第六章代理法

1、第六章第六章 代理法代理法u 大陆法系与英美法系关于代理的概念及特征大陆法系与英美法系关于代理的概念及特征u 代理人与被代理人之间各自的权利与义务代理人与被代理人之间各自的权利与义务u 代理人、被代理人与第三人之间的法律关系代理人、被代理人与第三人之间的法律关系u 中国的外贸代理制中国的外贸代理制第一节第一节 代理法概述代理法概述一、代理与代理法一、代理与代理法（一）基本概念（一）基本概念 1. 1. 代理：是指代理人以被代理人（本人）的名义，在授权代理：是指代理人以被代理人（本人）的名义，在授权范围内，与第三方进行某种对被代理人产生权利与义务的范围内，与第三方进行某种对被代理人产生权利与义务

2、的法律行为。法律行为。 第第三三人人本人本人代理人代理人 实施法律行为实施法律行为委托代理委托代理权利义务权利义务 本人本人代理人代理人第三人第三人代理关系代理关系合同合同 关系关系以被代理以被代理人名义人名义订立合同订立合同2.2.代理的法律关系代理的法律关系 三方当事人三方当事人： （1 1）本人（）本人（principalprincipal）或称委托人）或称委托人 （2 2）代理人（）代理人（agentagent）或称被委托人）或称被委托人 （3 3）第三人（）第三人（a third persona third person） 两种关系两种关系： （1 1）内部法律关系（）内部法律关系（

3、internal relationshipinternal relationship） 本人与代理人的代理关系本人与代理人的代理关系 （2 2）外部法律关系（）外部法律关系（external relationshipexternal relationship） 本人、代理人与第三人的法律关系本人、代理人与第三人的法律关系下列各项行为中，（下列各项行为中，（ ）不属于代理。）不属于代理。A.A.甲委托乙进行房产登记甲委托乙进行房产登记 B.B.甲委托丙办理纳税甲委托丙办理纳税 C.C.甲委托丁接受赠与甲委托丁接受赠与 D.D.甲委托戊出席合同签字仪式甲委托戊出席合同签字仪式 3 3、代理的基本特

4、征、代理的基本特征（1 1）以本人的名义进行代理活动；）以本人的名义进行代理活动；（2 2）在授权的范围内进行授权活动；）在授权的范围内进行授权活动；（3 3）法律后果归属于本人）法律后果归属于本人4.4.代理法代理法是指调整代理的产生、无权代理与代理关系的终止。是指调整代理的产生、无权代理与代理关系的终止。及其内部与外部关系的法律规范的总称。及其内部与外部关系的法律规范的总称。主要包括：主要包括：国际公约国际公约国内立法国内立法立法趋势：立法趋势： （二）代理的理论基础（二）代理的理论基础大陆法系中的代理概念大陆法系中的代理概念建立在建立在区别论区别论的理论基础上，即委任和授权区别开来。的理

5、论基础上，即委任和授权区别开来。强调代理人在对外进行民事活动室必须表明本人的身份。强调代理人在对外进行民事活动室必须表明本人的身份。英美法系中的代理概念英美法系中的代理概念建立在建立在等同论等同论的理论基础上，即代理人的行为等同于本人的行为。的理论基础上，即代理人的行为等同于本人的行为。显名代理、隐名代理及不公开本人身份的代理的分类更适合商事显名代理、隐名代理及不公开本人身份的代理的分类更适合商事代理迅捷、高效的特点。代理迅捷、高效的特点。对比项对比项大陆法系大陆法系英美法系英美法系采用标准采用标准身份标准身份标准义务标准义务标准具体分类具体分类直接代理直接代理显名代理显名代理隐名代理隐名代理

6、间接代理间接代理不公开身份代理不公开身份代理两个合同两个合同一个合同一个合同法律关系法律关系关于代理的理论：关于代理的理论：二、代理权产生的方式二、代理权产生的方式 （一）大陆法：（一）大陆法： 意定代理意定代理 法定代理法定代理（1 1）根据法律规定享有的代理权）根据法律规定享有的代理权（2 2）根据法院确定享有的代理权）根据法院确定享有的代理权（3 3）根据私人推选取得的代理权）根据私人推选取得的代理权 （二）（二）英美法：英美法： 1.1.根据协议产生的代理：根据协议产生的代理： 明示授权、默示授权明示授权、默示授权 2.2.客观必须的代理：必要的授权客观必须的代理：必要的授权 3.3.

7、 追认的代理追认的代理 1.1.根据协议而产生的代理权根据协议而产生的代理权 (1)(1)明示代理明示代理（express authority）是指被代理人是指被代理人以口头或书面形式指定某人为代理人的代理。以口头或书面形式指定某人为代理人的代理。 明示代理中的代理权是被代理人以口头或书明示代理中的代理权是被代理人以口头或书面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确面形式明确授予代理人的，有的代理权限作了明确的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，的表述，也有的对代理权限大小没有作具体规定，指示泛泛指出一个合理的范围指示泛泛指出一个合理的范围（2 2）暗示代理（暗示代理（implied

8、authorityimplied authority） 暗示代理是因双方存在的关系或特别的暗示代理是因双方存在的关系或特别的行为而产生的代理。行为而产生的代理。 帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案帕劳诺玛发展公司诉法妮新织造有限公司案 （19711971） 被告公司的一秘书负责处理公司杂务。一天，被告公司的一秘书负责处理公司杂务。一天，秘书以公司名义租了辆劳斯莱斯，但却是用于秘书以公司名义租了辆劳斯莱斯，但却是用于自己与男友办婚礼用，被告认为秘书雇车私用，自己与男友办婚礼用，被告认为秘书雇车私用，非公司业务，拒绝付款。非公司业务，拒绝付款。2.2.客观必需代理（客观必需代理（agency

9、of necessityagency of necessity） 客观必须的代理权是在一个当事人根据其它法律关客观必须的代理权是在一个当事人根据其它法律关系在照管、搬运、托运另一个人的财产时、为了保存系在照管、搬运、托运另一个人的财产时、为了保存这种财产而必须采取某种行动时产生的。这种财产而必须采取某种行动时产生的。 （1 1）行使这种代理权是实际上或商业上所必须的；）行使这种代理权是实际上或商业上所必须的； （2 2）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系；）代理人在行使这种权利前无法与委托人取得联系； （3 3）代理人所采取的措施必须是善意的，并且必须考）代理人所采取的措施必须是善意的

10、，并且必须考虑到所有有关当事人的利益。虑到所有有关当事人的利益。 案案 例分析：例分析： 英国英国E E公司委托波兰公司委托波兰R R公司在波兰采购一批皮货。由于公司在波兰采购一批皮货。由于二战的爆发，在无法与二战的爆发，在无法与E E公司取得联系的情况下，公司取得联系的情况下，R R公司以公司以高价卖出该批皮货并将货款以高价卖出该批皮货并将货款以E E公司的名义存入银行。公司的名义存入银行。 然而，后来然而，后来E E公司却指控公司却指控R R公司未经授权而出售货物的公司未经授权而出售货物的行为是侵权行为并要求赔偿。行为是侵权行为并要求赔偿。问：问：R R公司是否可以公司是否可以“客观必要的

11、代理权客观必要的代理权”进行抗辩？进行抗辩？3.3.追认代理（追认代理（agency by ratificationagency by ratification） 如果代理人未经授权或者超出了授权范围而以如果代理人未经授权或者超出了授权范围而以被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人的名义同第三人订立了合同，这个合同对被代理人是没有拘束力的但是被代理人可以在事后被代理人是没有拘束力的但是被代理人可以在事后批准或承认这个合同，这种行为叫做追认。批准或承认这个合同，这种行为叫做追认。追认的条件： （1 1）代理人在与第三人订立合同时必须声明他是以代理）代理人在与第三人订立合同时必须声明

12、他是以代理人的身份订立合同人的身份订立合同 （2 2）合同只能由订立合同时已经指出姓名的被代理人或）合同只能由订立合同时已经指出姓名的被代理人或可以确定姓名的被代理人来追认可以确定姓名的被代理人来追认 （3 3）追认该合同的被代理人必须是在代理人订立合同时）追认该合同的被代理人必须是在代理人订立合同时已经取得法律人格的人已经取得法律人格的人 （4 4）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容）被代理人在追认该合同时必须了解其主要内容 （5 5）必须在合理时间内，作出全部的追认）必须在合理时间内，作出全部的追认三、无权代理三、无权代理 1. 1. 无权代理无权代理无权代理，是指欠缺代理权的人所做

13、的代理行为。无权代理，是指欠缺代理权的人所做的代理行为。 2.无权代理的情形无权代理的情形 不具备默示授权条件的代理不具备默示授权条件的代理 授权行为无效的代理授权行为无效的代理 越出授权范围行事的代理越出授权范围行事的代理 代理权消灭后的代理代理权消灭后的代理 某书画装裱店与著名书画家唐伯虎签订了一份委托某书画装裱店与著名书画家唐伯虎签订了一份委托年画作品创作合同。双方约定，唐伯虎交付书画店年画作品创作合同。双方约定，唐伯虎交付书画店2020副年副年画作品，书画店支付唐伯虎画作品，书画店支付唐伯虎5000050000元报酬。但隔日，唐伯元报酬。但隔日，唐伯虎外出郊游时因不慎滑倒致使右手拇指受

14、伤，不能创作，虎外出郊游时因不慎滑倒致使右手拇指受伤，不能创作，于是他委托他妻子秋香代为创作了全部书画，以此交付，于是他委托他妻子秋香代为创作了全部书画，以此交付，书画店支付了全部报酬。但是不久书画店感到作品风格与书画店支付了全部报酬。但是不久书画店感到作品风格与唐伯虎不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。唐伯虎不同，遂请专家鉴定，结果发现属他人作品。 问题问题 1 1唐伯虎能否委托他的妻子代理其创作唐伯虎能否委托他的妻子代理其创作? ? 2 2唐伯虎妻子的行为是否属于无权代理唐伯虎妻子的行为是否属于无权代理? ? （三（三）无权代理的法律后果）无权代理的法律后果1.1.大陆法大陆法（1 1

15、）对于已经签订的合同）对于已经签订的合同 本人追认；本人追认； 第三人撤回。第三人撤回。（2 2）无权代理人的责任）无权代理人的责任第三人不知道无代理权：无权代理人承担责任第三人不知道无代理权：无权代理人承担责任第三人知道无代理权：无权代理人承担责任第三人知道无代理权：无权代理人承担责任本人对无权代理人的代理行为又追认其效力的权利。可以明示、默示，甚至可以从行为被推断。本人的追认权第三人自行规定一个合理期限，催告本人明确的承认或否认物权代理行为，但如果代理人逾期不作表态，应视为否认。第三人的催告权在本人对无权代理行为进行追认之前，第三人有权撤销与无代理权人所为的行为。第三人的撤销权无权代理的补

16、救措施无权代理的补救措施2.2.英美法的规定英美法的规定英美法把大陆法的无权代理称为：违反有代理授权英美法把大陆法的无权代理称为：违反有代理授权的默示担保。的默示担保。第三人可以对无权代理人提起诉讼第三人可以对无权代理人提起诉讼4.4.表见代理表见代理 （1 1）概念）概念 行为人虽无代理权，但因被代理人的行为造行为人虽无代理权，但因被代理人的行为造成了第三人在客观上有充分的根据相信某人具有成了第三人在客观上有充分的根据相信某人具有代理权，则当第三人向本人直接主张权力时，该代理权，则当第三人向本人直接主张权力时，该行为的后果直接由本人承担，本人不得以未授权行为的后果直接由本人承担，本人不得以未

17、授权加以否认。加以否认。 成大公司业务员小张常年负责公司与美国百成大公司业务员小张常年负责公司与美国百事可乐公司的业务往来。事可乐公司的业务往来。7 7月月1 1日，日， 成大公司开成大公司开除了小张，但未告知百事可乐公司。除了小张，但未告知百事可乐公司。7 7月月1111日，日，小张又以成大公司名义与百事可乐公司签订了一小张又以成大公司名义与百事可乐公司签订了一份业务合同，该合同对成大公司是否有效？份业务合同，该合同对成大公司是否有效？2 2、特征、特征表见代理人必须以本人的名义行事表见代理人必须以本人的名义行事表见代理行为必须是法律行为或具有法律意义的行为表见代理行为必须是法律行为或具有法

18、律意义的行为客观上须有使第三人相信表见代理人是有代理权的客观上须有使第三人相信表见代理人是有代理权的第三人主观上必须为善意且无过失第三人主观上必须为善意且无过失长春大学经济学院28甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤甲公司委托乙负责购买几种原材料，后甲撤销了对乙的授权委托，但未收回乙手中的数份盖有销了对乙的授权委托，但未收回乙手中的数份盖有甲公司公章的空白合同书。一年后，乙凭着几张空甲公司公章的空白合同书。一年后，乙凭着几张空白合同以甲公司的名义与丙、丁、戊分别签订了原白合同以甲公司的名义与丙、丁、戊分别签订了原材料购销合同。问：这三份合同的效力？材料购销合同。问：这三份合同的效力？ （不构

19、成表见代理）（不构成表见代理） 1 1、他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的书签订合同的 2 2、他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同他人介绍信、盖有合同专用章的空白合同书签订合同的书签订合同的表见代理与默示授权的区别表见代理与默示授权的区别默示授权默示授权表见代理表见代理性质性质有权代理有权代理无权代理无权代理主管主管表现表现有授权意图有授权意图无授权意图无授权意图客观客观表现表现可推断出有授权行为可推断出有授权行为无授权行为无授权行为法律法律后果后果本人承担、本人和第三本人承担、本人和第三人均可主张权利人均可主张权利取决第三人的抉择，取决第三

20、人的抉择，本人不得直接主张本人不得直接主张权利权利长春大学经济学院31四、代理关系的终止四、代理关系的终止一、代理关系终止的原因一、代理关系终止的原因1 1、根据当事人的行为终止代理关系、根据当事人的行为终止代理关系v代理的目的实现代理的目的实现v代理期限届满代理期限届满v代理人和本人协议终止代理关系代理人和本人协议终止代理关系v代理人和本人单方面终止代理关系代理人和本人单方面终止代理关系2 2、根据法律终止代理关系、根据法律终止代理关系v本人死亡、破产或丧失行为能力本人死亡、破产或丧失行为能力v代理人死亡、破产或丧失行为能力代理人死亡、破产或丧失行为能力v履行不可能或事后违法履行不可能或事后

21、违法长春大学经济学院33（二）代理关系终止的法律后果（二）代理关系终止的法律后果1 1、本人和代理人之间的法律后果、本人和代理人之间的法律后果v代理人无代理权代理人无代理权v代理人对于在他代理期间为本人建立的商业信誉，有权要求代理人对于在他代理期间为本人建立的商业信誉，有权要求本人给与补偿本人给与补偿2 2、对于第三人的法律后果、对于第三人的法律后果代理关系终止时，必须通知第三人才能对第三人发生效力代理关系终止时，必须通知第三人才能对第三人发生效力34第二节第二节 代理的分类代理的分类一、代理的分类一、代理的分类1. 1. 根据代理行为的名义根据代理行为的名义 显名代理或公开本人姓名的代理显名

22、代理或公开本人姓名的代理直接代理直接代理 隐名代理或不公开本人身份的代理隐名代理或不公开本人身份的代理间接代理间接代理2. 2. 根据代理人的权限根据代理人的权限 总代理总代理 独家代理（独家代理（sole agency):sole agency):本人在该区域内也不得进行销售本人在该区域内也不得进行销售 排他代理排他代理 (exclusive agency)(exclusive agency)：本人可在该区域内进行销售，但其他代理商不可：本人可在该区域内进行销售，但其他代理商不可 一般代理一般代理3. 3. 根据商事代理的业务类型根据商事代理的业务类型 地产代理地产代理 广告代理广告代理 旅

23、游代理旅游代理 海关代理等海关代理等 1 1、概念：、概念： 代理人为本人的利益将其享有的代理人为本人的利益将其享有的给给他人而产生的代理，相对于他人而产生的代理，相对于而言称为而言称为复代复代理理。案例：案例： 买乌龙茶叶买乌龙茶叶1010斤斤汇汇50005000元钱元钱得了猪流感，没去成得了猪流感，没去成可以托别人去买可以托别人去买去杭州买茶叶去杭州买茶叶交钱交钱1 1、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则、假设丙拿钱后回家路上遭抢劫，则50005000元损失谁承担？元损失谁承担？2 2、如丙拿钱后逃跑，则、如丙拿钱后逃跑，则50005000元损失谁承担？元损失谁承担？3 3、如丙在买茶叶时遭人

24、欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？、如丙在买茶叶时遭人欺诈，买了假茶叶，该损失谁承担？ 问题问题1 1中，乙、丙均无过错，且未发生选任责任，所以中，乙、丙均无过错，且未发生选任责任，所以风险由甲承担风险由甲承担 乙有选任责任：即以自己的名义选复代理人，并对选任乙有选任责任：即以自己的名义选复代理人，并对选任默示担保：一是品德上可靠；二是具有处理受托事务上默示担保：一是品德上可靠；二是具有处理受托事务上的能力。如因此发生问题，代理人要向被代理人承担相的能力。如因此发生问题，代理人要向被代理人承担相应赔偿责任（应赔偿责任（2 2、3 3由乙赔偿）由乙赔偿） 假设在例假设在例1 1中，甲要买的是中，甲

25、要买的是乌龙茶，而乙只告知丙乌龙茶，而乙只告知丙买乌龙茶，后丙买了买乌龙茶，后丙买了乌龙茶，导致甲的损失由谁赔乌龙茶，导致甲的损失由谁赔偿？偿？第三节第三节 代理的内部关系代理的内部关系 本人与代理人之间的关系，为一般合同关系本人与代理人之间的关系，为一般合同关系一、代理人的主要义务：一、代理人的主要义务：u服从的义务服从的义务u谨慎的义务谨慎的义务u亲自履行的义务亲自履行的义务u报帐的义务报帐的义务u保密的义务保密的义务u忠实的义务忠实的义务 马里兰钢铁有限公司诉名特纳案马里兰钢铁有限公司诉名特纳案 （19781978） 原告雇了被告经理废旧钢铁的买卖交易，原告雇了被告经理废旧钢铁的买卖交易

26、，当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备当生意兴隆时，被告与公司另一名职员准备也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间也创立一个类似的钢铁公司，并在业余时间积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立积极准备，后两人辞职并于一年后正式成立了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间了一家钢铁公司，原告认为被告在任职期间不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止不忠实，所以应赔偿损失，并要求法院禁止被告开业。被告开业。 案案 例例 小李受聘于一家日本商社驻上海代表处，负责中国大陆小李受聘于一家日本商社驻上海代表处，负责中国大陆的对日业务。一天，小李的叔叔找到小李，希望小李利用其的对日业务。一天，小李的叔叔找到小李

27、，希望小李利用其掌握的市场信息帮他将一批农产品销往日本，但不希望经手掌握的市场信息帮他将一批农产品销往日本，但不希望经手日本商社以免产生佣金。小李思考后，决定免费帮忙，并成日本商社以免产生佣金。小李思考后，决定免费帮忙，并成功将产品销给日本客户。为表感谢，他叔叔送给小李一块价功将产品销给日本客户。为表感谢，他叔叔送给小李一块价值值30003000元的手表。元的手表。问：小李的行为是否违反了自己的职责？问：小李的行为是否违反了自己的职责？（）本人不经代理人的介绍，直接同（）本人不经代理人的介绍，直接同第三人订立买卖合同，是否仍需对代理人照第三人订立买卖合同，是否仍需对代理人照付佣金？付佣金？ （

28、）代理人所介绍的买主日后连续订（）代理人所介绍的买主日后连续订货时，是否仍需支付佣金？货时，是否仍需支付佣金？ 特别注意以下两点： 大陆法系的规定 凡是在指定地区享有独家代理权的独家凡是在指定地区享有独家代理权的独家代理人，对于被代理人同指定地区的第三者代理人，对于被代理人同指定地区的第三者所达成的一切交易，不论该代理人有无参与，所达成的一切交易，不论该代理人有无参与，该代理人都有权要求佣金。该代理人都有权要求佣金。 在本人终止代理合同时，商业代理人对在本人终止代理合同时，商业代理人对其在代理期间为本人建立的商业信誉，有权其在代理期间为本人建立的商业信誉，有权请求给予赔偿。请求给予赔偿。 英美

29、法系的规定 如果被代理人与第三人达成的交易是代如果被代理人与第三人达成的交易是代理人努力的结果，代理人就有权获得佣金。理人努力的结果，代理人就有权获得佣金。 如果代理合同没有规定期限，只要本人如果代理合同没有规定期限，只要本人在合同终止后接到买方再次定货，仍需向代在合同终止后接到买方再次定货，仍需向代理人支付佣金；理人支付佣金； 如果代理合同规定了一定的期限，则在期如果代理合同规定了一定的期限，则在期限届满合同终止后，代理人对买方向本人再限届满合同终止后，代理人对买方向本人再次订货就不能要求本人给予佣金。次订货就不能要求本人给予佣金。 二、本人的义务二、本人的义务u 支付佣金支付佣金u 偿还必

30、要债务偿还必要债务u 让代理人核查帐目让代理人核查帐目第四节第四节 代理的外部关系代理的外部关系u是指被是指被代理人（本人）、代理人（本人）、代理人与第三人之间的关系。代理人与第三人之间的关系。u关键是弄清第三人是与代理人还是本人订立的合同。关键是弄清第三人是与代理人还是本人订立的合同。一、大陆法一、大陆法直接代理直接代理合同双方当事人为本人与第三人合同双方当事人为本人与第三人间接代理间接代理合同双方当事人为代理人与第三人合同双方当事人为代理人与第三人二、英美法二、英美法代理人在订约时指出本人姓名代理人在订约时指出本人姓名本人与第三人本人与第三人代理人订约时表明代理关系，未指明本人姓名代理人订

31、约时表明代理关系，未指明本人姓名本人与第本人与第三人三人 英国：若未清楚表明他是代理人，代理人不可排除责任英国：若未清楚表明他是代理人，代理人不可排除责任代理人在订约时未披漏代理关系的存在代理人在订约时未披漏代理关系的存在代理人与第三人代理人与第三人四四 、我国的代理法与外贸代理制、我国的代理法与外贸代理制u外贸代理制中的法律问题外贸代理制中的法律问题u我国外贸代理制的发展我国外贸代理制的发展一、中国的代理法律制度 中国至今还没有代理法。有关代理的规定主要见之于民法通则。 根据民法通则第63条的规定，公民、法人都可以通过代理人实施民事法律行为。代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行

32、为，被代理人对其代理人的代理行为应承担民事责任。 民法通则对代理权的产生、无权代理、代理人与第三人的责任以及代理的终止等，都作出了规定。 2022年5月27日20时40分第六章 代 理 法二、中国关于代理的分类 民法通则第64条规定: “代理包括委托代理、法定代理和指定代理。委托代理人按照被代理人的委托行使代理权，法定代理人依照法律的规定行使代理权，指定代理人按照人民法院或者指定单位的指定行使代理权。”这属于“直接代理”。 合同法在分则的15种格式合同中第二十一章、第二十二章与第二十三章规定了“委托、行纪与居间”3种合同，即3种代理合同方式。 2022年5月27日20时40分第六章 代 理 法三、中国的外贸代理制 推行外贸代理制是党的十三大提出的外贸体制改革的重要内容之一。 所谓外贸代理制，就是由中国的外贸公司充当国内用户与供货部门的代理人，代表其签订进出口合同，收取一定的佣金或手续费的制度。 2022年5月27日20时40分第六章 代 理 法 这项改革的好处主要是:它有利于国内供货部门了解国际市场对产品的要求，促使其提高出口产品的质量，增强其竞争能力与出口创汇能力，增强国内生产供货部门对履行出口合同的责任感;促使其改善经营管理