第三章 合同法

1、1、你认为什么是合同？2、你订过合同吗?你签过书面的合同吗?3、你在签合同中遇到过问题吗？n一、合同的概念和特征（一）概念是指平等主体的自然人、法人、其他组织设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。3、合同是双方当事人意思表示一致的结果 1、合同是设立、变更、终止民事权利义务关系的民事行为2、合同是双方或多方的民事行为（二）合同的特征（二）合同的特征概念合同法是调整合同关系的法律规范的总称。中华人民共和国合同法1999年3月15日通过，10月1日实施。法律是否规定名称有名合同无名合同当事人双方是否获得利益有偿合同无偿合同合同成立、生效的时间诺成合同实践合同合同是否需要采用规定的形式要式合同不要

2、式合同合同之间的关系合同之间的关系主合同从合同一、合同订立的形式（一）口头形式（二）书面形式 1、合同书 2、信件 3、数据电文（三）其他形式当事人的名称或者姓名和住所标的数量质量价款或报酬履行期限、地点和方式违约责任解决争议的方法和解调解仲裁诉讼三、合同订立的程序要约承诺要约邀请要约1、概念：希望同他人订立合同的意思表示。2、要约应具备的条件：要约内容具体、确定表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示的约束3、要约的生效：指要约产生法律拘束力,要约到达受要约人时生效。 4、要约的失效：指要约丧失法律效力。（1）要约被撤回：要约人在要约生效之前取消要约的 行为。（2）要约被撤销：要约人在要约生

3、效之后，受要约人承诺之前使要约效力归于消灭的行为。（3）拒绝要约的通知到达要约人; （4）承诺期限届满,受要约人未作出承诺; （5）受要约人对要约的实质性内容作出变更的。（二）要约邀请-是希望他人向自己发出要约的意思表示1、寄送商品价目表行为2、商业广告3、拍卖公告4、招标公告5、招股说明书本超市欲购进毛巾，如果有全棉新款，请附图样与说明，我商场将派人前往洽谈购买事宜。 看到你处寄来货号为32005价值5元毛巾后,本超市欲从你处购进5000条,由你处代办托运,货到后即付款。我有位于某处的房屋一栋，愿以低于市场价出售，你是否愿意购买 （三）承诺1、概念受要约人同意要约的意思表示。2、承诺应具备的

4、条件：（1）由受要约人向要约人作出（2）在规定期限内作出 承诺应当在要约确定的期限内到达要约人。逾期作出，一般无效，另行通知有效。受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。 限期作出，一般有效，逾期到达，另行通知才无效。受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情形能够及时到达要约人，但因其他原因承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。（3）承诺的内容与要约的内容一致实质性变更：受要约人对要约的内容作出实质性变更的，为新要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约

5、责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更非实质性变更：承诺对要约的内容作出非实质性变更的，除要约人及时表示反对或者要约表明承诺不得对要约的内容作出任何变更的以外，该承诺有效。承诺的生效：承诺通知到达要约人时生效。4、承诺的撤回：撤回的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 【例】 我公司现有价值5元镇江香醋5000瓶,如欲购买，请于月日前与我处联系，贵公司在支付货款后即可前来提货。 我公司同意以5元价格购买5000瓶镇江香醋并提前支付价款，不过必须由贵公司代办托运。 同意贵公司提出的一切定约条件，我公司在提货时你公司必须提供镇江香醋的产地证明。甲公司同时向乙

6、厂、丙厂发出两份电报，电报称：我公司需要河沙200吨，贵厂如有货，请于见电报之次日用电报通知我公司，我公司派员验货后购买。收到电报后，乙厂和丙厂分别向甲公司拍发了电报并提供了河沙型号、价格、数量。丙厂发报同时，用火车将200吨河沙发往甲公司所在地的车站。收到乙厂、丙厂的电报后，甲公司决定购买乙厂的河沙，派人验货签订了合同。丙厂的200吨河沙到达甲公司的铁路专用线后，丙厂代表找甲公司经理索要货款，甲公司称其已购买了乙厂的河沙，拒收丙厂的河沙。丙厂向法院起诉。问：(1)甲公司向乙厂、丙厂拍发的电报的法律性质是什么? (2)乙厂、丙厂向甲公司拍发的电报的法律性质是什么? (3)甲公司是否承担违约责任

7、，为什么？四、格式条款格式条款的法律调整1.格式条款的无效：（1）但凡合同无效的情形（2）提供格式条款一方免除自己的责任、加重对方的责任、排除对方主要权利的。2.格式条款的解释通常解释；如果有两种以上的解释，应当采用对提供方不利的解释格式条款案例二00五年三月十六日，郭某到洁净干洗店干洗大衣。其大衣为乳白色，郭某对店员嘱咐不仅要洗干净，且最好不要与其他深色衣服混洗。店员答应后并给郭某一张取衣单。当月二十日，郭某去取衣服时，发现衣袖被污染了大块红渍。经洗衣店重洗后，大衣上仍有红色污渍。郭某要求干洗店赔偿其大衣价款2880元。干洗店承认因自己过失造成大衣污损，但声称本店取衣单背面印有“顾客须知”其

8、中第三条说明，衣物如有污损，赔偿价格最高为100元。五、缔约过失责任1、概念：当事人在订立合同过程中，因违反法律规定、违背诚实信用原则，致使合同未能成立，并给对方造成损失所应当承担的损害赔偿责任。指当事人由于过错违反先合同义务而依法承担的民事责任。2、先合同义务：缔约人双方未签订合同而相互接触磋商开始产生的注意义务，包括互相协助、互相照顾、互相保护、通知、诚实信用等。 4、缔约过失责任的构成要件当事人一方违反了先合同义务有给另一方当事人造成损失的事实存在违反先合同义务与损失之间有因果关系违反先合同义务一方有过错3、缔约过失责任的类型：(1)假借订立合同，恶意进行磋商；(2)故意隐瞒与订立合同有

9、关的重要事实或者提供虚假情况；(3)有其他违背诚实信用原则的行为2004年7月15日，一东北买主与河北省龙县朱丈子乡江某协商购买1万公斤西瓜，单价每公斤0.9元。正当双方要达成协议时，江某邻村村民秦鹏前来也要买，并允诺价格要比东北买主高。于是江某终止了与东北人的买卖，答应卖给秦鹏。东北买主只好与另一西瓜种植大户李桂成交。东北买主走后，秦鹏借故推迟到明天再买。可第二天却不见秦鹏来。无奈，江某将1万公斤西瓜以平均每公斤0.75元卖出。后来江某得知，秦鹏受李桂指使，故意搅散江某与东北买主的买卖，李桂好与东北买主成交。于是江某向法院起诉了秦鹏。法院审理后认为，江某与秦鹏订立西瓜买卖合同没有成立，其主要

10、原因是秦鹏受他人指使，假借订立合同为名，故意搅黄即将成交的生意，应承担全部责任。法院依据合同法第四十二条第一项的规定，判决秦鹏赔偿江某经济损失。评析本案秦鹏的行为，属于缔约过失责任行为。【例】 1、根据中华人民共和国合同法的规定，下列要约中，不得撤销的有（ ）。A. 要约人确定了承诺期限的要约B. 要约人明示不可撤销的要约C. 已经到达受要约人但受约人尚未承诺的要约D. 受要约人有理由认为不可撤销，且已为履约做了准备的要约 答案：ABD2、采用数据电文形式订立合同，收件人未指定特定系统的，该数据电文进人收件人的任何系统的首次时间，视为要约或者承诺到达时间。（ ） 答案：对练习：1、某时装商厦为

11、促销商品，3月1日特在某晚报副刊上登载如下广告：“换季大甩卖。三件全新名牌皮大衣，每件价值约2000元，全部降价销售。本周六上午九时整，先来先买。”同月10日，该商厦又在同一报纸上刊载了如下广告：“一件新盟黑兔毛女大衣，大号，款式新颖，价值5000元。本周六上午九点，先来先买，只卖1200元。”个体户沈某在每一份广告之后的周六，都是第一个赶到该商厦的服装柜台，要求买下全部广告中所指的大衣，但是每一次都被拒绝了。第一次，商厦的理由是根据部门规定，这一广告是专门针对女士的，不卖给男士。第二次，商厦认为沈某已经知道部门规定，是明知故犯，且沈某购买后用于转手，不是最终消费。沈某向法院起诉商厦违约。问：

12、本案中合同是否成立？商厦的行为是否属于违约行为？答：第一个合同不成立，第二个合同成立。因此，商厦对第二个合同构成违约。2、甲企业向一公司发出采购100台电脑的要约，乙于9月1日即出承诺信件，9月8日寄到甲企业，时逢其总经理外出，9月9日总经理知息了该信件内容，于9月10日发传真告知已收到承诺。该承诺何时生效？答：9月8日3、 根据合同法律制度的规定，下列各项中，属于不得撤销要约的情形的有（ ） A要约人确定了承诺期限 B要约已经到达受要约人 C要约人明示要约不可撤销 D受要约人已发出承诺的通知 答：ACD 4.要约是只能向特定的人发出的，邀请他们与自己订立合同的意思表示。（ ）答：错第三节第三

13、节 合同的效力合同的效力注意：本节在第一章中已经详讲，本章不再重复，注意：本节在第一章中已经详讲，本章不再重复，只做简要回顾！只做简要回顾！1、合同的效力：有效、无效、效力待定、可变更可 撤销。合同成立并不等于生效。2、合同生效的时间：（1）依法订立的合同，自合同成立时生效。（2）需要办理特定手续的，手续完成式合同生效，如登记。（3）附条件和附期限合同，自条件成熟或期限到来时合同生效。区别：附生效条件、期限和附失效条件、期限。 二、合同生效的条件（有效合同）：（1）主体合格（权利能力和行为能力）；（2）意思表示真实；（3）不违反法律和社会公共利益。1、限制民事行为能力人订立的合同。 限制民事行

14、为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。 相对人可以催告法定代理人在一个月内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。 2、无权代理人订立的合同 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。3、无处分权

15、人订立的合同。无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。案例：个体户张某、王某二人于2002年10月1日从汽车交易中心购得一辆东风牌二手卡车，共同从事长途货物的运输业务。二人各出资人民币3万元。同年12月，张某驾驶这辆汽车外出联系业务时，遇到李某，李某表示愿意出资人民币8万元购买此车，张某随即将车卖给了李某，并办理了过户手续，事后，张某把卖车一事告知王某、王某要求分得一半款项。张某、李某的汽车买卖合同是否有效？为什么？4.4.特殊合同情况特殊合同情况表见代表与表见代理表见代表与表见代理（1）表见代理：行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以

16、被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。案例： 甲厂的经理曾多次在公共场合向乙厂的经理表示，丙某是甲厂的销售业务代理人，而事实上甲厂并未授权给丙某，但乙厂基于对甲厂的信赖而相信丙某就是甲厂的代理人而与其签定合同，此时就构成了实践中比较常见的表见代理。（）表见代表：超越代表权订立的合同法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。1、概念：是指合同已经订立，但因违反法律、行政法规规定的成立与生效条件而不发生法律效力，不具有法律约束力的合同。 2、全部无效合同的种类(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合

17、同，损害国家利益的合同。(2)恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益的合同(3)以合法形式掩盖非法目的的合同。(4)损害社会公共利益的合同。(5)违反法律、行政法规的强制性规定的合同。3、合同内容部分无效的情形免责条款(1)造成对方人身伤害的。(2)因故意或重大过失造成对方财产损失的。(3)格式条款具有以上情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。4、法律后果(1)、无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。(2)、返还

18、财产、折价补偿、赔偿损失：(3)、没收财产【例】 甲乙双方口头约定购销合同，甲方向乙方购买20万瓶劣质酒，货款为24万元，交款提货，并约定乙方须加贴名牌商标，以便甲方冒充名酒出售。在合同履行时，甲方借口手头紧，只付了15万元即提走了全部货物。乙方一再催讨无着，遂向人民法院起诉，要求甲方如数支付拖欠的货款，请根据以上情况，回答下列问题：（1）该购销合同是否有效？理由何在？其有效、无效应从何时开始？（2）双方各自返还财物给对方，是否可以？为什么？（3）人民法院应如何处理双方的经济责任？答：（1）该购销合同为无效合同。凡损害社会公共利益，违反法律、行政法规的合同是无效合同，本案中的双方当事人约定以劣

19、质酒冒充名牌酒的行为，不仅损害了社会公共利益而且违反了法律的强制性规定，所以应确认为无效合同。该合同无效，且自始就没有法律约束力。（2）在本案处理时，不能采取各自返还对方财物的方法，因为双方订约时都属恶意，不仅违反了法律，而且损害了社会公共利益。（3）人民法院在审理该案时，应当追缴20万瓶劣质酒和乙方的15万元以及甲方尚未支付的9万元货款。当事人恶意串通，损害国家、集体或第三人利益的，因此取得的财产收归国家所有或者返还集体、第三人。五、可撤销或可变更合同1、概念：是指因存在法定事由，当事人一方有权请求人民法院或仲裁机构予以变更或撤销的合同。2、情形(1)因重大误解订立的；(2)在订立合同时显失

20、公平的。(3)一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。3、撤销权的行使(1)可变更、可撤销的合同，当事人一方请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。请求撤销的，可以酌情变更或者撤销。(2)部分撤销的，没有撤销部分有效(3)具有下列情形，撤销权消灭具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权的；具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的。 【练习题】1、甲以欺诈手段订立合同，损害国家利益。该合同应属于无效合同而不是可撤销合同。答：对2、对可撤销合同，具有撤销权的当事人如果自合同签订之日起1年内没有行使撤销权

21、，撤销权消灭。 答：错3、甲与乙订立合同后，乙以甲有欺诈行为为由向人民法院提出撤销合同申请，人民法院依法撤销了该合同。下列有关被撤销合同的法律效力的表述中，正确的是（）A、自合同订立时无效 B、自乙提出撤销请求时起无效 C、自人民法院受理撤销请求时起无效 D、自合同故人民法院撤销后无效 答：A【练习题】某市土产公司业务员到福建某茶场收购茶叶。但该业务员对茶叶的等级知识不懂，以为茶叶级数越多，茶叶质量也就越高，遂提出购买价钱最高的5对3级茶叶。茶厂业务员暗笑对方草包，对业务员提出的茶叶级数越多质量越好的说法不置可否。双方签订合同，以相当于收购一级毛尖的价格订购了5吨三级茶叶。茶叶运回公司后，公司

22、问明了情况，于是向茶厂提出退货，或按三级茶叶的价钱退还多收的货款。但茶场不同意，称合同是双方自愿订立的，茶场无任何责任。土产公司遂向法院起诉，状告茶厂故意欺骗业务员，请求法院判决合同无效，赔偿损失。问：本案中合同效力如何？土产公司能否对该合同效力主张权利？ 一、合同履行概念和原则1、概念：指合同依法成立后，当事人双方按照合同约定的标的、质量等条款，全面地完成各自承担的义务，从而使合同的权利义务得到全部实现的行为过程。2、原则：（1）全面履行原则：正确、适当履行原则（2）协作履行原则：互助二、合同内容不明确时的履行 1、合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确

23、的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2、当事人就有关合同内容约定不明确，适用下列规定：（1）质量要求不明确的（2）价款或者报酬不明确的（3）履行地点不明确（4）履行期限不明确的（5）履行方式不明确的（6）履行费用的负担不明确的三、合同履行中的抗辩权抗辩权是指债权人行使债权时，债务人根据法定事由，对抗债权人行使请求权的权利。1、同时履行抗辩权：当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。2、先履行抗辩权：当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履

24、行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。【练习】范某准备出国旅游，根据报纸上登载的广告，与某旅行社协商签订了、一份旅游合同。合同规定，2000年7月15日出发；范某应在6月底之前，支付旅游费10860元，7月10日前支付担保费4500元（按期返回退还）。范某按合同约定的期限支付了旅游费10860元，同时提出是否可减免担、保费，旅行社未同意；后又提出交支票抵押，旅行社予以认可。7月10日后，范某尚欠的担保费逾期未交，经旅行社多次催促，才于出发前的一天，交给旅行社一张4500元的支票做为担保费。次日上午，经银行检验，该支票系过期使用，不予兑现。

25、旅行社因此取消了范某出国旅游的资格。范某要求旅行社退还全部费用，而旅行社则认为范某未按约定交纳担保费，只同意扣除签证费和机票损失后退还余款。3、不安抗辩权：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化； （二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。当事人依照规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。当事人没有确切证据中

26、止履行的，应当承担违约责任。四、合同的保全（一）概念：是指合同债权人依据法律规定，在债务人不正当处分其权利和财产，危及其债权的实现时，可以对债务人或者第三人的行为行使撤销权或者代位权的债权保障方法。（二）类型：1、代位权 因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。2、条件：(1)债务合法(2)债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的(3)债权已经到期(4)债权不是专属于债务人自身的2、撤销权 因债务人放弃其到期债权或者

27、无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。 撤销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。【练习题】1、当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务，应当向第三人承担违约责任。答： 错2、合同约定由债务人甲向第三人乙履行交货义务甲在所交货物的质量不符合合同约定时，应当向乙承担违约

28、责答：错3、甲公司与乙公司订立的买卖合同约定：甲公司向乙公司购买西服价款总值为9万元，甲公司于8月1日前向乙公司预先支付货款6万元，余款于10月15日在乙公司交付西服后2日内一次付清。甲公司以资金周转困难为由未按事同约定预先支付货款6万元。10月15日，甲公司要求乙公司交付西服。根据合同法律制度的规定，乙公司可以行使的权利是（ ）A、同时履行抗辩权 B、后履行抗辩权 C、不安抗辩权 D、撤销权 答：B4、债权人甲认为债务人乙怠于行使其债权给自己造成损害，欲提起代位诉讼、下列各项债权中，不得提起代位诉讼的有（）。 A、安置费给付请求权 B、劳动报酬请求权 C、人身伤害赔偿请求权 D、因继承关系产

29、生的给付请求权 答：ABCD5、根据合同法律制度的规定，债务人的下列行为中，债权人认为对自己造成损害的，可以请求人民法院予以撤销的有（ ）A.放弃到期债权 B.无偿转让财产 C.拍卖优良资产 D.以明显不合理的低价转让财产，且受让人知道该情形答：ABD 6、2000年8月21日，买方与卖方签订一份购销纺织机械的合同，合同规定：由卖方供给买方某型号的纺织机械50台，每台售价10万元，共计500万元，交货日期为2000年12月底，买方应将货款于2000年11月20日钱交给卖方在其本地的开户银行。合同订立后不久，买方从当年11月4日的一张报纸上看到一篇报道，得知卖方已濒临破产。考虑到如果再付款给卖方

30、，必然会造成重大的经济损失，11月6日，买方向卖方付出拒付货款的通知，并告知其解除合同。问：买方的做法是否有法律依据？ （三）质押1、概念：是指债务人或第三人将特定的动产或权利交与债权人占有， 作为债务履行担保的行为。2、分类 ：a）动产质押：债务人或者第三人将其动产移交债权人占有，将该动产作为债权的担保。b）权利质押：汇票、支票、本票、债券、存款单、仓单、提单；股份、股票；商标专用权，专利权、著作权中的财产权第五节 合同的担保南京审计学院法政学院人的担保保证物的担保抵押、质押、留置金钱的担保定金（一）保证南京审计学院法政学院简要介绍保证一般保证和连带保证的区别（二）定金1、概念：是合同当事人

31、约定一方在合同订立时或在合同履行前预先给付对方一定数量的金钱，以保障合同债权实现的一种担保方式。 2、 规则：（1）定金的数额不得超过主合同价款的20%；（2）定金罚则与违约金条款不可同时适用甲公司与乙公司于6年10月签订一买卖钢材的合同，总价值13万元，并约定甲公司于6年12月前交付货物，乙公司向甲公司支付了2.5万元的定金。合同签订后，钢材价格急剧上涨，甲公司受利益驱动，虽经乙公司多次催促，直至合同履行期满仍未交货，于是，乙公司要求甲公司返还定金。问：甲公司和乙公司约定的定金是否有效？乙公司可向甲公司请求返还多少金额？分析：甲、乙两公司约定的定金2.5万元合法有效。根据我国担保法的有关规定

32、，当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保，定金的数量由当事人约定， 但不得超过主合同标的总额的20%。在本案中，甲，乙两公司在签定买卖钢材的合同中约定定金为担保，且约定定金的金额为2.5万元，未超过主合同标的13万元的20%，故合法有效。乙公司可以请求甲返还5万元定金。担保法第89条规定：“当事人可以约定一对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。”在本 案中，甲公司收受乙公司定金2.5万元后，不履行约定的义务，应双倍返还乙公司定金5万元。一、合同的变更对合同的内容（权利义务）进行补充或修改。变更合同必须

33、由双方当事人协商一致。二、合同的转让 指合同当事人一方依法将其合同权利或义务全部或者部分的转让给第三人。某旅行社和王先生签定了去内蒙旅游的合同，王先生交纳了全额团费。合同对住宿的约定是：住蒙古包一晚，住三星级酒店三晚。合同签定后的第四天，由于旅行社未能招徕到足够的游客，旅行社取消了团队行程。旅行社通知王先生，请他随另外一家旅行社去内蒙旅游，并且住宿已经变更为蒙古包两晚，住三星级酒店两晚。王先生拒绝了旅行社的要求。问：旅行社如何才能转让王先生的出游计划？王先生可否拒绝？ 合同的权利必须具有可让与性，如果法律规定或双方约定不得转让，根据合同性质不能转让的，则不得转让。1、通知义务：债权人转让权利的

34、，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。2、权利转让的法律后果： （1）债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该从权利专属于债权人自身的除外。 （2）债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张； （3）债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。（二）义务转让债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。转让的效力：债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。甲、乙约定，由甲向乙提

35、供钢材10吨，每吨1000元，乙付清货款后10日内甲交货。合同签订后，甲将其合同债务移转给丙承担，并通知了乙。乙未付货款即向丙请求履行。问：本案应如何处理？分析：本案中，甲将其债务移转给丙承担，应经乙同意，仅通知乙不发生债务承担的效果。因而，乙无权请求丙履行债务。乙可请求甲履行债务，但在乙交付货款之前，甲可以拒绝履行自己的义务，其享有先履行抗辩权。一、概念二、原因 （一）债务已按约定履行 （二）解除第六节第六节 合同权利义务的终止合同权利义务的终止1、概念：合同有效成立后，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，使基于合同产生的民事权利义务关系归于消灭的行为。 2、解除方式 （1）约定解除：双方

36、当事人协商一致解除合同。 （2）法定解除（2）法定解除的情形：法律直接规定解除条件，条件具备，当事人可解除合同。 A.因不可抗力致使不能实现合同目的；B.履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；C.当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；D.当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；E.法律规定的其他情形3、合同解除的效力：返还财产、赔偿损失等甲建筑公司承包了一工厂厂房建筑工程。为了准备施工物资，甲建筑公司与丙水泥厂签订了一份水泥购销合同。该合同规定：从当年9月起至次年4月止，由丙水泥厂供应水泥160吨，每月交货20吨。合同

37、订立后直到次年3月前，双方都严格执行合同，未发生纠纷。但次年3月，当建筑工程进展到最后阶段时,丙水泥厂不能按期供货，建筑公司几次发电报催货，丙水泥厂均以铁路运输问题不能解决为由，说明不能如期交货。（三）抵销1、概念：双方互负债务，各以其债权充当债务的履行，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。2、要求：（1）当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。（2）当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。（3）当事人主张抵销的，应当通知对方。（四）提存1、概念：由于债权人的

38、原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物提交提存机关而使合同的权利义务终止的制度。2、情况：有下列情形之一，难以履行债务的，债务人可以将标的物提存：（1）债权人无正当理由拒绝受领；（2）债权人下落不明；（3）债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；（4）法律规定的其他情形。标的物不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。3、标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存费用由债权人负担。（五）免除1、是债权人抛弃债权从而消灭债务的单方法律行为。2、债权人免除债务人部分或者全部债务的，合同的权利义

39、务部分或者全部终止（六）混同概念：是指债权和债务同归于一人，致使合同关系归于消灭的事实。债权和债务同归于一人的，合同的权利义务终止，但涉及第三人利益的除外。一、概述是指合同当事人因违反合同义务应承担的责任。特征：（1）违约责任以有效合同为前提，以合同当事人不履行义务为条件；（2）违约责任主要表现为财产责任；（3）违约责任具有相对性，仅在合同当事人之间发生；（4）违约责任具有强制性和任意性的双重属性（5）违约责任具有补偿性和惩罚性双重属性二、违约责任的构成要件1、违约行为的客观存在（1）实际违约：在合同约定的履行期限届满时的违约。包括履行不能、拒绝履行、根本违约、迟延履行、瑕疵履行等。（2）预期

40、违约：在合同约定的履行期限届满前的违约，包括明示毁约和默示毁约。当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行合同义务的，对方可以在履行期限届满之前要求其承担违约责任。明示明示默示默示2、抗辩事由不成立可以抗辩的事由，如：1）不可抗力；2）行使抗辩权；3）符合可变更、可撤销合同要件三、违约责任的归责原则1、严格责任原则：只要存在违约行为就必须承担违约责任，不考虑违约方主观是否有过错我国合同法规定大部分合同采用严格责任原则。2、过错责任原则：违约方主观过错是承担违约责任的必备要件我国合同法规定严格责任的例外.如无偿合同的责任四、承担违约责任的形式：1、继续履行 当事人一方不履行非金钱债务或者履行非

41、金钱债务不符合约定的，对方可以要求履行，但有下列情形之一的除外：（1）法律上或者事实上不能履行；（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高；（3）债权人在合理期限内未要求履行。2、赔偿损失（1）当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，给对方造成损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益，但不得超过违反合同一方订立合同时预见到或者应当预见到的因违反合同可能造成的损失。（2）当事人一方违约后，对方应当采取适当措施防止损失的扩大；没有采取适当措施致使损失扩大的，不得就扩大的损失要求赔偿。当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。3、违约金 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法4、定金 当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保-定金不超过主合同标的的20%当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。1、约定的免责事由2、不可抗力不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客观情况。因不可抗力不能履行合同的，根据不可抗力的影响，部分或者全部免除责任，但法律另有规定的除外。当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。 当事人一方因不可抗力不能