,投资者与证券商之间的资金结算。证券清算和证券交割的联系和区别一、清算与交割的联系1

6、.从时间发生及运作的次序来看，先清算后交割，清算是交割的基础和保证，交割是清算的后续与完成。2.从内容上看，清算与交割都分为证券与价款两项。3.从处理方式来看，证券经营机构都是以交易所或清算机构(如结算公司)为对手办理清算与交割，即结算公司作为所有买方的卖方和所有卖方的买方，与之进行清算交割。二、清算与交割的区别1.两者最根本的区别在于清算是对应收应付证券及价款的轧抵计算，其结果是确定应收应付净额，而并不发生财产实际转移；交割是对应收应付净额(包括证券与价款)的交收，发生财产实际转移(虽然有时不是实物形式)。2.从处理单位来看，清算一般以同一清算期内证券经营机构的每一个交易席位作为一个清算单位

7、，即每个营业日对证券经营机构的每一个交易席位作一次清算；如果该证券经营机构拥有多个席位，则由证券经营机构再将相应席位清算数据汇总后同结算公司集中办理交割事宜二、简答题1、直接发行和间接发行的比较。根据证券发行的方式不同，证券发行可以分为直接发行和间接发行。直接发行是指证券发行人不通过证券承销机构，而自行承担证券发行风险，办理证券发行事宜的发行方式。间接发行是指证券发行人委托证券承销机构发行证券，并由证券承销机构办理证券发行事宜，承担证券发行风险的发行方式。直接发行是指发行人不通过证券承销机构而自己发行证券的发行方式。（程序简单，费用较少，筹资时间长，风险较大，缺乏监管） 直接发行的弊端：由于证

8、券发行有较强的专业性和技术性要求，一方面发行人需承担较高的发行失败风险，另一方面不利于证券监督机关对其发行行为进行监管，难以发行及制止发行人的违法行为。 间接发行是指发行人委托专业的证券承销机构办理发行事宜的发行方式。（筹资时间短，风险较小，成功把握大，有监管，费用较高） 间接发行的优点：一，专业的证券发行机构具备较强的发行实力以及良好的发行经验，因而发行成功的可能性较直接发行要高；二，专业的证券发行机构能够从职业的角度对所出售的证券质量进行一定程度的监管，从而有利于保护投资者的合法权益。 缺点：对发行人而言，需要承担较高的发行费用。2、场内交易与场外交易的特点 场内市场与场外市场最大的区别在

9、于，场内市场是有标准的合约并被监管，而场外交易往往只是交易双方私下的协定，而正是因为不透明，场外市场在本轮金融危机中成为了众矢之的。 但很多金融业人士认为场外交易还是有其存在的必要。场内交易：有集中、固定的交易场所和固定的交易活动时间。证券交易所有固定的建筑物作为集中的交易大厅，大厅中设有专门的柜台和座位，以及现代化的电信设备，可有效地进行各种上市证券的交易。各证券交易所都有固定的开盘时间和收盘时间。纽约、东京和伦敦这三个世界上最大的证券交易所的开市交易时间是互相连接的，从而形成了一个全球性交易圈。有严密的组织管理制度。在会员制交易所，只有取得交易所会员的资格，才能进入交易所进行证券交易。会员

10、必须遵守交易所的各项规定。在公司制交易所，只有经过证券管理部门批准的证券商，才能进入交易所直接参加证券交易。上市证券必须符合一定条件并经过批准。采用公开竞价和双向拍卖的方式进行交易。一般的商品拍卖，有众多的买者，而仅有一个卖者，竞争只是在买者中间进行。交易所的证券拍卖则既有买者之间的竞争，又有卖者之间的竞争。采取这种交易方式，有利于形成公平合理的价格和保持场内交易的稳定。场外交易在市场组织结构、管理结构、交易方式、交易标的等诸多方面，都有自己鲜明特点。1场外交易没有集中的交易场所。场外交易市场是由众多企业、证券公司、投资公司以及普通投资者分别交易组成的，它基本属于一个分散且无固定交易场所的无形

11、市场。证券交易不是由证券交易所等少数统一机构组织完成的，而是由众多投资者参与交易而实现的。在现代社会，场外交易更多地借助现代通讯技术和通讯网络，但许多交易依然依赖着直接协商交易的原则。2场外交易是开放型交易。证券交易所交易是通过封闭市场完成的，投资者必须委托证券经纪公司完成交易，而不得直接进入证券交易所大厅，更无法与交易对方当面协商交易。但场外市场是开放性市场，无论借助当面协商或者电话通讯等方式，投资者总可在某一价位上买进或者卖出所持证券。参加场外交易的主体并非完全是证券公司。投资者既可以委托证券公司代其买进或卖出证券，也可以自行寻找交易对方，还可以与证券公司进行直接交易，完全不受证券交易大厅

12、的地理或位置限制。3场外交易的证券品种多样。证券交易所对上市证券规定严格的上市条件，并只接受符合严格条件的证券上市，能够成为交易所交易品种的证券数量相对较少。场外交易的证券品种通常都是非上市证券，它们无须符合集中市场管理者发布的、严格的上市条件，故其数量庞大。与上市证券相比，场外交易的证券种类更加丰富、多样。值得注意的是，非上市证券并非劣质证券，有些证券只是因为证券发行人未申请上市而未进入证券交易所交易。在美国，股份公司发行的新股即通过场外交易进行转让，一些联邦证券、地方政府债券和公司债券，也是通过场外交易方式进行转让的。4场外交易主要以协商定价方式成交。场内交易依照集中竞价原则确定证券交易价

13、格，即若干卖方和若干买方通过集合竞价或连续竞价，按照时间优先和价格优先的规则，确定每项买卖的成交价格。但场外交易是按照“一对一”方式确定证券价格的，成交价格取决于交易双方协商一致。有些场合下，证券交易价格是由交易各方反复协商而确定价格的；有些场合下，证券价格虽是由一方挂牌出价的，但依然可根据市场情况以及交易对方的接受程度加以调整，依然存在着协商定价的机会。5场外交易采取特殊的交易管理结构。在国外，场外交易是证券交易的重要的方式，场外交易市场也是巨大的。为了确保场外交易的健康发展，证券监管机构依然以特有的方式实施着间接监管。一方面，通过划定场外交易的具体范围，避免“名为场外交易、实为场内交易”现

14、象的出现；另方面，支持各种自律性组织实现对场外交易的监管，鼓励证券公司和各类证券业协会对场外交易实施监管。虽然这种管理相对比较宽松，但绝非放弃对场外市场的监管，场外交易市场也绝非无序发展。3、收购方式：要约收购与协议收购的差异 要约收购是指收购人向被收购的公司发出收购的公告，待被收购上市公司确认后，方可实行收购行为。它是各国证券市场最主要的收购形式，通过公开向全体股东发出要约，达到控制目标公司的目的。要约收购是一种特殊的证券交易行为，其标的为上市公司的全部依法发行的股份。协议收购是收购者在证券交易所之外以协商的方式与被收购公司的股东签订收购其股份的协议,从而达到控制该上市公司的目的。收购人可依

15、照法律、行政法规的规定同被收购公司的股东以协议方式进行股权转让。要约收购与协议收购的区别主要表现在：   1、交易场地不同   要约收购只能通过证券交易所的证券交易进行，而协议收购则可以在证券交易所场外通过协议转让股份的方式进行;   2、股份限制不同   要约收购在收购人持有上市公司发行在外的股份达到30%时，若继续收购，须向被收购公司的全体股东发出收购要约，持有上市公司股份达到90%以上时，收购人负有强制性要约收购的义务。而协议收购的实施对持有股份的比例无限制; 

16、;  3、收购态度不同   协议收购是收购者与目标公司的控股股东或大股东本着友好协商的态度订立合同收购股份以实现公司控制权的转移，所以协议收购通常表现为善意的;要约收购的对象则是目标公司全体股东持有的股份，不需要征得目标公司的同意，因此要约收购又称敌意收购。   4、收购对象的股权结构不同   协议收购方大(相关,行情)多选择股权集中、存在控股股东的目标公司，以较少的协议次数、较低的成本获得控制权;而要约收购中收购倾向于选择股权较为分散的公司，以降低收购难度。  &

17、#160;5、收购性质不同   根据收购人收购的股份占该上市公司已发行股份的比例，上市公司收购可分为部分收购和全面收购两种。部分收购是指试图收购一家公司少于100%的股份而获得对对该公司控制权的行为，它是公司收购的一种，与全面收购相对应。   上市公司收购可以采取要约收购或协议收购的方式。要约收购是指收购者在目标公司的股权较为分散的情况下向全体股东发出要约，收购一定数量目标公司的股份，从而达到控制该公司的目的。协议收购是指在目标公司股权较为集中的情况下通过私下协商的形式与目标公司股东达成股权收购协议，以达到控制该公司的目的。4、证券监

18、管:政府监管与行业监管的异同证券监管（国家监管和自律监管） 统一监管：国务院证券监管机构依照法律所赋予的职责，通过其在全国范围内的组织体系，对全国证券市场进行集中统一管理。 自律监管：在国家对证券发行、交易活动实行统一监管的前提下，依法设立证券业协会，对证券机构实行自律性管理。 自律监管的必要性：一，基于证券业技术性和规范性要求较高，引导证券协会对业内进行积极的自律监管，可以减少行政机关对证券行业的过度介入，达到方便管理的效果；二，证券业自我约束功能的发挥，可以使某些通过法令法规及行政管理所无法防治的违法行为得到有效遏制。  两者的区别有：&#

19、160;  (1)性质不同。政府监管机构的监管带有行政管理的性质；自律组织对证券市场的监管则为行业自我监管。     (2)监管依据不同。政府监管机构依据国家的有关法律、法规、规章和政策来进行监管；自律组织则是依据根据国家相关法律、法规和政策制定的章程、规则、细则、公约等对证券市场进行管理。     (3)监管范围不同。政府监管机构负责对全国范围的证券业务活动进行监管；自律组织则主要对会员进行监管，自律组织中的交易所也对上市公司及市场上的交易活动进行监管。  

20、60;  (4)监管的具体内容不同。政府监管机构主要是制定全国性证券法规，拟定监管条例，监管自律组织及证券经营机构、服务机构，对重大违规案件进行查处，并可以和海外证券监督管理机构建立监管合作机制，实施跨境监督管理等；自律组织则主要是对其会员或上市公司及证券交易等进行一线监管。     (5)两者对违法违规者采用的处罚不同。政府监管机构可以对违法违规的证券经营机构等采取罚款、警告的处罚，对情节严重的可取消其从事某项或所有证券业务的资格，对违法违规的公司可以终止其发行、上市，并可将证券违法案件移送司法机关处理；自律组织对其会员或

21、上市公司的处罚较轻，包括将有关行为记入诚信信息库、罚款、暂停直至取消会员资格等，对情节特别严重的可提请政府主管部门或司法机关处理。      两者的联系有：      (1)监管目的一致，都是为了确保国家有关证券市场的法律、法规、规章和政策得到贯彻执行，维护证券市场的“三公”原则，保护投资者的合法权益。     (2)自律组织在政府监管机构和证券市场之间起着桥梁和纽带作用。自律组织为其会员提供了一个相互沟通、交流情况及意见的场

22、所，可以将会员面临的困难、遇到的问题、对证券市场发展的意见和建议向政府监管机构反映，维护会员的合法权益，为政府监管机构提供决策参考。     (3)自律是对政府监管的积极补充。自律组织可以对其会员开展法律、法规、政策的宣传教育，对会员进行督导，促使会员提高规范化水平。政府监管机构充分发挥自律组织的作用，可以实现对证券业务活动多方面、多角度的检查监督。 (4)自律组织的设立需要政府监管机构的批准，其日常业务活动接受政府监管机构的指导、监督和检查。5、证券交易所组织形式的差异：公司制、会员制证券交易所是依据国家有关法律，经政府证券主管机关

23、批准设立的集中进行证券交易的有形场所，证券交易所的组织形式有两种，一种是会员制，一种是公司制。会员制证券交易所是不以营利为目的的法人。证券交易所的会员由证券公司等证券商组成，只有取得证券交易所会员资格之后，证券商才能在证券交易所参加交易。会员制证券交易所强调自治自律，自我管理，会员向证券交易所承担的责任仅以缴纳会费为限。由于会员制证券交易所不以营利为目的，因此收取的费用较低，证券商和投资者的负担相应地也较轻。在发生交易纠纷时，证券交易所不负赔偿责任，由会员和买卖双方自己解决。公司制证券交易所是由银行、证券公司等作为股东组成，其组织结构和有关的权利义务等法律关系均以公司法的规定为准。公司制证券交

24、易所以营利为目的，证券商的负担较重，而且因其主要收入来自成交额佣金，为增加证券交易所自身的利益可能会人为制造证券投机行为，或者推波助澜，扰乱证券市场。从我国证券市场尚处于初级阶段的实际出发，为保证证券市场健康、稳健发展，依照国务院批准发布的证券交易所管理办法第三条的规定，目前我国的证券交易所是实行自律性管理的会员制的事业法人。6、证券评级制度：市场功能第一，证券评级有利于提高发行者的经济地位和社会知名度，从而能够在一定程度上降低发行者的筹资费用，方便其证券的销售和流通，吸引投资者踊跃投资。第二，证券评级可以节省广大投资者对投资对象调查了解的时间和精力，从而有利于广大投资者正确合理地选择投资对象

25、与投资组合，提高投资的安全性和收益性。第三，证券经纪商可利用评级结果作为投资决策的参考，并可为其顾客提供证券投资的咨询服务。第四，投资公司、信托公司、保险公司以及财务公司等投资机构可以利用评级和评级结果，有效地管理证券业务活动，及时地分散风险，提高证券投资收益。第五，证券评级有利于银行的投资证券组合决策，特别是对中、小银行，由于其市场调查能力有限，评级制度可为其投资决策提供依据，避免对证券质量无底而可能带来的投资风险。三、论述题1、证券法基本原则二、根据证券法的规定，我国证券法的基本原则包括以下内容： 1保护投资者合法权益的原则。我国证券法将保护投资者的合法权益作为“立法宗旨”，这充分体现了保

26、护投资者合法权益的原则。 2公开、公平、公正原则。公开原则是指发行人发行证券时必须依法将与证券有关的一切真实情况向社会公布，以供投资者投资决策时参考。只有以公开为基础，才能实现公平和公正。/证券发行人在发行证券前后，有义务按照法律规定的方式和程序向国家证券监督机关、证券交易所和投资者提供或公开其符合法律规定的、有可能影响证券价格走势的资料和信息。根据公开原则，必须公开与证券及其价格有关的各种信息，包括证券发行人本身情况，也包括与证券发行人有关的信息，如市场变动和投资风险等。公开原则的实现：证券发行之信息公开（信息的初期披露）、证券发行后之信息披露（信息的持续披露）公平原则是指在证券发行和交易活

27、动中，发行人、投资人、证券商和证券专业服务机构的法律地位完全平等，其合法权益受到同等保护。只有实行公平原则，才能够保护投资者尤其是中小投资者的利益，确立平等竞争的市场机制。证券市场应当为各类投资者提供进行交易的同等机会；证券市场应当为各类投资者提供接触信息的同等机会；保证投资者按照已公布的相同规则进行交易。公正原则是指证券监督管理部门以及其他有关部门在履行职责时，应当依法行使职权，对一切从事证券发行和交易的市场主体给予公正的待遇。证券市场监管者包括立法者、司法者和政府管理者，以及自律管理机构；立法者必须合理确定各种证券市场行为评价制度；监管机构应在法律框架内公正执行法律，解决利益冲突与纠纷，避

28、免畸重畸轻的处理。 3平等、自愿、有偿、诚实信用的原则。证券法第4条规定，证券发行、交易活动的当事人具有平等的法律地位，应当遵守自愿、有偿、诚实信用的原则。证券发行人应当同等对待包括承销商在内的各中介机构；各中介机构应当以公平竞争方式参加证券发行；证券发行人应以诚信为原则进行信息披露；证券市场参与人应善意从事证券市场活动，不得为牟取私利或损害他人利益，操纵市场、欺诈客户或者散布虚假信息 4合法原则。证券法第5条规定，“证券的发行、交易活动，必须遵守法律、行政法规；禁止欺诈、内幕交易和操纵证券市场的行为”。这体现了在证券市场上的一切发行和交易活动都必须具有合法性。 5分业经营、分业管理的原则。证券法第6条明确规定，证券业和银行业、信托业、保险业分业经营、分业管理。这一原则的目的在于禁止证券业与银行业、信托业、保险业之间业务混合，禁止银行、信托、保险等机构从事高风险的证券业务，以利于实现金融业管理的规范化，降低银行、信托和保险资金的风险。 6国家集中统一监管与行业自律相结合的原则。证券法规定，国务院证券监督管理机构依法对全国证券市场实行集中统一监督管理。国务院证券监督管理机构根据需要可以设立派出机构，按照授权履行监督管理职责。在国家对证券发行、交易活动实行集中统一监督管理的前提下，依法设立证券业协会，实行自律性管理。国家