律师代理民事诉讼案件的常见风险复习课程

1、律师代理民事诉讼案件的常见风险近日有媒体报道 :北京市某家律师事务所两名律师因在 办理房屋按揭贷款业务中，向银行出具内容失实的法律意见 书，被检察院提起公诉，要求追究两位律师的刑事责任，引 起各界特别是律师界的广泛关注。律师作刑事案件有风险、 作非诉讼案件出具法律意见书也有风险，作民事诉讼案件是 否有风险呢？有，只是责任形式有所不同。有人以为民事诉 讼案件由法院出判决、风险完全有当事人承担，实则不然， 如果律师在代理民事诉讼案件中把握不当，也会险象环生， 归纳起来有以下几种情况。一、律师由于缺乏执业技能和经验不足带来的风险。 西方有句谚语“不要让正义因缺乏法律学识和法庭技巧而败 诉”，可见，执

2、业技能对律师执业至关重要。有些律师由于 未能注意执业技能的学习和积累，在诉讼代理中可能会犯以 下错误：1、写起诉状时过于随意。在相关情况和证据还没有弄 清楚的情况下，仅凭委托人的叙述就提笔写就起诉状并交到 法院，还美其名曰：提高工作效率。却忘记匆忙随意写就的 起诉状有可能对案件造成灾难性的后果，表现为无法弥补在 诉状中的漏洞，无法去掉对自己不利的自认。比如被告诉讼 主体选择不当，起诉可能被法院驳回；没有全盘考虑自己的 权益，待法院判决后才发现在诉讼请求中漏掉应保护的某项 利益，重新起诉， 法院则会以一事不再理为由不予立案受理。2、对委托人提供的证据，没有要求提供原件并仔细阅 读，只依赖于复印件

3、和委托人的叙述，以为证据原件在开庭 时再提供不迟。事实上，一份证据是否具有证明力，包括几 个方面：内容、形式和来源等。委托人对证据的叙述往往侧 重在内容，其他方面谈及较少，如果代理律师没有全面审查 证据原件，很有可能对案件的事实判断失误，给以后的诉讼 造成被动。有两个典型案例能充分说明证据形式（完整性） 的重要性。某原告借款给被告，被告用一张 16 开（与 A4 相 差无几）的纸，写下借据，由于所写内容不多，被告所写文 字只占用了该纸的上半部分，下半部分为空白，原告当时就 将该借据折叠起来保管。后原告多次持借据向被告索要欠 款，未果。原告一纸诉状将被告告上法庭，当原告信心十足 地走向法庭质证时

4、，问题出现了，由于原告多次翻动使用借 据，加上借据纸张不好，该借据已从中间断开，且下半页丢 失，最终法院以原告证据不足为由判原告败诉。另一案件与 上述案件相似，原告将借据的右下角邮票大小的一块弄掉， 但丝毫未损及借据内容，原告也被法院判为败诉。如果只凭 原告的叙述和复印件是看不到证据毁损部分的，也就不能发 现证据的瑕疵，进而搜集其他证据予以弥补。3、不能控制委托人对案件的期望值，过分地许诺，轻 易下结论。律师与委托人谈话时不讲究策略，看到证据充分，就大包大 揽，曰：此案必胜。殊不知诉讼中处处有“陷阱” ，证据充 分只是胜诉的一个方面因素，时效、举证期限等因素也能决 定案件的结局，即使前面提到的

5、各种因素都无可挑剔，也不 能说“胜诉在握” 。一个你可能根本没想到的事情，让你代 理的案件全军覆没：你在去法庭的路上塞车或车辆出现故 障，总之，你没有按时到庭，法官可能会告诉你，本案依法 按撤诉处理。此时你如何面对期望值极高的委托人？4、代理律师缺乏甄别证据的基本技能，在选择和使用 证据及提交证据的时限上出现失误。5、代理律师办案用“想当然”的思维定式，对有些看 起来不会有问题的证据材料，不进行探究。6、未能及时提醒委托人进行财产保全和证据保全，最 终使委托人无法达到诉讼目的。7、律师遗失、意外毁损委托人证据原件。 代理律师在收到委托人提交的证据时应仔细核实材料的名 称和页码，并予以妥善保存，

6、不能有丝毫马虎大意。曾有报 道，某律师到外地法院开庭，途中物品被盗，包括所有证据 原件一起被盗，造成在诉讼中举证不能而败诉。8、律师取证方法不当，造成珍贵的关键性证据丧失证明力 律师取证时未能依法进行，而是采用法律禁止的方法，造成该证据在质证时不被法庭采信，此时已失去自己重新取证或 申请法庭调查取证的机会，当该证据是关键性证据时，诉讼 结局可想而知。9、案件在律师接手以后，超过诉讼时效。主要有两种 情况，其一，代理律师在诉前与对方交涉和谈判时，被对方 “忽悠”而忘记诉讼时效，对方有意把时效拖过了。其二、 委托人把诉讼事宜全权委托律师办理，比如顾问单位委托的 起诉，代理律师却没有及时起诉而错过时

7、效。二、代理律师由于缺少勤勉和敬业精神带来的执业风 险。1、引用已经失效的法律法规。平时没有关注哪些法律 近来已经废止、修改或为新规定所取代。2、未能将勤勉敬业精神贯彻始终。有的代理律师收到 法院的判决书等法律文书，不及时转交或通知委托人，给委 托人造成被动。曾有律师收到法院判决书后，放置脑后，待 委托人提出申请执行时，才发现已过申请执行期限。三、律师在诉讼中不能冷静地处理问题带来的风险。 律师应具备自制和忍耐的品质，特别是在遇到一些特殊 情况时，保持应有的风度 ,对问题予以冷静、机智地化解，而 不是失去理智或大发脾气， 一味感情用事， 与法官发生冲突， 甚至愤然拂袖而去。表面上律师正义凛然，

8、委托人却为此付 出了惨痛代价：委托人是原告的法官可能按撤诉处理；委托 人是被告的，法官可能缺席判决，而这种判决往往对被告是 极为不利的。上述任何一种情况的发生，轻则会给委托人造成诉讼上 的被动，重者案件被驳回、被判败诉，甚至已胜诉的案件不 能执行， 委托人损失惨重。 遭受损失的委托人不会善罢甘休， 往往会迁怒于代理律师，或干脆直接向律师和其所在的事务 所进行索赔，这种索赔一旦发生往往会给财力尚不充裕的律 师和事务所予以重创，甚至带来灭顶之灾，这种案件不时见 诸报端，可以预见委托人向律师索赔将会越来越普遍。律师 在诉讼中如何确保办案安全、降低执业风险这个问题的研究 就迫在眉睫。 笔者以为， 从大

9、处讲， 律师作业时要勤勉尽责， 对委托人委托的事项自始至终要予以绝对关注；从小处讲， 精通程序法和证据规则，不能停留在了解和理解的水平上， 专业律师要强调精通，要全面掌握诉讼技能，否则既害了委 托人也害了自己。3、不能控制委托人对案件的期望值，过分地许诺，轻 易下结论。律师与委托人谈话时不讲究策略，看到证据充分，就大 包大揽，曰：此案必胜。殊不知诉讼中处处有“陷阱” ，证 据充分只是胜诉的一个方面因素，时效、举证期限等因素也 能决定案件的结局，即使前面提到的各种因素都无可挑剔，也不能说“胜诉在握” 。4、代理律师缺乏甄别证据的基本技能，在选择和使用 证据及提交证据的时限上出现失误。5、代理律师办案用“想当然”的思维定式，对有些看 起来不会有问题的证据材料，不进行探究。6、未能及时提醒委托人进行财产保全和证据保全，最 终使委托人无法达到诉讼目的。7、律师遗失、意外毁损委托人证据原件。8、律师取证方法不当，造成珍贵的关键性证据丧失证 明力。9、案件在律师接手以后，超过诉讼时效。 二、代理律师由于缺少勤勉和敬业精神带来的执业风 险。1、引用已经失效的法律法规。2、未能将勤勉敬业精神贯彻始终。有的代理律师收到 法院的判决书等法律文书，不及时转交或通知委托人，给委 托人造成被动。三、律师在诉讼中不能冷静地处理问题带来的风险。 律师应具备自制和忍耐的品质，特