自贸区法律政策的转变及展望

1、自贸区法律政策的转变及展望自贸区法律政策的转变及展望倪建林倪建林上海融孚律师事务所高级合伙人、法学博士海自贸区的设立背景上海自贸区的设立背景n国际背景国际背景 WTO多哈回合的搁置，欧美发达国家 TTP、TTIP和PSA 谈判的启动，中国面临被边缘化的不利局势n国内背景国内背景 改革开放进行了30多年，已到了深水区，需要进一步释放制度红利国际背景国际背景三大诸边协议三大诸边协议n诸边服务业协议诸边服务业协议/服务贸易协定服务贸易协定（PSA/TiSA）n跨太平洋伙伴关系协议（跨太平洋伙伴关系协议（TPP）n跨大西洋贸易与投资伙伴关系协定（跨大西洋贸易与投资伙伴关系协定

2、（TTIP）PSA/TiSA 诸边服务业协议/服务贸易协定（Plurilateral Services Agreement/Trade in Services Agreement ) n目标为制定服务贸易国际新规则，推动全球服务贸易进一步自由化n美澳发起，日本、欧盟成员国等多国已参与多轮谈判。目前已有48个国家加入了TiSA阵营，覆盖了全球70%的服务贸易n发源于WTO框架，涉及金融、快递、传播、电信、电子商务、运输、互联网等诸多服务业领域n中国地位尴尬，于2013年9月30日正式宣布参加谈判TPP跨太平洋伙伴关系协议（Trans Pacific Partnership Agreement)

3、n前身是跨太平洋战略经济伙伴关系协定，2005年5月28日，由文莱、智利、新西兰、新加坡四国协议发起n拟建立超级自贸区n突破WTO传统FTA，包括所有商品和服务n美国、日本及韩国已分别于2008年2月、2013年3月、2013年9月参与谈判。n美日已基本达成一致，但尚未达成最终协议。TTIP跨大西洋贸易与投资伙伴关系协定（Transatlantic Trade and Investment Partnership) n利用八国集团（G8）峰会的机会，欧盟领导人和美国总统奥巴马计划启动“跨大西洋贸易与投资伙伴关系协定”（TTIP）谈判，削弱最厚实的非关税壁垒，统一监管标准n横跨欧美，全球最大的自

4、贸区n美欧关税降至零、覆盖世界贸易量的1/3、涵盖全球一半经济产出n美国2013年开启谈判，欧美第五轮谈判将于2014年5月19至23日举行国内背景国内背景n 改革开放已进行改革开放已进行30多年，改革进入深水区多年，改革进入深水区n GDP增速放缓，原有的增长模式难以维续增速放缓，原有的增长模式难以维续n 因应对金融危机的刺激政策，产生了后遗症：因应对金融危机的刺激政策，产生了后遗症：n主要产品产能过剩主要产品产能过剩n房价增速过快房价增速过快n地方政府过度依赖土地财政，地方债务危机隐现地方政府过度依赖土地财政，地方债务危机隐现n民营企业生存环境恶化民营企业生存环境恶化贸易便利化贸易便利化n

5、 海关监管模式的创新海关监管模式的创新n 区内货物运输和仓储监管的优化区内货物运输和仓储监管的优化n 创建大宗商品交易平台和大宗商品现货交易市场创建大宗商品交易平台和大宗商品现货交易市场n 完善保税交割制度完善保税交割制度n 发展跨境电子商务发展跨境电子商务n 创设平行进口制度创设平行进口制度海关监管模式海关监管模式n一线放开：境外货物入区、区内货物出境不受海关监管。n二线安全高效管住：区内和境内区外货物进出，视为进出口，受海关监管。n对自贸区和境外之间进出货物，允许自贸试验区内企业凭进口舱单信息将货物先行提运入区，再办理进境备案手续。n对自贸区和境内区外之间进出货物，实行智能化卡口、电子信息

6、联网管理模式，完善清单对比、账册管理、卡口实货核注的监管制度。n允许自贸试验区内企业在货物出区前自行选择时间申请检验。推行“一次申报、一次查验、一次放行”模式，发展国际中转、集拼和分拨业务。国际大宗商品交易平台国际大宗商品交易平台n上海国际能源交易中心挂牌于期货交易所，立足于建设原油期货市场，年内推出。n上海黄金交易所国际板，结算纳入FT账户。n人民币报价，推动中国在国际大宗商品上的定价权n大宗商品现货交易：交收的大宗商品应尚未办理进口报关手续、或已完成出口报关手续，交易价格不含进口关税和进口环节增值税。跨境电子商务试点平台跨境电子商务试点平台n海关在区内设点监管，消费者下单后，海关将之前申报

7、的信息与订单信息、支付信息、物流信息进行自动比对，核对无误就可完成征税、放行等步骤，加快通关速度。n消费者通过“跨境通”网购，可以按照个人物品标准缴纳税款。n检验检疫局对企业和商品在线备案、检验检疫等方面进行监管模式创新。n外汇管理局支持试点单位开展跨境电子商务外汇支付业务，解决境内外商户网上购结汇问题。平行进口制度平行进口制度n酝酿在自由贸易试验区开展平行进口汽车试点的工作方案n汽车平行进口：从除总经销商以外的其他进口商，从产品原产地进口的商品，与国内授权经销渠道“平行” ，打破4S店的垄断。n成立自贸试验区进口汽车交易中心，负责经销商管理、售后服务保障、消费者权益保障、零部件供应保障和综合

8、服务管理等工作。n相较于目前4S店的进口车价格，平行进口车的市场售价约便宜15%。投资自由化投资自由化n 投资自由化的法律框架投资自由化的法律框架n 外资准入开放外资准入开放n 负面清单管理负面清单管理n 境外投资备案制度境外投资备案制度n国务院关于印发中国（上海）自由贸易试验区总体方案的通知（国发201338号）n中国（上海）自由贸易试验区外商投资项目备案管理办法（沪府发201371号）n中国（上海）自由贸易试验区境外投资项目备案管理办法（沪府发201372号）n中国（上海）自由贸易试验区外商投资企业备案管理办法（沪府发201373号）n中国（上海）自由贸易试验区境外投资开办企业备案管理办法

9、（沪府发201374号）n中国（上海）自由贸易试验区外商投资准入特别管理措施（负面清单）（2013年）（沪府发201375号）n开放六大服务领域的各项单行法规投资自由化主要涉及的法律法规投资自由化主要涉及的法律法规n开放领域开放领域 金融服务、航运服务、商贸服务、专业服务、文化服务以及社会服务n部分准入限制措施的取消部分准入限制措施的取消 投资者资质要求、股比限制、经营范围限制等准入限制措施（银行业机构、信息通信服务除外）外资准入开放外资准入开放 所开放领域政策对照所开放领域政策对照服务业开放服务业开放序号序号服务业领域服务业领域现行政策现行政策自贸区政策自贸区政策1金融服务领域各项服务有不同

10、限制试点设立外资专业健康医疗保险机构。2航运服务领域 根据外商投资国际海运业管理规定之规定，设立外商投资国际船舶代理企业，须以中外合资或中外合作企业形式设立，外商出资比例不得超过49%。 允许设立外商独资国际船舶管理企业。 所开放领域政策对照所开放领域政策对照服务业开放服务业开放序号序号服务业领域服务业领域现行政策现行政策自贸区政策自贸区政策3商贸服务领域根据外商投资电信企业管理规定之规定，经营增值电信业务（包括基础电信业务中的无线寻呼业务）的外商投资电信企业的外方投资者在企业中的出资比例，最终不得超过50。允许外资企业经营特定形式的部分增值电信业务，外资持股比例不超过55%。未允许允许外资企

11、业从事游戏游艺设备的生产和销售。 所开放领域政策对照所开放领域政策对照服务业开放服务业开放序号序号服务业领域服务业领域现行政策现行政策自贸区政策自贸区政策4专业服务领域未允许允许设立外商投资资信调查公司。 未允许允许自贸区内的外资律师事务所与中国律师事务所协议合作，相互派驻律师担任法律顾问。允许在自贸区中外所联营。 所开放领域政策对照所开放领域政策对照服务业开放服务业开放序号序号服务业领域服务业领域现行政策现行政策自贸区政策自贸区政策5文化服务领域根据营业性演出管理条例之规定，允许设立中外合资经营、中外合作经营的演出经纪机构，禁止设立外资经营的演出经纪机构。允许设立外商独资演出经纪机构并在上海

12、市内提供服务。根据娱乐场所管理条例之规定，允许设立中外合资经营、中外合作经营的娱乐场所，禁止设立外商独资经营的娱乐场所。允许设立外商独资的娱乐场所并在自贸区内提供服务。 所开放领域政策对照所开放领域政策对照服务业开放服务业开放序号序号服务业领域服务业领域现行政策现行政策自贸区政策自贸区政策6社会服务领域根据中外合作职业技能培训办学管理办法之规定，允许设立中外合作公益性职业技能培训机构。允许举办中外合作经营性教育培训机构、中外合作经营性职业技能培训机构。根据中外合资、合作医疗机构管理暂行办法之规定，允许设立中外合资、中外合作医疗机构。允许设立外商独资医疗机构。n 具体配套措施还有待落实n法律服务

13、业开放 n 开放程度和开放面还有待提升n增值电信的开放，养老，影视出版等n 跨区经营亟待明确n医疗和教育仅限于自贸区n演出经纪机构和演出场所只能为上海市服务 评价与展望评价与展望负面清单管理负面清单管理n负面清单与负面清单与2011年外商投资产业指导目录主要年外商投资产业指导目录主要领域的比较领域的比较n负面清单：190项，涉及禁止类38项，限制类152项。n指导目录：禁止类36项，限制类78项，鼓励类中的限制措施43项，共约157项。n负面清单中的限制措施更为具体明确。 负面清单管理负面清单管理n 负面清单外的外资并购、增资项目负面清单外的外资并购、增资项目n从审批改为备案管理n10个工作日

14、出具备案意见n备案变更程序n反垄断、安全审查仍适用审批？n 负面清单外的外商投资企业设立和变更负面清单外的外商投资企业设立和变更n备案管理：一口受理平台n1个工作日予以备案，在线发送投资者和相关部门 评价与展望评价与展望n 2013版负面清单受到质疑版负面清单受到质疑n 2014版的负面清单展望版的负面清单展望n 将在养老、建筑设计、会计审计、商贸物流、电子商务、检测检验认证、影视出版等服务业领域提出新的扩大开放举措。n 对海洋工程装备、航空航天制造、新能源等新兴制造业领域提出外资准入的开放措施。 境外投资开办企业、境外投资一般项目管理境外投资开办企业、境外投资一般项目管理n境外投资开办企业境

15、外投资开办企业：核准核准管理改为备案管理管理改为备案管理 5个工作日内完成备案并制发企业境外投资证书 对于特殊情况，如设立境外特殊目的公司、能源矿产类境外投资、需在国内招商的境外投资等仍按照境外投资管理办法执行，报商务部或省级商务部门核准。n境外投资一般项目：境外投资一般项目：核准核准管理改为备案管理管理改为备案管理 5个工作日内出具备案意见 对于敏感行业的境外投资项目，如基础电信运营，大规模土地开发，输电干线、电网，新闻传媒等，不分限额，由市发改委初审后报国家发改委核准，或由国家发改委提出审核意见后报国务院核准。 评价与展望评价与展望 n与区外的优势逐渐丧失n区内5个工作日备案，区外商务部门

16、3个工作日和发改部门7个工作日备案n 备案制的彻底性有待商榷n特殊目的公司是否放开？n投资内容及具体的投资项目是否仍要实质审查？n 与真正的离岸投资平台还有不少差距n虚拟注册？n离岸税收优惠？金融自由化金融自由化n一行三会的金融支持政策一行三会的金融支持政策n自由贸易账户自由贸易账户n外汇管理制度改革外汇管理制度改革n自贸区内利率自由化探索自贸区内利率自由化探索n跨境人民币支付跨境人民币支付n自贸区内企业境外融资的便利性自贸区内企业境外融资的便利性n股权和资产交易国际平台股权和资产交易国际平台金融支持政策金融支持政策n 中国人民银行中国人民银行n中国人民银行关于金融支持中国（上海）自由贸易试验

17、区建设的意见（2013年12月2日银发2013244号）（简称“央行30条”）n中国人民银行上海总部关于支持中国（上海）自由贸易试验区扩大人民币跨境使用的通知（银总部发201422号）n中国人民银行上海总部关于在中国（上海）自由贸易试验区放开小额外币存款利率上限的通知（银总部发201423号）n中国人民银行上海总部关于在中国（上海）自由贸易试验区放开小额外币存款利率上限的实施意见（2014年2月25日发布2014年3月1日起实施）n中国人民银行上海总部关于切实做好中国（上海）自由贸易试验区反洗钱和反恐怖融资工作的通知（银总部发201424号）n中国人民银行上海总部关于关于印发分账核算业务实施细

18、则（试行）和分账核算业务风险审慎管理细则（试行） （银总部发201446号）28金融支持政策金融支持政策n 银监会n中国银行业监督管理委员会关于中国（上海）自由贸易试验区银行业监管有关问题的通知（银监发201340号）n 证监会n资本市场支持促进中国（上海）自由贸易试验区若干政策措施n 保监会n保监会支持中国（上海）自由贸易试验区建设n保监会办公厅关于进一步简化行政审批支持中国（上海）自由贸易试验区发展的通知（保监厅发201436号）n 外汇管理局n外汇管理局上海市分局支持中国（上海）自由贸易试验区建设外汇管理实施细则的通知（上海汇发201426号）29自由贸易账户自由贸易账户n央行30条第5

19、条：居民自由贸易账户与境外账户、境内区外的非居民账户、非居民自由贸易账户以及其他居民自由贸易账户之间的资金可自由划转。同一非金融机构主体的居民自由贸易账户与其他银行结算账户之间因经常项下业务、偿还贷款、实业投资以及其他符合规定的跨境交易需要可办理资金划转。居民自由贸易账户与境内区外的银行结算账户之间产生的资金流动视同跨境业务管理。n分账核算业务实施细则（试行）：先本币后外币，六个月后择机启动外币。n自由贸易账户类型：FTE,FTN,FTU,FTI,FTF。n机构自由贸易账户与境内机构非自由贸易账户之间产生的资金划转应以人民币进行，并视同跨境业务管理，金融机构应按展业三原则要求进行相应的真实性审

20、核。n同一非金融机构自由贸易账户与其境内其他结算账户的人民币资金划转：经常项目偿还超过6个月的人民币贷款，新建投资、并购投资、增资等实业投资。n2014年6月18日，首批7家银行已获准开办FT账户。 外汇管理制度改革外汇管理制度改革n简化经常项目收结汇，购付汇单证审核。服务贸易、收益和经常转移5万美元以上，提交税务备案表。区内金融租赁公司、外商投资租赁公司及中资融资租赁公司在向境内承租人办理融资租赁时收取外币租金。n简化直接投资外汇登记手续，区内外商投资企业的外汇资本金实行意愿结汇。n外商投资企业资本金及其结汇所得人民币不得用于以下用途：不得用于经营范围之外的支出，不得直接或间接用于证券投资，

21、不得直接或间接用于发放人民币委托贷款，偿还企业间借贷以及偿还已转贷第三方的银行人民币贷款，不得用于购买非自用房地产的相关费用。 外汇管理制度改革外汇管理制度改革n简化外商投资企业以结汇资金开展境内股权投资的管理。允许以投资为主要业务的外商投资企业（投资性公司，创业投资企业和PE),将外汇资本金结汇后划入被投资企业账户。也可以按外币划转的方式投资。n放宽对外债权债务管理。将区内境外外汇放款金额上限调整至所有者权益的50%。取消区内融资租赁企业办理融资租赁对外债权业务的逐笔审批，实行登记管理。n改进跨国公司总部外汇资金集中运用管理。国内外汇资金主账户可以办理经常项目外汇资金集中收付汇和轧差净额结算，国际贸易结算中心业务，集中管理境内成员单位资本金、外债、资产变现资金。n完善结售汇制度。便利银行开展面向区内客户的大宗商品衍生品的柜台交易。 利率自由化探索利率自由化探索n放开试验区小额外币存款利率上限，上海地区金融机构对区内居民外币存款利率自主定价。区内居民，包括在试验区内依法设立的中外资企事业法人（含金融机构）、在试验区内注册登记但未取得法人资格的组织、其他组织、境外法人机构驻试验区内的机构以及在试验区内就业一年