法律尽职调查工作操作实务1

1、陈立新二零一六年十月调查专业调查法律调查法律尽职调查了解事实情况以专业人士的角度了解事实情况以法律专业人士的角度了解事实情况为特定项目或案件之目的以法律专业人士的角度了解事实情况法律尽职调查系指：律师事务所作为法律专业人士接受当事人委托，为特定项目或案件之目的，利用一定的手段和方法，对相关客体有关的法律事务进行调查，并运用法律专业知识和职能对调查的结果进行分析，并最终向当事人出具尽职调查报告的法律活动。导论论证交易主体是否适格；交易所需的内部决策机制；交易对手是否安全可靠，是否有不良记录等主体可行性客体可行性客观可行性主观可行性论证交易客体的权属；交易的范围；交易客体的权利限制；交易客体的权利

2、义务关系；交易客体的运营状况等论证拟定的交易方案是否可行；风险是否可控；交易成本的构成；可能需要交易时间等论证拟议交易需要取得何种审批、许可；取得这些审批、许可的可行性等验证方案导论股东会/董事会投委会风控团队业务团队导论架构设计交易文件交割安排决定并购方式(股权并购、资产并购、其他模式等)决定是否进行交易决定交易的步骤先决条件设置陈述与保证风险防控机制(退出机制、处罚机制、监管机制等)交割的步骤交割的范围交割的标准(清点交付、申请审批/登记、审批/登记完成)导论6.2.1.4.3.勤勉保密诚信审慎重要勤勉原则根据行业标准勤勉尽责合理查验审慎性原则法律事务特别注意义务一般事务一般注意义务重要性

3、原则客户要求/交易背景合理广度深度诚信原则诚实守信、客观准确独立原则独立调查、独立判断保密原则严守各项秘密 尽职调查基本原则5.独立基本原则导论非诉非诉诉讼诉讼并购并购潜在争议潜在争议融资融资上市上市专项专项诉讼诉讼仲裁仲裁和解和解按照业务类型划分按照业务类型划分导论全面的尽职调查涵盖： 主体合法设立有效存续运营合法合规重要资产权属清晰重要合同履行情况融资担保安排劳动/环保/知识产权争议/合规按照尽职调查按照尽职调查范围划分范围划分专项尽职调查包括： 资产权属情况 争议解决情况 注册资本缴付情况 运营许可取得情况 知识产权 劳动 环保导论5%10%60%25%工作量统计尽职调查尽职调查交易架构

4、设计交易架构设计交割交割交易文件起草交易文件起草 客户沟通 设计交易架构 交易架构论证 现场尽职调查 起草尽调报告 各项协调工作 资产交割 政府申报 客户沟通非诉法律服务非诉法律服务 起草交易文件 谈判及修改 定稿及签署导论12基础信息收集方案合理验证对手审慎选择无调查无并购几乎是每个交易最先进行及完成的步骤。只有尽职调查满意才有可能开启后续的交易进程风险发现的源泉风险管理的核心风险免责的关键尽职调查尽职调查风控风控前提前提基石基石导论法律尽职调查工作流程签署意向书/保密协议12出具法律尽职调查文件清单3赴现场进行尽职调查4赴相关政府部门进行独立调查出具法律尽职调查报告6整理法律尽职调查资料并

5、归档75出具主要法律问题清单法律尽职调查工作流程尽职调查文件清单签署保密协议/意向书 初步设定交易架构 界定披露文件范围 商定信息使用机制 约定具体保密措施 交易背景信息 文件收集和提供方及具体方式 列明需要准备的文件具体名称 确保涵盖所有所需资料法律尽职调查工作流程现场调查独立调查文件收集审阅摘录现场实地调查管理层访谈工商调查不动产调查银行征询系统调查其他：诉讼、知识产权、车船等其他：核对、与其他中介沟通法律尽职调查工作流程主要法律问题清单法律尽职调查报告 风险控制 - 事实陈述 - 风险披露 - 风险控制 客户沟通 - 披露法律风险 - 确定风控机制 - 调整交易方案 汇总工作成果 - 汇

6、总调查事实 - 确定风控方案 决策依据 - 应对客户质询 - 提供决策建议文件起草文件起草阶段阶段法律尽职调查工作流程风险控制风险控制基础资料基础资料交易文件交易文件组成部分组成部分 客户风控手段客户风控手段 权利义务界定权利义务界定 律所内控要求律所内控要求律师尽责律师尽责依据依据整理归档尽职调查资料整理归档尽职调查资料 是一项程序性的工作，但在整个尽职调查的体系中亦占有非常重要的作用。法律尽职调查工作流程法律尽职调查工作方法主要工作方法文件审阅管理层访谈政府访谈独立调查中介意见现场查看法律尽职调查工作方法 现场查看文件审阅管理层访谈 现场照片 物理状态核实 经营场所查看 原件核对 文件审阅

7、 文件摘抄 访谈清单 核验身份 管理层签署法律尽职调查工作方法 政府访谈中介意见独立调查 工商调查 产权调查：不动产、车船、知识产权 信用调查：央行征信、法院执行案件 外汇/国资 税务/环保 特种产权：矿权 特殊行业许可 会计师/审计师/税务师 背景调查机构 环保调查机构法律尽职调查工作方法法律尽职调查工作范围合同篇人力篇工作范围争议篇合规篇法律尽职调查工作范围主体篇1.原始股东2.市场准入3.出资缴付4.设立批复合法设立1.变更合法2.增资缴付3.内部决议4.变更批复有效存续1.最高机构2.决策机构3.监事/高管设置4.分支机构治理架构控制人结构1.直接间接控股2.外资/国资情况3.投资情况

8、4.代持情况主体篇核验营业执照(正副本)核验工商外档关注年检和经营期限 核验工商内档之验资报告，结合公司财务和财产情况(例如：关联交易、产权文件)，核查：出资方式是否合法、出资程序是否合法、出资是否按时验资完成、是否存在抽逃出资的情形。公司现状设立及历史沿革注册资本核验工商内档，验证内部决议；外部批准(外资、国资)；工商登记；须批准齐全且环环相扣。 ：主体篇：问题1合法设立有效存续实际控制人特别审批股权清洁分/子公司特别控制核查工商外档，公司股东名册，直至最终控制人，即：国资、外资、自然人、上市公司。该等控制架构是否导致拟议交易须特别审批。一般而言国资须国资审批、国资评估、国资进场、国资备案；

9、外资须商委审批，外汇登记等。股权上是否有权益负担：工商局访谈结合重大融资合同。一般须审查：质押、司法查封等。是否有特别控制架构：管理层访谈、特殊交易文件。一般审查：VIE协议；私募协议、信托安排、代持协议等。对外投资和分支机构情况。管理层访谈和工商外档。特别关注：是否有异地经营问题。主体篇：问题2控制权架构公司治理架构规定公司治理架构现状公司治理架构现状公司董监高人员名单管理层访谈工商内档须核对一致，且不存在任职资格问题章程、合作合资合同不违反强制性规定；外资企业的经过商委批准。股东会/股东及其权限董事会/执行董事及其权限法定代表人；监事会/监事；高管主体篇：问题3公司治理情况关联交易证照许可

10、业务模式证照许可证照许可 例如：营业执照组织机构代码证、资质证书、许可证、备案文件等业务模式业务模式 例如：生产型、服务型、直营、特许经营、会员卡、网络交易、加工贸易等关联交易关联交易例如：股东借贷款、往来款、关联供应链、关联外包服务等运营篇运营篇关注：内容与公司现状一致、有效期、年检情况等、是否存在超越经营范围或缺少许可证的情形。组织机构代码证房地产企业资质证书税务登记证(国税地税)开户许可证/贷款卡运营篇：问题1主体主要证照根据管理层访谈和尽调的情况，简要介绍运营现状。 目标项目的情况 开发阶段的情况 目标地块的情况 运营篇：问题2运营现状概述立项核准环评批复/排污许可建设用地规划许可证建

11、设工程规划许可证建筑工程施工许可证预测报告预售/预租许可证竣工验收备案证明实测报告核验证照本身的效力、项目分阶段取得情况、证证相符情况、证照与出让合同和权属证书相符等。运营篇：问题3运营主要批准证照股东借款股东贷款利益输送主要关联交易结合财务数据和重大合同。摘录主要内容和信息，最后以会计师意见为准。运营篇：问题4关联交易核心工作财务篇合同篇财产篇 资产负债简介 长期负债/大额短期负债 税务：税务登记证/税种 资信情况/履约能力 主要业务合同范本 金融合同 重大合同 不动产：房屋、土地、在建工程 动产：重大设备、车辆、船舶、航空器 知识产权：商标、专利、著作权、商业秘密 对交易标的的拥有情况财务

12、篇 财产篇 合同篇财务三表资产负债表、损益表、现金流量表的核心数据摘录。关注：长期负债构成(与重大融资合同核对)；应收应付(与关联交易对应核查)。.财税以会计师意见为准税务登记证适用的税种和税率税务部门合规函(一般在上市项目).财务篇：财务情况和税务情况 土地：竞买文件、成交确认、出让合同、出让金契税缴付凭证、交地文件、土地证 在建工程、建筑物：售控表、预售网上登记、大产证 不动产权属调查记录。是否有权益负担，抵押、查封、地役权。是否有租赁备案。商标：中国商标网/国家工商总局商标局互联网查询。专利：国家知识产权局专利窗口查询。著作权：有登记的著作权、软件著作权、集成电路著作权等进行核验申请情况

13、、许可、权益负担(质押、司法查封)知识产权许可他人使用或被他人许可协议，可在重大合同章节介绍。不动产动产知识产权一般动产：购买合同、发票、保险、保修。管理层访谈核验权属负担：海关监管、质押、抵押、租赁、融资租赁等。工商局查动产抵押登记。车船航空器：权属登记调查、保险。权益负担、事故记录等。财产篇：重大资产情况重大融资合同 重大工程合同 重大租售合同借款、保证、抵押、质押合同。主要内容摘要、阻碍交易条款摘要、与财务篇的数据可以印证、与财产篇的权益负担可以印证。预售/现售合同样本，以及与此有关的售楼书。主要内容摘要、是否违反法律规定(售后返租、保本销售、含回购安排等)、虚假宣传等。租赁合同样本。主

14、要内容摘要、租赁备案登记情况。业主规约/(前期)物业管理合同。主要内容摘要、文件备案情况。勘察、设计、施工、监理等工程的主要合同，以及该等合同的招投标备案、施工合同备案证明。主要内容摘要、与管理层访谈了解项目进展情况一致。合同篇：重大资产情况 人力篇 争议篇 合规篇 雇员清单 文件范本 社保登记/缴付 环保：环评、排污 安全生产：消防、危险品 劳动卫生：职业病防治 诉讼仲裁执行 潜在争议 行政处罚/调查人力篇 合规篇 争议篇员工清单人力资源文件样本核心员工激励计划社会保险员工持股计划/股权激励机制等文件职务说明书、薪资支付、保密、竞业避止、服务期社保登记证、社保缴付情况清单员工手册、劳动合同、保密/竞业避止合同、培训服务期合同姓名、职位、薪资、在职期限、合同期限、保密/竞业避止人力资源人力篇：人力资源情况环保消防安全环评环保验收备案排污许可环保处罚消防审图意见消防竣工备案二次装修消防问题消防处罚安全生产、劳动卫生(职业病防治)预评价及其竣工证明合规篇：合规情况潜在争议未决争议行政处罚根据管理层访谈和争议及处罚的文件根据管理层访谈和争议及处罚的文件潜在争议。内容摘要，从严格的角度提示风险。诉讼、仲裁和强制执行案件。内容摘要，建议征询案件律师