企业人力资源法律风险防范

1、企业人力资源风险防范警示及指引从入职到离职作者:给我一支烟企业劳动人事管理是公司中最常见的工作, 也是比较复杂的工作, 更是最容 易出问题和防不胜防的工作。 在整个人事管理过程中归纳起来可以分为如下几个 方面:(一职工入职管理(二职工日常管理(三职工离职管理。第一节 职工入职管理员工招聘常见问题及风险防范职工入职主要包括招聘、录用、签订合同、办理户籍和档案关系转移、办理 社会保险登记或转移、 培训等。 当前, 大部分企业在职工入职管理上都存在着很 多的失误,给企业造成了很大的风险,主要有:一、职工招聘过程的常见问题、风险分析及应对措施【常见问题】1、招聘过程的简单化、形式化,不注重入职审查【风

2、险分析】 不进行入职审查(如学历证书、身份证等 ,劳动者以欺诈手段入职的, 导致劳动合同无效;相关法条:劳动合同法第二十六条规定, 以欺诈手段使对方在违背真实意思 的情况下订立的劳动合同无效或者部分无效。 招用与其他用人单位尚未解除或者终止劳动合同的劳动者, 给其他用人单 位造成损失的,应当承担连带赔偿责任。相关法条:劳动合同法第九十一条规定, 用人单位招用与其他用人单位尚未 解除或者终止劳动合同的劳动者, 给其他用人单位造成损失的, 应当承担连带赔 偿责任。不留存和查验有效身份证件、学历证件、等级证书、资格证书、技能证书 等,致使在遭遇学历、资质欺诈时无法举证,遇有职工涉嫌盗窃、侵占、伤害、

3、 诈骗等违法犯罪而逃窜时无法报案和抓捕。【应对措施】 招用劳动者时,要求其提供与前单位的解除或终止劳动合同证明,并保 留原件。 如尚未解除劳动合同的, 要求其原单位出具同意该员工入职的书面证明。 核实劳动者的个人资料的真实性,如身份证明、学历证明、技能证明、 从业经历, 要求劳动者承诺未承担竞业限制义务, 并向原单位进行核实, 以免发 生不可预测的诉讼风险。2、忽略了对职工入职时的体检【风险分析】现在, 很多企业在用工的时候, 都会要求职工进行体检, 但是并不是所有的 企业都会将体检结果作为不符合录用的条件予以使用。 我认为, (1 如果不在录 用条件中明确列明身体存在什么情况属于不符合录用条

4、件, 则职工在试用期间被 查出身体存在疾病或肝炎等问题时, 企业是不能够依据这种情况与职工解除劳动 合同的。 (2未严格审查应聘者的健康状况,导致身体不健康的员工进入公司, 根据劳动合同法第 42条的规定,劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医 疗期内的,用人单位不得解除劳动合同。另外,即便医疗期届满,用人单位解除劳动合同也受到严格限制、 (3 若检出职业病且不能证明不是本单位造成的, 还 要承担造成职工职业病的法律责任。 因此, 如果在招聘时不严格审查应聘者的健 康状况, 用人单位事后将要付出很大的用人成本 (职业病防治条例也明确规定职 工必须进行入职前、工作中、离职时的职业病危害因素检查 。

5、【应对措施】人资工作者应当在职工应聘时填写个人身体状况, 是否存在疾病, 有无疾病 历史并让职工签字。同时规定, “如果提供虚假或隐瞒病情病史的,在试用期间 属于不符合录用条件, 在正式用工期间, 属于严重违反企业规章制度, 企业均有 权单方解除劳动合同” 。这样, 就基本上规避风险了。 如果在应聘期间发现, 直接不用, 在试用期间, 就直接解约了。 且根据目前的就业形势, 用人单位完全可以要求求职者自身进行 体检,规定检查项目、检查机构,并进行岗前职业病检测。二、职工录用过程的常见问题、风险分析及应对措施【常见问题】1、未告知劳动者相关情况【应告知的内容】用人单位招用劳动者时, 应当如实告知

6、劳动者工作内容、 工作条件、 工作地 点、职业危害、安全生产状况、劳动报酬,以及劳动者要求了解的其他情况;用 人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。 在这里企业的告知内容是比较广泛的, 基本上涵盖了劳动关系的全部内容, 而劳 动者的告知义务相对少很多, 只限于与劳动合同直接相关的基本情况, 实践中不 外乎就是年龄、家庭住址、教育背景、学历、工作经历、是否与前单位解除合同 等,而对于与劳动合同没有直接关系的情况,劳动者可以不回答。【风险分析】告知义务对合同效力也会产生影响, 隐瞒真实情况, 诱使对方作出错误的判 断而签订劳动合同, 可认定为欺诈, 因欺诈手段而订立

7、的劳动合同可认定为无效 劳动合同。 实际工作中, 在订立劳动合同过程中劳动者使用欺诈手段的居多, 比 如提供虚假文凭、编造工作经历、隐瞒与前单位仍存在劳动关系的事实等等。 【应对措施】 入职登记表中声明:公司已经告知本人工作内容、 工作条件、 工作地点、 职业危害、安全生产状况、劳动报酬,其他情况,并签名确认。 劳动合同中声明:内容同上。 劳动者声明 (入职登记表或劳动合同中 :本人保证提供的学历证明、 资 格证明、工作经历等资料真实,如有虚假,公司可立即解除劳动合同,并不予经 济补偿。2、要求员工提供担保、收取“风险抵押金”【常见问题】1、用人单位在订立劳动合同时扣押劳动者的居民身份证和其他

8、证件;2、订立劳动合同时要求劳动者提供担保,实践中一般表现为要求劳动者提 供担保人进行担保;3、订立劳动合同时向劳动者收取风险抵押金,一般以保证金、抵押金、培 训费、服装费、纪律违约金等形式收取。【风险分析】对现有关于禁止担保、禁止收取风险抵押金规定的分析 (1关于要求劳动者提供“人保”是否有效多数企业习惯于要求员工(特别是管理财、物的员工提供“人保” 、 “物保” , 实际上这种要求劳动者提供“人保” 、 “物保”是得不到法律的支持的,最高人民 法院公布了一个案例中国工商银行哈尔滨市和平支行诉高延民担保合同纠纷 案 (大家可上网查找中认为此种担保不符合民法通则和担保法的规定,宣告 了要求劳动

9、者提供担保是无效的。(2关于收取“风险抵押金”是否有效其实认真分析一些劳动争议案例, 禁止收取押金似乎也是有例外的, 并非不 分青红皂白一律禁止。劳动合同法第 9条规定:用人单位招用劳动者, 不得扣押劳动者的居民身份证和 其他证件, 不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。 该条处 于“劳动合同的订立”的章节下,根据法条的逻辑关系,可以理解为用人单位在 订立劳动合同时,不得以其他名义向劳动者收取财物。劳动部 1995年 8月 4日 颁发的关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见 (劳部发 1995309号第 24 条规定:用人单位在与劳动者订立劳动合同时,不得以任 何形式向

10、劳动者收取定金、保证金(物 。劳动部、公安部、全国总工会关于 加强外商投资企业和私营企业劳动管理,切实保障职工合法权益的通知 (劳部 发 1994118 号规定:企业不得向职工收取货币、实物等作为“入厂押金” , 劳动部关于严禁用人单位录用职工非法收费的通知 规定用人单位不得在招工 条件中规定个人缴费内容, 从上述规定可以看出, 法律禁止在新招聘员工时收取 押金,时间点放在签订合同前或签订合同时。劳动部办公厅、 国家经贸委办公厅对 “关于用人单位要求在职职工缴纳抵押 性钱款或股金的做法应否制止的请示”的复函中规定:“至于一些用人单位与职 工建立劳动关系后, 根据本单位经营管理实际需要, 按照职

11、工本人自愿原则向职 工收取 “风险抵押金” 及要求职工全员入股等企业生产经营管理行为, 不属上述 规定调整范围。 但是, 用人单位不能以解除劳动关系等为由强制职工缴纳风险抵 押金。否则,由此引发的劳动争议,按照中华人民共和国企业劳动争议处理条 例规定处理。该规定意思很明确,国家对收取“风险抵押金”并非一律禁止, 在符合一定的条件下似乎是可以收取的。【应对策略】 注意避免在签订合同时收取“风险抵押金” ,先建立劳动关系; 本单位经营管理确实需要收取“风险抵押金” ; 必须遵循自愿原则,不 得强迫。从便于举证角度考虑,应当与员工签订“协议书”予以明确,协议书中 应明确支付风险抵押金系员工真实、自愿

12、的意思表示。三、职工劳动合同签订过程的常见问题、风险分析及应对措施【常见问题】1、不签或迟延订立劳动合同【风险分析】用人单位在与劳动者建立劳动关系一个月后仍未订立劳动合同, 需支付双倍 工资;用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的, 视为用人单位与劳动者 签订无固定期限的劳动合同。相关法条:劳动合同法第十条 建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。已建立劳动关系, 未同时订立书面劳动合同的, 应当自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。2、签订的劳动合同不完备。【劳动合同必备条款】劳动合同法第十七条规定:劳动合同应当具备以下条款:(一用人单位的名称、住所和法定代表人或者主要负责人;(二劳动者的

13、姓名、住址和居民身份证或者其他有效身份证件号码;(三劳动合同期限;(四工作内容和工作地点;(五工作时间和休息休假;(六劳动报酬;(七社会保险;(八劳动保护、劳动条件和职业危害防护;(九法律、法规规定应当纳入劳动合同的其他事项。劳动合同除前款规定的必备条款外, 用人单位与劳动者可以约定试用期、 培 训、保守秘密、补充保险和福利待遇等其他事项。【常见的缺少条款及面临风险】不约定奖惩办法不能依法对职工进行处罚,面临管理困境不约定合同解除条件对多次轻微违纪职工管理不便,无法依约解除合 同。不约定保密条款和培训费用的承担方式没有主张依据, 面对职工提前解 约和泄露商业秘密束手无策。不约定试用期、竞业限制、违约金条款、离职工作交接无据可依 不约定通知方式在通知职工有关事项时面临送达不能或送达方式无效 缺少规章制度已经向劳动者公示的条款面临处罚依据无效;缺少解除或终止劳动合同书面通知的送达条款在职工自动离职时面临 送达不能或送达方式无效缺少约定因劳动者不能胜任工作被调整工作岗位的, 工资会按照调整的岗位 适当的调整,岗变薪变条款。3、劳动合同订立程序瑕疵【常见问题】 用人单位单边持有劳动合同, 或者虽给劳动者持有一份, 但未 保留送达证据。法律依据:劳动合同法第十六条 劳动