第5章具体行政行为

1、第5章 具体行政行为毕洪海 北京航空航天大学法学院 5.1.1 定义：行政主体针对特定公民、法人或其他组织所做出的对外直接发生法律效果的单方行政行为。 （1）由行政组织做成 （2）直接发生法律效果 区分事实行为（物理行为等）、重复处理行为6.1 具体行政行为概述 （3）对外的行为 区别于内部行政行为、多阶段的行政行为 多阶段行政行为：凡依法须事先经不相隶属的机关或上级机关参与表示意见、同意或批准始能作成的具体行政行为。只有最后阶段直接向人民作成的行为才是具体行政行为，其他机关的参与行为本身是内部行政行为。 （4）单方的行为 区别于双方行为（行政合同） 行政复议法和行政诉讼法关于受案范围的规定

2、物理行为包括发行政府刊物、宣传品、文书制作、整理档案、兴建、维修道路、警车巡逻、消防队救火、殴打、使用武器警械等。 观念通知：诸如警告、劝告、建议、告知、表示意见等，如果只是单纯告知事实则为事实行为。比如行政指导、行政处罚通知书、劳动监察指令书等。 重复处理行为：人民对同一事实先后多次提出申请，行政机关一一为之批驳的情形，第一次批驳对具体行政行为，其后再次的批驳，如果只是重复过去所作的内容，因其本身不生任何法律效果，故为重复处理；如果行政机关对其后的申请重新进行实质审查，根据新的观点作成新的实质决定，即内容与过去作出的内容不同，则为第二次裁决（新的具体行政行为）。最高人民法院关于执行若干问题的

3、解释第1条第2款：公民、法人或者其他组织对下列行为不服提起诉讼的，不属于人民法院行政诉讼的受案范围：（三）调解行为；（四）不具有强制力的行政指导行为；（五）驳回当事人对行政行为提起申诉的重复处理行为；（六）对公民、法人或者其他组织权利义务不产生实际影响的行为。最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定第3条：公民、法人或者其他组织仅就行政许可过程中的告知补正申请材料、听证等通知行为提起行政诉讼的，人民法院不予受理，但导致许可程序对上述主体事实上终止的除外。5.1 具体行政行为概述 5.1.2 具体行政行为的分类 （1）下命行为、形成行为、确认行为 下命行为：要求相对人从事特定作为、不作为或

4、忍受义务的行为。如行政处罚。 形成行为：内容为设定、变更或撤销（废止）法律关系的行为。如行政许可。 确认行为：对法律关系存在与否以及对人的地位、物的性质在法律上具有重要意义事项的认定的行为。如行政确认。 意义：下命行为有强制执行的必要，形成行为、确认行为则否。5.1 具体行政行为概述 （2）授益行为、负担行为、混合效力行为、第三人效力行为 授益行为：对当事人产生权利或法律上利益的获得或确认的行为。如行政许可。 负担行为：对当事人产生法律上义务或有不利效果的行为。如行政处罚。 混合效力行为：具体行政行为所产生的授益或负担的效果同时归属于同一相对人。如强制接种疫苗、强制入学。 第三人效力行为：具体

5、行政行为除对相对人产生效力外，并对其之外的第三人的权利或利益产生效果。5.1 具体行政行为概述 （3）多阶段行为与共同行为 多阶段行为，倘若未经多阶段，可撤销；当事人对多阶段行为不服，一般告最后阶段的行为，前阶段行为视为内部行为。但前阶段行为已向当事人送达的，当事人也可对其提起诉讼。 共同行为，共同具体行政行为是各机关同时参与作成，而多阶段具体行政行为是各机关先后参与作成。 行政诉讼法第25条第3款：两个以上行政机关作出同一具体行政行为的，共同作出具体行政行为的行政机关是共同被告。 行政诉讼法若干解释第19条：当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为，向人民法院提起诉讼的，应当以在对外发生法

6、律效力的文书上署名的机关为被告（显名主义）。 最高人民法院关于审理行政许可案件若干问题的规定第4条：当事人不服行政许可决定提起诉讼的，以作出行政许可决定的机关为被告；行政许可依法须经上级行政机关批准，当事人对批准或者不批准行为不服一并提起诉讼的，以上级行政机关为共同被告；行政许可依法须经下级行政机关或者管理公共事务的组织初步审查并上报，当事人对不予初步审查或者不予上报不服提起诉讼的，以下级行政机关或者管理公共事务的组织为被告。 （4）羁束行政行为与裁量行政行为 裁量收缩：行政主体根据法律规范享有裁量权，可以在不同处理方式之间选择，但在具体个案中，选择的余地可能缩小，甚至被压缩到只有一种处理方式

7、，其他决定均可能具有裁量瑕疵，行政机关有义务选择剩下的这种决定。裁量收缩理论最为关键的部分是启动要件。 裁量收缩的要件：（1）被侵害法益的重要性（私人受到或将要受到侵害的是重要法益）；（2）危险的可预见性（行政机关行使效果裁量时可以或者应该可以预见到私人可能受到重要法益侵害）；（3）损害结果的可回避性（行政机关若正确地行使效果裁量则足以避免损害结果的发生）；（4）行政保护的可期待性（私人自行规避危险有困难，只能期待行政机关施以援手）。 王丽萍是开封市金属回收公司下岗工人，现在中牟县东漳乡小店村开办一个养猪场。年月日上午，王丽萍借用小店村村民张军明、王老虎、王书田的小四轮拖拉机，装载头生猪，准备

8、到开封贸易实业公司所设的收猪点销售。路上，遇被告县交通局的工作人员查车。经检查，县交通县的工作人员以没有交纳养路费为由，向张军明、王老虎、王书田人送达了暂扣车辆凭证，然后将装生猪的辆两轮拖斗摘下放在仓寨乡黑寨村村南，驾驶台小四轮主车离去。卸下的两轮拖斗失去车头支撑后，成度角倾斜。拖斗内的生猪站立不住，往一侧挤压，当场因挤压受热死亡两头。王丽萍通过仓寨乡党庄村马书杰的帮助，才将剩下的头生猪转移到收猪车上。头生猪运抵开封时，又死亡头。王丽萍将头死猪以每头元的价格，卖给了开封市个体工商户刘毅。同年月日，王丽萍向县交通局申请赔偿，遭县交通局拒绝，遂提起诉讼，请求判令县交通局赔偿生猪死亡损失元、交通费损

9、失元。王丽萍诉中牟县交通局行政赔偿纠纷案 5.1.3 具体行政行为的效力 通说：公定力、确定力、拘束力和执行力（四力） （1）公定力 日本学者美浓部达吉提出，是指具体行政行为一旦成立，即使违法，除当然无效外，应推定合法。该概念在日本现已被废弃。 全部具有公定力说： 部分具有公定力说：无效的行政行为（存在明显重大违法的情形） 实质公定力说 程序公定力说5.1 具体行政行为概述 （2）确定力 确定力的概念最初源自诉讼法，分为形式确定力和实质确定力（既判力），有人称为存续力 形式确定力是指行政相对人对行政决定，不得以一般的法律途径再提起诉讼和复议，又称作不可争力。 实质确定力是指对于行政主体而言的，

10、即要求行政主体非依法定程序，不得随意改变其行为内容。这里的改变既包括撤销、重做，也包括对事实认定和法律适用的改变，包括对权利义务的改变。（行政许可法） （3）拘束力 对相对人的拘束力 拘束力一般自成立之日起产生，但附条件、附期限的除外。 对作出机关的拘束力：存续力和跨程序拘束力 存续力：具体行政行为做成后，作出机关能否废弃的权力。 跨程序拘束力：具体行政行为对作出机关其后做成的具体行政行为的拘束力。 对其他机关构成要件效力和确认效力 构成要件效力：其他机关有义务将具体行政行为的规制内容（法律效果）当作一个既定的构成要件，予以承认、接受，并作为自身管辖事务的决定的基础。 对其他行政机关的构成要件

11、效力 对法院的构成要件效力 对民事诉讼的构成要件效力，如果是形成行为对民事诉讼具有构成要件效力，如果是确认行为对民事诉讼没有构成要件效力。 确认效力：作为具体行政行为规制内容基础的事实和法律认定对其他机关的拘束。一般认为，除非法律明确规定，否则具体行政行为不具有确认效力。 行政诉讼法若干解释第61条：被告对平等主体之间民事争议所作的裁决违法，民事争议当事人要求人民法院一并解决相关民事争议的，人民法院可以一并审理。 最高人民法院关于审理房屋登记案件若干问题的规定第8条：当事人以作为房屋登记行为基础的买卖、共有、赠与、抵押、婚姻、继承等民事法律关系无效或者应当撤销为由，对房屋登记行为提起行政诉讼的，人民法院应当告知当事人先行解决民事争议，民事争议处理期间不计算在行政