项目买卖合同法律风险防控(闫俊峰)

1、项目买卖合同法律风险防控法律合同部：闫俊峰二零一三年六月 合同应具备的主要条款 合同法第十二条规定：合同应包括以下条款：当事人的名称、住所；标的；数量；质量；价款或酬金；履行期限、地点、方式；违约责任、解决争议的方法。项目买卖合同法律风险防控 一、签约主体的法律风险防控 二、签约代理人的法律风险防控 三、签约方式的法律风险防控 四、标的物的法律风险防控 五、数量、质量、包装及检验标准的法律风险防控 六、履行方式、期限、地点约定法律风险防控 七、违约责任的法律风险防控 八、价款或报酬支付方式、付款期限的法律风险防控 九、争议解决方式的法律风险防控 十、解除约定的法律风险防控 十一、签字盖章的法律

2、风险防控 十二、合同证据的收集、整理讲解内容 严格审查合同相对方的资信情况 资信资料包括：法定代表人授权委托书、营业执照、资质证书、安全生产许可证、组织机构代码证、税务登记证、法定代表人和委托人身份证明等一、签约主体的法律风险防控 提示一：提示一：分公司不是独立法人，应在本公司的授权范围内对外签订合同。 提示二：提示二：下列材料不能作为主体资格和履约能力的证明，如名片；各类广告、宣传资料、厂家介绍、产品介绍；各类电话等通讯工具号码以及未经与原件核对的复印资料等等，至多是一种参考信息。 提示三：提示三：除公司法定代表人外，其他人签订合同时均需要法定代表人授权委托书。如：副总经理、副董事长、业务经

3、理等特别提示 严查签约代理人的权限 在实务操作中，一方面要管理好项目部的印章、空白介绍信等，另一方面在与对方代理人签订合同时，要求对方出示授权委托书，身份证明等，并留存备查。二、签约代理人的法律风险防控 表见代理：就是没有代理权、超越代理权或者代理权终止以后的无权代理人，以被代理人的名义进行的民事行为，在客观上使第三人相信其有代理权的而实施的代理行为。特别提示 公司某项目部采购钢材的业务一直是由小张具体负责，2013年初小张提出辞职，但他的手里还有以前签订合同时由项目部加盖印章的空白介绍信。2013年3月，小张到与项目部长期合作的钢材公司协商采购100吨钢材，钢材公司不知道小张辞职的情况，于是

4、与小张签订钢材合同，约定先交货后付款，运输及费用由项目部负责，交货地点在钢材公司。小张雇佣工人将钢材运走转卖，然后携款逃跑。钢材公司依据合同要求项目部付款。 这个案例中，小张签订的合同就是表见代理，该合同是有效的，且应该由项目部支付钢材款。典型案例 避免签订无效合同 合同法第五十二条规定：“有下列情形之一的，合同无效： (一)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益; (二)恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益; (三)以合法形式掩盖非法目的; (四)损害社会公共利益; (五)违反法律、行政法规的强制性规定。”特别提示 合同签约方式的审查 合同签订应采用书面形式，尽量避免采用口头形式、传

5、真及电子邮件等形式。 为确保在发生争执时有充足明确的事实依据。可以在合同中对传真件的效力以及电邮地址、往来电邮的效力做出明确约定三、签约方式的法律风险防控 应在买卖合同中对产品或货物的名称(全称)、种类或者品种、规格、型号、品牌、商标、等级、单价、生产厂家（全称）等等信息作出明确的描述约定。四、标的物的法律风险防控 合同应明确产品的数量及计量单位，明确作出产品的质量标准以及质量验收、质量异议期方面的约定内容。对一些较特殊的产品应做到产品封存，以确保质量取样。 合同中应特别重视数量、质量、包装及检验条款的约定。五、数量、质量、包装及检验标准的法律风险防控合同法第一百五十八条：当事人约定检验期间的

6、，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人。买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定，但对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，不适用该两年的规定。 出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前两款规定的通知时间的限制。检验货物异议期间合同应作明确履行方式、期限、地点，明确双方的合同责任和义务，避免争执。应在合同中明确项目部在货物交

7、接中签收货物或产品的具体签收人，防止无关人等随意签收。六、履行方式、期限、地点约定法律风险防控 合同法第一百四十二条标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。 第一百四十四条出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。特别提示 违约责任的形式主要为继续履行、采取补救措施、赔偿损失、支付违约金、定金责任等。 下列约定存在很高的法律风险： 如：“按日支付合同总价的5%”，“支付合同总价的30%”等七、违约责任的法律风险防控 最高人民法院关于适用中华人民共和国合同法

8、若干问题的解释(二) 第二十九条当事人主张约定的违约金过高请求予以适当减少的，人民法院应当以实际损失为基础，兼顾合同的履行情况、当事人的过错程度以及预期利益等综合因素，根据公平原则和诚实信用原则予以衡量，并作出裁决。 当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，一般可以认定为合同法第一百一十四条第二款规定的“过分高于造成的损失”。特别提示 2012年3月31日通过的最高人民法院关于审理买卖合同纠纷案件适用法律问题的解释 第二十四条第四款规定：“买卖合同没有约定逾期付款违约金或者该违约金的计算方法，出卖人以买受人违约为由主张赔偿逾期付款损失的，人民法院可以中国人民银行同期同类人民币贷款基准利率

9、为基础，参照逾期罚息利率标准计算。”特别提示 我公司某项目部于2010年与贵州某物资公司签订临建钢材购销合同，双方约定了结算方式:按月结算。每月25日为结算日，乙方（物资公司）凭甲方（项目部）指定材料员签认的产品送货单和供货发票作为结算凭证,经甲方核对无误后，甲方交财务室挂账付款。双方未约定违约金。 物资公司共供货总价为77万元，因项目部资金不到位，未按月支付，截止2012年底累计欠钢材款47万。物资公司于2013年向法院提起诉讼，要求支付剩余钢材款，并根据最新买卖合同司法解释要求我公司承担累计三年逾期损失134万元（包括物资公司高息贷款利率）。 公司依据双方合同并未约定违约金为由，提出抗辩。

10、但法院依据最新买卖合同司法解释准备支持物资公司的部分诉讼请求，我公司为避免更大的损失，经多次努力和物资公司协商，以一次性支付剩余钢材款并承担部分利息，双方最终达成调解协议。典型案例付款方式可约定：“根据业主资金到位情况拨付”也可约定：“若因业主资金不到位、甲乙双方未进行结算、乙方未提供有效发票等非甲方原因，造成甲方暂时无法支付货款.在此期间，乙方不得向甲方主张逾期利息。若乙方因此要求解除合同，乙方不得向甲方主张逾期利息”以此来规避合同未约定违约金的风险。八、价款或报酬支付方式、付款期限的法律风险防控 民事诉讼法第二十五条的规定只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖，原告所在地、被告所在地、合

11、同签订地、合同履行地、标的物所在地。 合同中同时约定由法院和仲裁管辖，该约定无效 双方无约定,依据民事诉讼法第二十四条规定：因合同提起的诉讼，由被告所在地和合同履行地人民法院管辖。九、争议解决方式的法律风险防控 应在合同中对可行使合同解除权的具体情形、解除的程序性要求以及解除后法律后果承担做出明确的约定，以有效确保合同解除权的行使，保障自身合同权益。十、解除约定的法律风险防控 合同法第九十四条规定：有下列情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。特别提示 合同法第三十二条规定“当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。”十一、签