




版权说明:本文档由用户提供并上传,收益归属内容提供方,若内容存在侵权,请进行举报或认领
文档简介
1、赵晓芳10.1.1 施工合同变更施工合同变更是指合同成立后,在尚未履行或尚未完全履行时,当事人双方经过协商或按照合同约定、法律法规规定,对合同内容进行的修 订合同当事人可通过合同变更,对原合同的部分条款进行修改、补充或增加新的条款,以适应客观事物的变化。合同变更是合同内容的变更,即合同当事人权利和义务的变更合同变更是水利水电工程施工合同实施中十分普遍的管理工作,应纳人正常的合同管理范畴。在签订合同以前,尽管已对工程进行了大量的规 划 、勘测、设计工作,但不可能绝对做到对 工程程情况的全面、准确 了 解和完美无缺的设计,很难预计到未来合同执行期间情况的变化。特别是对那些规模大、工期长、地质条件复
2、杂的工程建设项目,以后发生设计改变、材料替换、施工条件变化、恶劣自然条件干扰等情况是完全可能的,尤其是大型水利水电工程建设项目,几乎没有不发生对原合同内容进行变更的情况工程的前期作程度越浅,变更的可能性越大;工程越复杂,变更的可能性越大。合同变更一般会引起合同价格和工期等变化,因此,变更管理是合同管理的重要工作之一:一方面,在合同订立时,应防范变更的发生,同时,为了避免或减少日后发生争议,合同中应对变更权力的归属、费用的承担、费用调整计算与支付原则等做出明确规定;另一方面,在合同实施过程中,丈友正确决定变更方案、合理确定变更费用调整。引起工程变更的原因很多,一般来说主要有下列几方面: 1 施工
3、现场条件的变化在水电工程施工中,施工现场条件变化是经常发生的。其主要原因是: ( l )从客观上讲,大型土建工程规模大,工期长,地形、地貌、地质诸条件的变化对工程影响较大。例如,在进行地下施工时,由于开挖深度和范围甚大,极可能遇到特殊的不利条件。 ( 2 )从主观上讲,可能由于项目前期作对施工区域的勘测工作深度不够,在招标文件中没有准确反映实际条件,尤其是不利的地质条件。2 设计变更工程开工后,发包人根据施工现场条件的改变,工程使用意图的改变,或者政府部门对工程建设要求的改变,有可能提出设计变更;监理人、设计单位可根据现场情况、原设计不合理之处提出设计变更;承包人可根据现场施工条件提出设计变更
4、请求;或者有时在合同中设有所谓“价值工程”的条款,鼓励承包人提出设计变更合理化建议。 3 工程范围发生变化(新增项目)因工程范围发生变化,出现了合同范围以外的仁作项目,称为新增项目。这使工程项目的合同管理工作增加了新的内容。 4 进度协调引起监理人发出的变更指令监理人在考虑承包人之间的进度协调或发包人工程设备供应、资金供应、图纸供应、场地提供等要求时,对某承包人的施工进度做出的调整,也属于工程变更。在履行合同过程中,监理人可根据工程的需要和合同的授权,指不承包人进行以下各种类型的变更。没有监理人的指示,承包人不得擅自变更( 水利水电土建工程施工合同条件 39 . 1 款规定的工程变更类型为:(
5、 1 )增加或减少合同中任何一项工作内容; ( 2 )增加或减少合同中关键项目的工程量超过专用合同条款规定的百分比(一般为士 20 一士 25 % ) ; ( 3 )取消合同中任何一项丁一作(但被取消的工作不能转由发包人或其他承包人实施) ; ( 4 )改变合同中任何一项工作的标准或性质;(5)改变工程建筑物的形式、基线、标高、位置或尺寸; (6)改变合同中任何一项工程的完下日期或改变已批准的施工顺序; (7)追加为完成工程所需的任何额外工作。变更项目的费用处理原则为: ( l )变更需要延长工期时,应按合同有关规定办理;若变更使合同工作量减少,监理人认为应提前项目的工期时,由监理人和承包人协
6、商确定。 ( 2 )变更需要调整合同价格时,按以卜原则确定其单价或合价: 工程量清单中有适用于变更工作的项目时,应采用该项目单价或合价; 一程量清单中无适用于变更工作的项目时,则可在合理的范围内参考类似项目的单价或合价作为变更估价的基础,由监理人与承包人协商确定变更后的单价或合价; 工程量清单中无类似项日的单价或合价可供参考,则应由监理人与发包人、承包人协商确定新的单价或合价。 ( 3 )若变更引起本合同工程或部分一程的施工组织和进度计划发生实质性变动,以致影响本项目和其他项口的单价或合价时,发包人和承包人均有权要求调整本项目和其他项目的单价或合价,监理人应与发包人、承包人协商确定。 ( 4
7、)若合同规定的项日变更情形未引起工程施工组织和进度计划发生实质性变动,且不影响其原定的价格时,不予调整该项口单价和合价,也不发变更指示。 监理人在发包人的授权范围内,对确定的变更项目,可按下列程序发布变更指不并监督实施: ( l )监理人应在发包人授权范围内,并按合同规定及时向承包人发出变更指示。变更指示的内容应包括变更项目的详细变更内容、变更工程量和有关文件图纸,以及监理人按合同规定指明的变更处理原则。 ( 2 )监理人在向承包人发出任何图纸和文件前,应仔细检查其中是否存在合同规定的变更情形 若存在变更,监理人应按合同规定授权,发出变更指示。 ( 3 )承包人收到监理人发出的图纸和文件后,经
8、检查后认为其中存在第( l )条所述的变更但监理人未发出变更指不,则应在收到上述图纸和文件后 14 天内或在开始执行前(以口期早者为准)通知监理人,并提供必要的依据。监理人应在收到承包人通知后 14 天内答复承包人:若同意作为变更,应补发变更指示;若不同意作为变更,亦应在上述时限内答复承包人若监理人未在 14 天内答复承包人,则视为监理人已同意承包人提出的作为变更的要求。变更项口的费用调整按下列程序进行: ( l )承包人收到监理人发出的变更指不后 28 天内,应向监理人提交一份变更报价书,并抄送发包人。变更报价书的内容应包括承包人确认的变更处理原则和变更上程量及其变更项 的报价单。监理人认为
9、必要时,可要求承包人提交重大变更项目的施工措施、进度计划和单价分析等 ( 2 )承包人对监理人提出的变史处理原则持有异议时,可在收到变更指示后 7 天内通知监理人,监理人则应在收到通知后 7 天内答复承包人 ( 3 )监理人应在收到承包人变更报价书后 28 天内,对变更报价书进行审核后作出变更决定,并通知承包人,抄送发包人 ( 4 )发包人和承包人未能就监理人的决定取得一致意见,则监理人可暂定他认为合适的价格和需要调整的工期,;应将其暂定的变更处理意见通知承包人,抄送发包人,此时承包人应遵照执行。对已实施的变更,监理人可将其暂定的变更费用列人合同规定的月进度付款中,在发包人和承包人均有权在收到
10、监理人变吏决定后的 28 天内,要求按合同规定提请争议评审组评审,若在此时限内双方均末提出上述要求,则生书里人的变更决定即为最终决定。( 1 )若承包人根据工程施丁的需要,要求监理人对合同的任一项门和任一项丁作做出变更,则应由承包人提交一份详细的变更中清报告给监理人市批木经监理人批准,承包人不得擅自变更承包人要求的变更属合理化建议的性质时,若建议被采纳并山此降低 合同价格,则发包人应给予奖励;否则,由于变更增加的费用和工期延误责任由承包人承担。( 2 )由于承包人违约而必须做出的变更,除按合同有关规定办理外,变更增加的费用和工期延误责任由承包人承担 。10 . 2 . 1 索赔的概念从厂义讲,
11、索赔是指合同的一方以对方违约的:事实或以属于对方的!从险事件发生而使自己遭受损害为基础,以合同、法律、法规为依据,向负有赔偿义务的对方提赔偿或其他补偿的正当要求,包括经济补偿和工期补偿反索赔是指被要求索赔一方要求索赔的一方提出的反驳对策或索赔要求,它是对要求索赔者的反措施,也是变被动为主动的一种策略性行动。从狭义讲,按照国际工程施工承包中的习惯,通常把承包人向发包人提出的索赔要求称作“施 工 索赔”,把发包人向承包人提出的索赔称作“反索赔”。这种称呼已在国际工程承包中达成共识,具有特定的含义在工程施工承包合同方面,索赔的原因是多种多样的,它不仅包括发包人违约所造成的承包人的损失,还有其他原因,
12、如不可预见的自然灾害,异常恶劣的天气条件,国家法令、法规的变化等导致的承包人在工程施工中增加了额外的费用或遭受了损失,承包人可根据合同条款的有关规定,以合法的程序要求发包人进行费用补偿或延长完 期限从这个意义 讲,索赔是指承包人向发包人要求索取他认为根据合同条款,他所应该得到的权利或额外付款。这里应该指出的是:索赔仅是承包人对其实际损失或额外支出所要求的补偿,可并非是对发包人的任何惩罚。当然,由于承包人的原因或责任而造成的工期延长或费用增加,发包人也可以承包人要求补偿,称为发包人(业主)的索赔,又称为“反索赔”。索赔的发生是由于工程建设的复杂性所决定的。尤其是水利工程,因受自然条件的影响很大,
13、而很多因素却又很难在事前完全弄清楚(例如水文气象条件,无法精确预测;又如地质条件,尽管有勘测资料,也难以完全、正确反映地下情况,因而设计也很难完全符合实际情况,导致在施工过程中经常出现变更。 水利水电工程标准施工招标文件 ( 2009 年版)中规定了索赔的程序,有关条款中也涉及索赔事项的具体措施,从而有利于索赔事件的处理。合同中写入索赔体现 r 风险分摊的原则,保证了承包人在不是由于他本身的原月或责任而遭受损失时,可以得到补偿的权利,也可以使承包人在投标时提出一个中肯的报价反之,如果合同规定不允许索赔,如卡尔夫学说的“禁止索赔法”,意味着承包人将承担全部风险,这明显是不合理的。而且,它也使承包
14、人在投标时会普遍抬高报价,以应付可能发生的各种风险;在中标后会设法降低成本以补偿所遭受的损失,而使质量受到影响,这对发包人当然也是不利的。所以,合同中写人索赔条款不仅公正合理,而且对合同双方都有利( l )按索赔的目的不同,索赔可以分为:工期索赔、费用索赔。工期索赔是指承包人对个事件的索赔要求是延长完工时间,费用索赔则是要求增加费用。 ( 2 )按索赔的依据不同,索赔可以分为:合同文件规定的索赔,非合同规定的索赔和道义索赔。 合同文件规定的索赔,是指承包人提出索赔的依据是明确规定应由发包人承担责任或风险的合同条款。 非合同规定的索赔适用于依据适用法律发包人应承担责任的情况。 道义索赔亦称通融索
15、赔,它是在承包人明显有大量亏损的情况下,发包人给予一定的补偿以有利于施工的一种特殊的索赔形式工程建设中最常见的索赔,是以合同文件为根据的合同文件规定的索赔。工程实践中常见的索赔,其原因大致可以从以下儿方面进行分析: 1 合同文件引起的索赔 l )合同文件的组成问题引起的索赔有些合同文件是在投标后通过讨论、修改拟定的,如果在修改时已将投标前后承包人与发包人的往来函件澄清且写人合同补遗文件中并签字,则说明正式合同签字以前的各种往来文件均已不再有效。有时发包人因疏忽,未宣布其来往的信件是否有效,此时,如果信件内容与合同内容发生矛盾,就容易引起双方争执并导致索赔;有时发包人发出的中标函写明“接受承包人
16、的投标书和标价”,但又未注意到投标书中某处附有说明性条款,这些说明就有可能被视为索赔的依据。 2 )合同缺陷引起的索赔合同缺陷是指合同文件的规定不严谨甚至前后矛盾、合同中的遗漏或错误。它不仅包括合同条款中的缺陷,也包括技术规程和图纸中的缺陷。监理人有权对此作出解释,但如果承包人执行监理人的解释起成本增加或工期延误,则有权提出索赔。 2 因不可抗力引起的索赔不可抗力是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况,包括自然灾害、社会和政治第。(2009 年版)规定:由于发包人和承包人均不能预见、不能避免并不能克服的自然灾害以及战争、动乱等社会因素等造成的工程(包括材料和工程设备)损失和损坏,属于发包人
17、的风险。1 )不利自然条件不利自然条件,是指即使是有经验的承包人在招标阶段根据标书中提供的资料和现场勘察,都无法合理预见的施工条件,如地下水、地质断层飞溶洞、沉陷等,但其中仁包行气候条件(异常恶劣天气条件除外)遇到不利自然条件,承包人受到损失或增加支出经过监理人确认,承包人可获得经济补偿和批准期顺延的天数但如果监理人认刃承包人在提交标书前已根据介绍的现场情沉、地质勘探资料确认了现场的形式和性质,承包少、不花误解或误释这些资料,出现的意外情况承包人在投标时理应予以考虑,因此不同意索赔 能导致双方因持不同看法而产生争议。 2 )施工中遇到地下文物或构筑物在挖力一工程中,如发现图纸中末注明的文物(不
18、管是否有考古价值)或人工障碍如公共设施、隧道、建筑物等),承包人应立即报告监理人到现场检查,共同讨论处理方案如果新施仁方案浮致仁程费用增加,如原计划的机械开挖改为人工开挖等,承包人有权提出费用索赔和工期索赔交付给承包人的标书中,图纸或工程量清单有时难免会出现错误对于明派:口猎溪承包人应在投标时向发包人提出,取得发包人的解释如果由于施工中改工这些活几吴而使性工费少增曾加或工期延长,承包人有权提出索赔 设计图纸与程量清单不符例如,设计图纸仁某段混凝土的没计标号不符 。1 )拖延提供施工场地及通道因自然灾害影响或施 现场的搬迁 作进展不顺利等原因,发包人没能如期向承包人移交合格的、以直接进行施 工的
19、现场,会导致承包人提出误工的经济索赔和工期索赔 。2 )拖延支付工程款合同中均有支付 工程款的时间限制,如果发包人不能按时支付工程进度款,承包人可按合同规定向发包人索付利息。严重拖欠工程款而使得承包人资金周转困难时,承包人除回发包人提出索赔要求。3 )指定分包商违约指定分包商违约常常表现为未能按分包合同规定完成应承担的工作而影响总包商的施工从理论上讲,总包商应该对包括指定分包商在内的分包商的行为向发包人负责。但是实际情况往往并不那么简单,因为指定分包商是承包人应发包人或监理人的要求而接受归他统一协调管理的分包商,特别是发包人把承包人接受某一指定分包商作为授予合同的前提条件之一时,发包人不可能对
20、指定分包商的不当行为不负任何责任。例如,地下电厂的通风竖井由指定分包商负责施工,因其管理不善而拖延了工程进度并影响到总包商的施仁。曾、包商除根据与指定分包商签订的合同索暗窝工损失外,还有权向发包人提出延长工期的索赔要求 4 )发包人提前占有邹分水火丁程工程实践中,往往会出现发包少、从经济效益方面考虑而使部分单项工程提前投入使用,或从其他方面考虑提前占有部分单项工程如果不是按照合同规定提前占用了部分工程,提前使用永久工程的单项工程或分部工程听造成的损坏,责任应由发包人承担;另外,提前占有 程影响了承包人的后续工程施工,影响了承包人的施 E 组织计划,增加了施 L 闲难,则承包人有权提出索赔。 5
21、 )发包人要求赶工一项工程遇到不属于承包人责任的各种情况,或发包人改变 r 部分工程的施工内容而必须延长工期,但是发包人又坚持要按原工期完工,这就迫使承包人赶工,并投人更多的机械、人力来完成工程,从而导致成本增加二此时,承包人可以要求赔偿赶工措施费用,例如加班工资、新增设备租赁费和使用费、增加的管理费用、分包的额外成本等。1 )延误发图纸或拖延审批图纸对于分批发给施工详图的工程,或承包人提供详图交监理人审批后施工的工程,如果因发图纸或审批图纸延误而影响到施工进度,承包人不仅可以进行工期索赔,还可对延误导致的窝工损失,以及后来监理人下令追赶工程进度的“赶工费”进行索赔 2 )其他承包人的十扰大型
22、水电工程往往会有多个承包人同时在现场施工。由于各承包人之间没有合同关系,他们只是各自与发包人存在合同关系,监理人有责任组织协调好各承包人之间的工作,否则就会给整个工程和各承包人的工作带来严重影响,引起承包人索赔。例如,某承包人不能按期完成他的那份工作,其他承包人的相应工作也将会因此而推迟。在这种情况下,被迫延迟的承包人就有权提出索赔。在其他方面,如场地使用、现场交通等,各承包人之间都有可能发生相互间的干扰问题。 3 )各种额外的试验和检查监理人为了对工程的施工质量进行严格控制,除了要进行合同中规定的检查、试验外,还有权要求做合同规定之外的试验和检查(例如,对承包人的材料进行多次抽样试验,对已施
23、工的工程进行部分拆卸或挖开检查,按监理人要求在现场之外或在被试验材料和设备的制造、加工、制备场地之外的地方进行的试验,等等如果这些检查或试验表明其质量未达到技术规范所要求的标准,则试验费用应由承包人承担;如检查或试验后证明确实符合合同要求,则承包人除了可向发包人提出偿付这些检查费用和修复费用外,还可以对由此引起的其他损失,如工期延误、工人窝工等要求赔偿。 4 )工程质量要求过高合同中的技术规范对工程质量,包括材料质量、设备性能和工艺要求等,均作了明确规定。但在施工过程中,现场监理人有时可能不认可某种材料,而迫使承包人使用比合同文件规定的标准更高的材料,或者提出更高的工艺要求,则承包人可就此要求
24、对其损失进行补偿或重新核定单价。我国建筑企业大量进人国际工程承包市场和国内水电建设工程市场,在采用国际招标方式允许外国建筑企业介人的新形势下,有些合同条款中的技术规范要求写得不够明确具体,或仅写明引用某一规程的编号及条款序号。由于各国和各行业建筑标准的差异,有时会出现监理人与承包人对质量要求存在不同的理解和解释,从而导致索赔纠纷。 5 )对承包人的施工进行不合理十预合同条款规定,承包人在满足合同规定的进度和质量要求下,有权采取任何最为经济的施工顺序和方法。如果监理人不是采取建议的方式,而是对承包人的施工顺序及施工方法进行不合理的干预,甚至正式下达指令要求承包人执行,则承包人可以就这种十预所引起
25、的费用增加提出索赔。 6 )暂停施工项目实施过程中,监理人有权根据承包人违约或破坏合同的情况,或者因现场气候条件不利于施工,或者为犷工程的合理进行(如某分项工程或工程任何部位的安全)而有必要停工时,下达暂停施工的指令。如果该暂停施工的指令是因承包人的责任而引起的,发包人将要求承包人赔偿其损失。如果这种暂停施工的命令并非因承包人的责任或原因所引起的,则承包人有权要求工期赔偿,同时可以就其停工损失获得合理的额外费用补偿。 7 )提供的数据或基准有差错因为提供的数据或基准有差错而引起的损失或费用增加,承包人可要求索赔。如果数据无误,而是承包人在解释和运用上所引起的损失,则应由承包人自己承担责任。6
26、价格调整引起的索赔对于有调价条款的合同,在物资、劳务价格上涨时,发包人应对承包人利益所受到的损失给予补偿。它的计算不仅涉及价格变动的依据,还存在对不同时期已购买材料的数量和涨价后所购材料数量的核算,以及未及早订购材料的责任等问题的处理。在签订这类调价合同条款时,应由双方商定一个简便可行的计算方法,以减少这类索赔的难度。 7 法规变化引起的索赔合同规定,如果在投标截止日期前的 28 天内,国家的法律、行政法规或国务院有关部门的规章,以及工程所在地的省、自治区、直辖市的地方法规和规章发生更改或增删,由此引起的承包人施工费用的额外增加,如车辆养路费的提高、水电费涨价、工作日的减少 ( 6 天工作制改
27、为 5 天工作制)、国家税率增加或提高等,承包人有权对此提出索赔。监理人应与发包人协商后,将所增加的费川加到合同价格中去,或在月支付时给以补偿,并通知承包人和发包人。10 . 3 . 1 索赔的程序 1 提出索赔意向承包人应在知道或应当知道索赔事件发生后 28 天内,向监理人递交索赔意向通知书,并说明发生索赔事件的事由承包少未在前述 28 天内发出索赔意向通知书的,丧失要求追加付款和(或)延长工期的权利 2 提交索赔报告 ( l )承包人应在发出索赔意向通知朽后 28 天内,回监理人正式递交索赔通知书。索赔通知书应详细说明索赔理由以及要求追加的付款金额和(或)延长的工期,并附必要的记录和证明材
28、料。 ( 2 )索赔事件具有连续影响的,承包人应按合理时间间隔继续递交延续索赔通知,说明连续影响的实际情况和记录,列出累计的追加付款金额和(或)工期延长大数。 ( 3 )在索赔事件影响结束后的 28 天内,承包人应向监理人递交最终索赔通知书,说明最终要求索赔的追加付款金额和延民的工期,并附必要的记录和证明材料( 1 )监理人收到承包人提交的索赔通知书后,应及时审查索赔通知书的内容、查验承包人的记录和证明材料,必要时监理人可要求承包人提交全部原始记录副本。 ( 2 )监理人应按合同约定,商定或确定追加的付款和(或)延长的工期,并在收到上述索赔通知书或有关索赔的进一步证明材料后的 42 天内,将索
29、赔处理结果答复承包人。 ( 3 )承包人接受索赔处理结果的,发包人应在做出索赔处理结果答复后 28 天内完成赔付。承包人不接受索赔处理结果的,按争议办理 水利水电工程标准施工招标文件 ( 2009 年版)规定,提出索赔的期限为: ( 1 )承包人接受了完工付款证书后,应被认为已尤权再提出在合同工程完工证书颁发前所发生的任何索赔。 ( 2 )承包人提交的最终结清申请单中,只限于提出合同工程完工证书颁发后发生的索赔。提出索赔的期限自接受最终结清证书时终止。1 索赔报告的内容索赔报告的内容,随索赔事件的性质和特点而有所不同但从报告的必要内容与文字结构方面,一份完整的索赔报告应包括以下四个部分川总论部
30、分总论部分一般包括序言、索赔事项概述、具体索赔要求、索赔报告编写及审核人员名单等内容索赔报告中,首先应概要地论述索赔事件的发生日期与过程;承包人为该索赔事件所付出的努力和附加开支;承包人的具体索赔要求在总论部分之末,附上索赔报告编写组主要人员及审核人员的名单王明各人的职称、职务及施工经验,以表示该索赔报告的严肃性和权威性总论部分的阐述要简明扼要、说明问题。根据部分主要是说明自己具有的索赔权利,承包人应引用合同中的具体条款,说明自己理应获得叼经;齐补偿或工一期延民根据部分的篇幅可能很大,其具体内容随各个索赔事件的特点而不同二一般地说,根据部分应包括以下内容: ( l )索赔事件的发生情况; (
31、2 )已递交索赔意向书的情况; ( 3 )索赔事件的处理过程; ( 4 )索赔要求的合同根据; ( 5 )所附的证据资料。在写法结构上,根据部分应按 照索赔事件发生、发展、处理和最终解决的过程编写,并明确地全文引用有关的合同条款,使发包人和监理人能够清晰地、逻辑地了解索赔事件的始末,并充分认识该项索赔的合理性和合法性。是以具体的计算方法计算过程,说明自己应得到的经济补偿的款额或延长的时问如果说根据部分的任务是解决索赔能否成立,则计算部分的任务就是决定应得到多少索赔款额和工期前者是定性的,后者是定量的。 在款额计算部分,承包人必须阐明下列问题: ( l )索赔款的要求总额; ( 2 )各项索赔款
32、的计算,如额外开支的人工费、材料费、设备费、管理费和损失利润; ( 3 )指明各项开支的计算依据及证据资料承包人应采用合适的计价方法。至于采用哪一种计价方法,应根据索赔事件的特点及自己所掌握的证据资料等因素来确定再者,应注意侮项开支款的合理性,井指出相应的证据资料的名称及编号切忌采用笼统的计价方法和不实的开支款额 证据部分包括该索赔事件听涉及的一切证据资料,以及对这些证据的说明证据是索赔报告的重要组成部分,没有翎实、司靠的证据,索赔是不可能成功的。索赔证据资料的范围过程中所涉及的有关政治、经济、技术、则务等资料,具体可进仃如下分类: ( 1 )工程所在国政治经沐资料:重大新闻报道记录,如罢下、
33、动乱、地震以及其他重大灾害等;重要经济政策文件如锐收决定、海关规定、外币汇率变化、工资调整等;政府官员和工程主管部门讲话记录;权威机构发布的天气和气温预报,尤其是异常天气的报告等 ( 2 )施工现场记录报表及来注函汗:监理人的指令;与发包人或监理人的来往函件和电话记录;现场施日志;每日出勤的人和没备报表:完工验收记录;施工事故详细记录;会议记录;施仁材料使子记录;施丁质觉检杳记录:施仁进度实况记录;施工图纸收发记录;工地风、雨、温度、湿度记录;索赔事件的 L 羊细记录或摄像;施 效率降低的记录等 ( 3 )工程项日则务报表:进度款月报表及收款记录;索赔款月报表及收款记录;人劳动计时卡及工资表;
34、材料、设备及配件采购单;付款收据;收款单据;工程款及索赔款迟付记录;迟付款利息报表;向分包商付款记录;现金流计划报表;会计日报表;会计总账;财务报告;会计来往信件及文件;通用货币汇率变化表等。在引用证据时,要注意该证据的效力或可信程度、为此,对重要的证据资料最好附以文字证明或确认件例如,对一个重要的电话内容,仅附卜自己的记录是不够的,最好附上经过双方签字确认的电话记录;或附 L 发给对方要求确认该电话记录的函件,即使对方未给复函,亦可说明责任在对方,因为对方未复函确认或修改,按惯例应理解为他已默认。1)索赔报告是具有法律效力的正规的书面文件对重大的索赔,最好在律师或索赔专家的指导下进行。编写索
35、赔报告的一般要求有以卜几方面助索赔事件应该真实索赔报告中所提出的十扰事件,必须有可靠的证据来证明 对索赔事件的叙述,必须明确、肯定,不包含任何估计和猜测。 2 )责任分析应清楚、准确、有根据索赔报告应仔细分析事件的责任,明确指出索赔所依据的合同条款或法律条文,且说明飞承包人的索赔是完全按照合同规定程序进行的。 3 )充分论证事件造成承包人的实际损失索赔的原则是赔偿由事件引起的承包人所遭受的实际损失,所以索赔报告中应强调由于事件影响,使承包人在实施工程中受到干扰及其严重程度,以致仁期拖延、费用增加;并充分论证事件影响与实际损失之间的直接因果关系。报告中还应说明承包人为了避免和减轻事件影响和损失已
36、尽了最大的努力,采取犷所能采用的措施及其成果 4 )索赔计算必须合理、正确索赔报告要采用合理的计算方法和数据,正确地计算出应取得的经济补偿款额或延长。计算中应力求避免漏项或重复,不出现计算 的错误。 5 )文字要精练、条理要清楚、语气要中肯索赔报告须简洁明了、条理清楚、结论明确、有逻辑性。索赔证据和索赔值的计算应详细和清晰,没有差错而又不显烦琐。语气措辞应中肯,在论述事件的责任及索赔根据时,听用词语要肯定,忌用“大概”、“一定程度”、“可能”等同汇;在提出索赔要求时,语气要恳切,忌用强硬或命令式的日气。10 . 4 . 1 费用索赔 1 费用索赔的概念从理论上讲,确定承包人可以索赔什么费用及索
37、赔多少,依据两条主要原则: ( l )所发生的费用应该是承包人履行合同所必需的,即如果没有该费用支出,就无法合理履行合同,无法使工程达到合同要求。 ( 2 )给予补偿后,应该使承包人处于与假定未发生索赔事项情况下同等的有利或不乳地位(承包人自己在投标中所确立的地位),即承包人不因索赔事项的发生而额外受益或断外受损。从大的角度来看,承包人索赔可以分损失索赔和额外工程索赔,前者主要是由发包人违约或监理人工作失误引起的;后者主要是由合同变更引起的。按照一般的法律原则,对损失索赔,发包人应当给予赔偿损失,包括实际损失和可得利益(又称所失利益)。实际损失是指承包人多支出的额外成本。可得利益是指如果发包人
38、不违反合同,承包人本应取得的,但因发包人违约而丧失了的利益。对额外工程索赔,发包人应以原合同中的适用价格(如果有)为基础,或者以监理人确定的合理价格给予付款。按照一般的法律原则,对损失索赔,发包人应当给予赔偿损失,包括实际损失和可得利益(又称所失利益)。实际损失是指承包人多支出的额外成本。可得利益是指如果发包人不违反合同,承包人本应取得的,但因发包人违约而丧失了的利益。对额外工程索赔,发包人应以原合同中的适用价格(如果有)为基础,或者以监理人确定的合理价格给予付款。计算损失索赔和额外工程索赔的主要区别是:前者的计算基础是成本,而后者的计算基础是价格(包括直接成本、管理费和利润)。计算损失索赔要
39、求比较一下假定无违约成本和实际有违约成本(不一定是承包人投标成本或实际发生成本,应是合理成本),对两者之差给予补偿,与各工程项目的价格毫不相干,原则卜不得包括额外成本的相应利润,除非承包人原合理预期利润的实现已经因此受到影响 这种情况只有当违约引起整个工程的延迟或完工前的合同解除时才会发生。计算额外工程索赔则允许包括额外工作的相应利润,甚至在该工程可以顺利列人承包人的工作计划、不会引起总工期延长,因而事实上承包人并未遭受损失时也是如此索赔仅仅是承包人要求对实际损失或额外费用给予补偿。承包人究竟可以就哪些损失提出索赔,这取决于合同规定和有关适用法律。无论损失的金额有多大,也无论是什么原因引起的,
40、合同规定都是决定这种损失是否可以得到补偿的最重要的依据。无论对承包人还是监理人(发包人),都应根据合同和有关法律规定,事先列出一个将来可能索赔的损失项目的清单。这是索赔管理中的一种良好做法,可以帮助防止遗漏或多列某些损失项目。下面这个清单列举 r 常见的损失项目均人工费人工费在工程费用中听占的比例较大人工费的索赔,也是施工索赔中数额最多者之一人工费一般包括: ( l )额外劳动力雇用 ( 2 )劳动效率降低 ( 3 )人员闲置 ( 4 )加班工作 ( 5 )人员人身保险和各种社会保险支出。 2 )材料费材料费的索赔关键在于确定由于发包人方面修改工程内容,而使工程材料增加的数量。这个增加的数量,
41、一般可通过原来材料的数量与实际使用的材料数量的比较来确定。材料费一般包括:(1)额外材料使用 ( 2 )材料破损估价 ( 3 )材料涨价 ( 4 )运输费用 3 )设备费设备费是除人仁费外的又一大项索赔内容,通常包括: ( l )额外设备使用。 ( 2 )设备使用时间延长。 ( 3 )设备闲置( 4 )设备折旧和修理费分摊。 ( 5 )设备租赁实际费用。 ( 6 )设备保险。4 )低值易耗品低值易耗品一般包括: ( l )额外低值易耗品 ( 2 )小型仁具 ( 3 )仓库保管成本 5 )现场管理费现场管理费一般包括: ( l )工期延长期的现场管理费 ( 2 )办公设施 ( 3 )办公用品(
42、4 )临时供热、供水及照明 (5 )保险。 ( 6 )额外管理人员雇用。 ( 7 )管理人员丁作时间延长 ( 8 )下资和有关福利待遇的提高 6 )总部管理费总部管理费一般包括: 7 )融资成本融资成本一般包括: ( l )贷款利息 ( 2 )自有资金利息 8 )额外担保费用略 9 )利 润损失略 l )承包人的索赔准备费用2 )工程保险费3 )因合同变更或索赔事项引起的工程计划调整4 )因承包人的不适当行为而打大的损失 5 )索赔金额在索赔处理期间利息索赔款额的计算方法很多,每个项目的索赔款讨价方法也往往视具体情况而有所不同。但是,索赔款额的计算方法通常遵循儿种通用的原则。 l )总费用法总
43、费用法即总成本法。它是在发生多次索赔事件以后,重新计算该工程的实际总费用。实际总费用减去投标报价时的估算费用,就是索赔金额,即索赔金额实际总费用一投标报价估算费用因此,按照总费用法计算索赔款,往往遇到较多困难虽然如此,总费用法仍然在一定的条件卜被采用,在国际工程施工索赔中保留着自的地位。这是因为,对于某些特定的索赔事项,要精确地计算出索赔款额是很困难的,有时甚至是不可能的。在这种情况下,逐项核实已开支的实际总费用,取消其不合理部分,然后减去投标时的估算费用,仍可以比较合理地进行索赔支付。概括地说,采用总费用法时,一般要具备以卜条件:( l )由于该项索赔在施工时的特殊性质,难于或不可能精确地计
44、算出损失款额。 ( 2 )承包人的该项报价估算费川是比较合理的 ( 3 )已开支的实际总费用经过逐项审核,认为是比较合理的。 ( 4 )承包人对已发生的费用增加没有责任。 2 )修正总费用法修正总费用法是对总费用法进行了相应的修改和调整,使其更合理 其修正事项主要是: ( 1 )计一算索赔款的时段仅局限于受到外界影响的时期,而不是整个施工仁期。 ( 2 )只计算受影响时段内某项工作因受影响产生的损失,而不是计算该时段内所有施工工作所受的损失) ( 3 )在受影响时段内被影响的某项施刁中,使用的人工、设备、材料等资源均有可靠的记录资料,如监理人的监理日志、承包人的施工日志等现场施丁记录。 ( 4
45、 )与该项工作无关的费用,不列人总费用 ( 5 )对投标后报价时估算费用重新进行核算:按受影响时段期间该项工作的实际单价进行计算,乘以实际完成的该项工作的工程量,得出调整后的报价费用。 L 述调整、修正后的总费用,基本 准确地反映出实际增加的费用,作为给承包人补偿的款额。其特点是: ( l )它比总费用法复杂,处理起来闲难 ( 2 )它反映实际情况,比较合理、科学 ( 3 )它为索赔报告的进一步分析评价、双方责任的划分,双方谈判和最终解决提供方便。 ( 4 )应用面广,人们在逻辑上容易接受因此,实际费用法能客观地反映承包人的费用损失,为取得经济补偿提供可靠的依据,系统地反映某项工作在施工过程中
46、受非承包人责任的外界原因(如工程变更、不利的自然条件、发包人拖延或违约等)所引起的附加支付。1 工期索赔的概念形成工程拖延的原因往往是多方面的,有时甚至是十分复杂的。工程量改变、设计改变、新增工程项目、发包人和监理人迟发指示、不利的自然因素、发包人不应有的干扰、承包人管理不善等,都最终反映在工期拖延上因此,在施工索赔中,一方面要办理工期索赔,取得发包人对合理延长工期的合法性的确认;另一方面要对由于工期延长而造成的经济损失,单独办理经济索赔手续并确定应该补偿的金额几在招标承包实践中,根据具体情况,将工期拖延分为可原凉的和不可原谅的两大类。作为是否应给承包人延长工期的前提,进一步将可原谅的拖期分成
47、两种:可原谅并应补偿的拖期,可原谅但不应补偿的拖期。现分别简述如下。凡不是由于承包人一方的原因而引起的卜程拖期,都属于可原谅的拖期。因此,发包人及监理人应该给承包人延长施工时间,即满足其工期索赔的要求。造成可原谅的拖期的原因很多,如异常的天气,罢工,人力不可抗拒的天灾,发包人改变设计,发包人未及时提供施工进场道路,地质条件恶劣,施工顺序改变,等等。确定某项拖期是否属于可原谅的拖期,还有一个条件,就是该项工作是否在施工进度的关键路线上。因为只有处于关键路线上的关键施五项目的拖期,才能直接导致原定的竣工日期拖后。如果拖后的工作项目不在关键路线上,则不会影响完工日期,即不给予工期索赔。但是,往往有这样的情况,某项工作开始时不在关键路线上,但由于它的一再拖后,会影响其他工作项目的进度,而使这项工作变成关键性的部位了。因此,对每项承包工程的施工,尤其是工种繁多的大型水利工程,都应制
温馨提示
- 1. 本站所有资源如无特殊说明,都需要本地电脑安装OFFICE2007和PDF阅读器。图纸软件为CAD,CAXA,PROE,UG,SolidWorks等.压缩文件请下载最新的WinRAR软件解压。
- 2. 本站的文档不包含任何第三方提供的附件图纸等,如果需要附件,请联系上传者。文件的所有权益归上传用户所有。
- 3. 本站RAR压缩包中若带图纸,网页内容里面会有图纸预览,若没有图纸预览就没有图纸。
- 4. 未经权益所有人同意不得将文件中的内容挪作商业或盈利用途。
- 5. 人人文库网仅提供信息存储空间,仅对用户上传内容的表现方式做保护处理,对用户上传分享的文档内容本身不做任何修改或编辑,并不能对任何下载内容负责。
- 6. 下载文件中如有侵权或不适当内容,请与我们联系,我们立即纠正。
- 7. 本站不保证下载资源的准确性、安全性和完整性, 同时也不承担用户因使用这些下载资源对自己和他人造成任何形式的伤害或损失。
最新文档
- 《婴幼儿常见疾病的识别与预防》课件-婴幼儿生长发育
- 2025劳动者劳务合同范本
- 2025关于海上货物运输租赁合同
- 2025年劳动合同试用期限是多久
- 2025年关于跨国公司合同范本
- 小学一年级教学设计改进后
- 2025年BIM工程师之BIM工程师题库检测试卷B卷附答案
- 《内分泌系统调节》课件
- 儿童攻击行为的临床护理
- 上海初一科学试卷及答案
- 机动车安全知识培训课件
- 山东开放大学招聘笔试真题2024
- 高三下学期《积极调整成为高考黑马!》主题班会课件
- 委托代签工程合同协议
- 2025年河北省唐山市中考一模历史试题(原卷版+解析版)
- 2024年中国食品级双氧水行业调查报告
- 2025中考数学二轮复习-二次函数与三角形面积【课件】
- 劳务派遣方案计划书
- 驾校教学大纲范本
- 2024年辽宁省公务员省考《行测》真题(含答案)
- 2024年认证行业法律法规及认证基础知识答案
评论
0/150
提交评论