模拟法庭案例分析20140926-2

1、1 1 换个视角看劳资纠纷 反串角色体会庭审主持人 甄灵宇 熊志坚2014年9月26日 2 2约法三章：为了保证模拟庭审收获，请：1、关闭手机或改为振动；2、全情投入（收获大小，全凭自己）；3、积极思考踊跃分享。2 2带着问题参与庭审：1. 影响案件结果的因素有哪些？2. 我单位在以往解雇操作中存在什么问题？3. 同样的案件事实下，怎么样的表现更容易赢得诉讼？3 3模拟庭审目的：1、知行合一2、换板凳思维3、了解裁判影响因素庭审规则：1.庭前可询问主持人有关证据的问题，不可询问事实真相；2.服从仲裁员程序安排和时间控制；3.庭审中当事人不得拒绝回答问题；4.仲裁员不得拒绝或放弃裁判；5.仲裁组

2、、申请人组、被申请人组分别选出3名代表发言，其他人发言机会限2次；6.主持人可以旁白提示，并有权提出新规则。活动流程1.分组（仲、申、被、观）2.了解证据材料，询问主持人3.各组讨论庭审策略、选出代表4.庭审5.判前民意调查6.各仲裁分别陈述裁判结果和理由7.主持人介绍真实的裁判结果和理由8.学员分享体会及资方改善建议9.主持人总结分享10.评选每组最佳表现奖（神秘奖品）可能适用的法律条文（一）劳动合同法 第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律

3、以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表平等协商确定。在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。劳动合同法第三十九条 劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（一）在试用期间被证明不符合录用条件的；（二）严重违反用人单位的规章制度的；（三）严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；（四）劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任

4、务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；（五）因本法第二十六条第一款第一项规定的情形致使劳动合同无效的；（六）被依法追究刑事责任的。可能适用的法律条文（二）最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第六条 在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。 劳动部办公厅关于印发关于若干条文的说明的通知 第二十五条劳动者有下列情形之一的，用人单位可以解除劳动合同：（三）严重失职，营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的； 本条中的“重大损害”由企业内部规章来规定。因为企业类型各有不同，对重大损害的界

5、定也千差万别，故不便对重大损害作统一解释。若由此发生劳动争议，可以通过劳动争议仲裁委员会对其规章规定的重大损害进行认定。庭审程序1.仲裁宣布开庭2.申请人陈述仲裁请求、事实和理由3.被申请人对申请人的仲裁请求进行答辩4.仲裁询问事实情况，双方回答或补充5.申请人逐项说明己方证据的证明内容，被申请人进行质证6.被申请人逐项说明己方证据的证明内容，申请人进行质证7.仲裁归纳争议焦点，询问双方意见8.仲裁庭辩论，申请人先讲9.最后陈述10.裁决案件裁决书（摘录1）案件裁决书（摘录2）案件裁决书（摘录3）案件裁决书（摘录4）庭审总结：1、单位是天然的守方，每一环节都可能被袭击2、案件结果普遍存在不确定

6、性甚至随机性3、影响案件结果的因素，至少包括：（1）证据充分性，（2）证据组织说明清晰，（3）策略选择， （4）法庭辩驳质量，（5）仲裁个人认知过往经验思维模式4、如果操作得当，有的案件仍可以做到绝对把握5、法律规则不同于并大于社会情理6、注意司法实践口径跟法条的偏差7、需要建立诉讼导向的操作习惯8、换位思考9、庭审战役在庭前10、法律风险需平时检视8080律师推荐解雇程序： 解雇注意事项： 解雇理由：上连法条，下接证据； 固定证据三要素：事实、规则、程序； 结果评估：决定解雇前务必评估风险； 协商目的：达成解除协议与取证； 通知：需准确把握解雇理由的具体性或概括性； 通知发出后：无论如何，立

7、即退工。115115 甄灵宇律师合伙人=锦天城律师事务所 花旗大厦办公室地址：上海市浦东新区陆家嘴花园石桥路33号花旗集团大厦14楼(200120)香港广场办公室地址：上海市淮海中路283号香港广场28楼电话： （8621）61059000手机ttp:/ Xiong (熊志坚) Partner (合伙人)= 协力律师事务所 Shanghai/ Beijing/ Suzhou/ Nantong/ Changsha/ Wuxi/ Zhengzhou/ Osaka/ Milan/Paris上海/北京/苏州/南通/长沙/无锡/郑州/大阪/米兰/巴黎35/F Huaneng Union Tower 958 Lujiazui Ring Road, Shanghai 200120, P.R. China上海市陆家嘴环路958号华能联合大厦