法 律 讲 座 安徽金晟律师事务所 吴仝美子 律师

1、百度文库 百度文库合合 同同 法法 以签订和履行合同应注意的问题为视角以签订和履行合同应注意的问题为视角 安徽金晟律师事务所安徽金晟律师事务所 吴仝美子吴仝美子 律师律师百度文库 百度文库合合 同同 法法v一、概述一、概述v （一）立法概况（一）立法概况v 年月日第九届全国人民代年月日第九届全国人民代表大会第二次会议通过年月表大会第二次会议通过年月日中华人民共和国主席令第十五号公布自日中华人民共和国主席令第十五号公布自年月日起施行年月日起施行 v在此之前是三大合同法并存：在此之前是三大合同法并存：经济合同法经济合同法、涉外经济合同法涉外经济合同法、技术合同法技术合同法 v 百度文库 百度文库合

2、合 同同 法法v一、概述一、概述v （二）主要内容（二）主要内容v总则：一到八章，一般规定、合同的订立、合总则：一到八章，一般规定、合同的订立、合同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、同的效力、合同的履行、合同的变更和转让、合同的权利义务终止、违约责任、其他规定合同的权利义务终止、违约责任、其他规定v分则：九到二十三章，共分则：九到二十三章，共15中有名合同中有名合同v附则：生效时间的规定附则：生效时间的规定百度文库 百度文库合合 同同 法法v一、概述一、概述v （三）适用范围（三）适用范围v第二条第二条本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议

3、。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。v与行政合同的区别百度文库 百度文库合合 同同 法法v二、合同的订立二、合同的订立v （一）合同订立的程序（一）合同订立的程序v第十三条第十三条当事人订立合同，采取要约、承诺方式。v第十四条第十四条要约是希望和他人订立合同的意思表示。v第二十一条第二十一条承诺是受要约人同意要约的意思表示。百度文库 百度文库合合 同同 法法v二、合同的订立二、合同的订立v （二）合同订立的方式（二）合同订立的方式v第十条当事人订立合同，有书面形式、第十条当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的

4、，应法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。应当采用书面形式。v比如，政府采购合同就要求采用书面形式。比如，政府采购合同就要求采用书面形式。百度文库 百度文库合合 同同 法法v二、合同的订立二、合同的订立v （三）合同订立的内容（三）合同订立的内容v第十二条合同的内容由当事人约定，一般包第十二条合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款：括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所；（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（二）标的；（三）数量；（三）数量；（四）质量；（四）质量；（五）价款或

5、者报酬；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。（八）解决争议的方法。百度文库 百度文库合合 同同 法法v二、合同的订立二、合同的订立v （四）合同订立中的注意事项（四）合同订立中的注意事项v1、合同文本的起草、合同文本的起草v 2、合同主体资格的审查、合同主体资格的审查v 3、权利义务明确、权利义务明确v 4、质量标准、异议期、质量标准、异议期v 5、格式合同、格式合同v 6、法律推定内容、法律推定内容v 7、签章的规定、签章的规定v 8、框架协议、意向书、框架协议、意向书v 9、律师审查合同、律师审查

6、合同 v 10、合同签订流程的管理、合同签订流程的管理 百度文库 百度文库合合 同同 法法v三、合同的效力三、合同的效力v （一）合同的效力状态（一）合同的效力状态v1、合法有效、合法有效v 2、 无效无效v 3、可变更、可撤销合同、可变更、可撤销合同v 4、效力待定的合同、效力待定的合同v v 百度文库 百度文库合合 同同 法法v三、合同的效力三、合同的效力v （二）合同有效（二）合同有效v1、主体适格、主体适格v 从自然人角度说；从组织角度说从自然人角度说；从组织角度说v就各种具体的合同来说，还有具体的要求，包就各种具体的合同来说，还有具体的要求，包括企业和其人员的资质要求等。括企业和其人

7、员的资质要求等。v 2、 意思表示真实意思表示真实v 3、 不违反法律、法规的强制性规定不违反法律、法规的强制性规定 百度文库 百度文库合合 同同 法法v三、合同的效力三、合同的效力v （三）合同无效（三）合同无效v分为全部无效和部分无效分为全部无效和部分无效v 第五十二条有下列情形之一的，合同无效：第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四

8、）损害社会公共利益；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。（五）违反法律、行政法规的强制性规定。v第五十三条合同中的下列免责条款无效：第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。v 百度文库 百度文库合合 同同 法法v三、合同的效力三、合同的效力v （三）合同无效（三）合同无效v 第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自第五十六条无效的合同或者被撤销的合同自始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其他部分始没有法律约束力。合同部分无效，不影响其

9、他部分效力的，其他部分仍然有效。效力的，其他部分仍然有效。v第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。v第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取第五十八条合同无效或者被撤销后，因该合同取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返得的财产，应当予以返还；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因还的，应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担

10、相应的责任。应的责任。百度文库 百度文库合合 同同 法法v三、合同的效力三、合同的效力v （四）效力待定合同（四）效力待定合同v 1、限制民事行为能力人、限制民事行为能力人v 2、无权代理人（表见代理）、无权代理人（表见代理）v 3、无权处分人、无权处分人v该类合同经追认后为才能成为有效合同，相对该类合同经追认后为才能成为有效合同，相对人也可以在追认前行使撤销权人也可以在追认前行使撤销权百度文库 百度文库合合 同同 法法v三、合同的效力三、合同的效力v （五）合同的可变更可撤销（五）合同的可变更可撤销v 第五十四条下列合同，当事人一方有权请求第五十四条下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲

11、裁机构变更或者撤销：人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显失公平的。（二）在订立合同时显失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。撤销。百度文库 百度文库合合 同同 法法v三、合同的效力三、合同的效力v （五）合同的可变更可撤

12、销（五）合同的可变更可撤销v 第五十五条有下列情形之一的，撤销第五十五条有下列情形之一的，撤销权消灭：权消灭：（一）具有撤销权的当事人自知道或者应（一）具有撤销权的当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权；（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由（二）具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权。百度文库 百度文库合合 同同 法法v四、合同的履行四、合同的履行v 1、要求全面履行合同；但当事人享有不安抗辩权、要求全面履行合同；但当事人享有不安抗辩权v第六十八条第六十八条应当先履行

13、债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。v第六十九条第六十九条当事人依照本法第六十八条的规定中止履行的，应当及时通知对方。对方提供适当担保时，应当恢复履行。中止履行后，对方在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，中止履行的一方可以解除合同。 百度文库 百度文库合合 同同 法法v四、合同的履行四、合同的履行v 履行过程中要注意证据的收集（合同管理）履行过程中要注意证据的收集（合同管理）v

14、1、已经履行的凭证、已经履行的凭证v 第三方履行问题第三方履行问题v 2、催促对方履行的证据、催促对方履行的证据 （诉讼时效）（诉讼时效）v 3、履行中牵涉到变更合同内容、主体的，要、履行中牵涉到变更合同内容、主体的，要签订书面协议签订书面协议v4、收货的签收、收货的签收v5、注意保全己方权利、注意保全己方权利百度文库 百度文库合合 同同 法法v五、合同权利义务的终止五、合同权利义务的终止v（一）终止的原因（一）终止的原因 v第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：止：（一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行；（二）合同解除；（

15、二）合同解除；（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；（四）债务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存；（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。百度文库 百度文库合合 同同 法法v五、合同权利义务的终止五、合同权利义务的终止v （二）合同的解除（二）合同的解除v1、解除的类型和条件、解除的类型和条件v 协议解除和单方行使解除权（法定和约定）协议解除和单方行使解除权（法定和约定）v第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：第九十四条有下列

16、情形之一的，当事人可以解除合同：（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；以自己的行为表明不履行主要债务；（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；期限内仍未履行；（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；使不能实现合同目的；（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。v各种合同可约定

17、解除条件各种合同可约定解除条件 百度文库 百度文库合合 同同 法法v五、合同权利义务的终止五、合同权利义务的终止v （二）合同的解除（二）合同的解除v2、解除的方法、解除的方法v 合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可合同自通知到达对方时解除。对方有异议的，可以请求人民法以请求人民法 院或者仲裁机构确认解除合同的效力。院或者仲裁机构确认解除合同的效力。3、解除的法律后果、解除的法律后果v第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；第九十七条合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救

18、措施，并有权要求赔偿要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。损失。百度文库 百度文库合合 同同 法法v六、违约责任六、违约责任v （一）违约责任的类型（一）违约责任的类型v1、继续履行、继续履行v2、修理、更换、重作、退货、减少价款或者、修理、更换、重作、退货、减少价款或者报酬报酬 v3、赔偿损失、赔偿损失v4、支付违约金（包括迟延违约金）明确约定、支付违约金（包括迟延违约金）明确约定v5、定金、定金 （定金罚则）（定金罚则）百度文库 百度文库合合 同同 法法v六、违约责任六、违约责任v （二）违约责任之间的关系（二）违约责任之间的关系v1、继续履行可与赔偿损失、迟延违约金并存、继续履行可与赔偿损失、迟延违约金并存v2、赔