第二章 买卖合同

1、第二章 买卖合同第四节 特种买卖合同法中的特种买卖类型 保留所有权买卖（保留所有权买卖（134） 分期付款买卖（分期付款买卖（167） 样品买卖（样品买卖（168、169） 试用买卖（试用买卖（170、171） 招标投标买卖（招标投标买卖（172） 拍卖（拍卖（173）一、样品买卖合同一、样品买卖合同（sale by sample）168、169（一）概念（一）概念 又称为又称为“货样买卖货样买卖”，是依样品表示并决定标的物的品质与，是依样品表示并决定标的物的品质与属性而成立的买卖合同。属性而成立的买卖合同。 卖方样品（sellers sample ） 买方样品（buyers sample ）

2、 相对样品（counter sample ） 思考：思考：“样板房样板房”是否属于不动产的是否属于不动产的“样品样品”？（二）出卖人的义务（二）出卖人的义务1 1、标的物质量明示担保义务、标的物质量明示担保义务出卖人必须交付与样品相同的标的物2 2、标的物质量默示担保义务、标的物质量默示担保义务 如样品本身存在着依通常检查无法发现的瑕疵的 则出卖人交付的标的物质量应当符合则出卖人交付的标的物质量应当符合“同种物的通常标准同种物的通常标准” （169） ： 一般标准、中等标准；有行业标准或者国家标准的，应为该行业标准或者国家标准。 3、在样品买卖成立后，样品买卖的当事人有义务封存样品，、在样品买

3、卖成立后，样品买卖的当事人有义务封存样品，以便将来处理纠纷时有据可循。以便将来处理纠纷时有据可循。二、分期付款买卖合同二、分期付款买卖合同( (installment selling) )167（一）概念（一）概念买受人将应付的总价款，在一定期间内分次向出卖买受人将应付的总价款，在一定期间内分次向出卖人支付的买卖合同。人支付的买卖合同。“分期”如何理解？日本日本割赋贩卖法割赋贩卖法2(1)2(1) 对购买人价金之给付，订有两个月以上之期间，且分割成三次以上受领为条件，来贩卖制定的商品。（二）经济功能（二）经济功能 1提高消费者的购买能力。提高消费者的购买能力。 2加速经济成长，促进市场发展加速

4、经济成长，促进市场发展 （三）历史发展（三）历史发展 （1）早期的高级分期付款买卖。）早期的高级分期付款买卖。 纽约的纽约的“父子商会父子商会”开始采用分期付款买卖方式贩卖加家开始采用分期付款买卖方式贩卖加家具，之后又延伸到缝纫机和钢琴买卖。具，之后又延伸到缝纫机和钢琴买卖。 （2）低级分期付款买卖。）低级分期付款买卖。 十九世纪末以后，分期付款买卖开始走向下层阶级。并贩十九世纪末以后，分期付款买卖开始走向下层阶级。并贩卖低级商品，由制造商直接以分期付款买卖家具和西装等；卖低级商品，由制造商直接以分期付款买卖家具和西装等； （3）汽车的分期付款买卖的起源（）汽车的分期付款买卖的起源（autom

5、obile installment selling） 1910年，汽车工业开始发达年，汽车工业开始发达 （4）金融公司的发达。）金融公司的发达。 1910年，第一家产业金融公司创立，1917年与汽车公司合作，正式开始汽车融资分期付款买卖。1918年保险公司开始以汽车为保险对象。 （5）标的物范围普及（）标的物范围普及（the spreading of installment selling to other commodities）。）。 机械、照相机、灶具、收音机等生产商都开始采纳这一销售方式。（四）对象主要用于不动产及其他高档耐用消费品的买卖 但德国、瑞士两国仅限于动产买卖。（五）出卖人的

6、担保条款标的物所有权保留 在标的物上设定第一顺序抵押权（六）风险负担交付主义：交付时风险转移给买受人。（七）关于（七）关于合同法合同法 167： 分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的五分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合分之一的，出卖人可以要求买受人支付全部价款或者解除合同。同。 出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。费。 思考1： 若当事人约定了较该标准（若当事人约定了较该标准（1/5）更高的比例（如全部价款的）更高的比例（如全部价款的1/4

7、），该约定的效力如何？），该约定的效力如何？ 但若当事人约定了较该标准低的比例，如但若当事人约定了较该标准低的比例，如1/6，该约定的效力，该约定的效力如何？如何？思考2： 该条中该条中“请求支付全部价款请求支付全部价款”的规定是否合理？的规定是否合理？与台湾地区与台湾地区“民法民法”389389相比较相比较 分期付价之买卖，如约定买受人有迟延时，出卖人得即请分期付价之买卖，如约定买受人有迟延时，出卖人得即请求支付全部价金者，除买受人迟付之价额已达全部价金五求支付全部价金者，除买受人迟付之价额已达全部价金五分之一外，出卖人仍不得请求支付全部价金。分之一外，出卖人仍不得请求支付全部价金。思考3：

8、买受人失权（出卖人的法定解除权） 1、167：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全：分期付款的买受人未支付到期价款的金额达到全部价款的部价款的1/5的，出卖人可以的，出卖人可以解除合同。解除合同。” “出卖人解除出卖人解除合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。合同的，可以向买受人要求支付该标的物的使用费。” 2、将该条与第、将该条与第94条相比较：条相比较： 此条不经催告期限即可解除合同。 对哪方更有利？ 合同法合同法第第167条存在的问题：条存在的问题： 第一，未明示仅为对当事人约款的控制，使得其适用范围被不适当的扩及于所有的分期付款买卖。 第二，买受人迟延支付到期价金达到全部

9、价款五分之一时，出卖人可以要求买受人支付“全部价款”，而非规定出卖人可以要求买受人支付“未付价款并赔偿迟延支付的违约金”，具有一定的惩戒买受人的色彩。 第三，出卖人基于债务人迟延而享有的解除权在行使上也无需合同法第94条所规定的“催告”程序，意味着分期付款买卖中的买受人比起普通买卖的买受人在法律地位上更加不利。案例：Williams v. Walker-Thomas Furniture Co.（1965） 原告经营一家家具公司，其与顾客签订的买卖契约中约定，原告经营一家家具公司，其与顾客签订的买卖契约中约定，顾客得以分期付款方式，购买原告的产品，在顾客完全清偿顾客得以分期付款方式，购买原告的产

10、品，在顾客完全清偿产品价金之前，产品所有权仍由原告所有，如顾客未按期给产品价金之前，产品所有权仍由原告所有，如顾客未按期给付价金，原告有权收回顾客所购产品。倘顾客以分期付款方付价金，原告有权收回顾客所购产品。倘顾客以分期付款方式先后购买两项以上产品，则顾客每期给付的价金，将按比式先后购买两项以上产品，则顾客每期给付的价金，将按比利分摊于其所购的各项产品，并不优先抵充购买产品之价金，利分摊于其所购的各项产品，并不优先抵充购买产品之价金，故若顾客一期未为给付，则原告可收回顾客所购买的全部产故若顾客一期未为给付，则原告可收回顾客所购买的全部产品。被告为原告的客户。因未按期给付价金，原告起诉请求品。被

11、告为原告的客户。因未按期给付价金，原告起诉请求被告返还其所购买的全部产品。被告主张，仅因一期价金未被告返还其所购买的全部产品。被告主张，仅因一期价金未给付，就可收回全部产品的条款，显然违背公平原则，应认给付，就可收回全部产品的条款，显然违背公平原则，应认定为无效。定为无效。 法院判决： 一审法院判决原告胜诉。 二审法院认为，被告既然明知自己依赖救济金生活，每月收入有限，却仍购买价格昂贵的音响，嗣后再主张契约条款不公平而无效，显然没有诚意清偿价金，因此原告胜诉。 进一步分析： 1、如何理解、如何理解“在顾客完全清偿产品价金之前，产品所有权仍在顾客完全清偿产品价金之前，产品所有权仍由原告所有由原告

12、所有”的约定？的约定？ 2、如何理解、如何理解“如顾客未按期给付价金，原告有权收回顾客所如顾客未按期给付价金，原告有权收回顾客所购产品购产品”的约定？的约定？ 3、合同中关于、合同中关于“若顾客一期未为给付，则原告可收回顾客所若顾客一期未为给付，则原告可收回顾客所购买的全部产品购买的全部产品”的约定，效力如何？的约定，效力如何？三、试用买卖合同三、试用买卖合同（sale on approval/sale or sale on approval/sale or returnreturn）170、171（一）概念 又称又称“试验买卖试验买卖”，是指合同成立时出卖人将标的物交付买是指合同成立时出卖人

13、将标的物交付买受人试用，买受人在一定期间内试用后承认购买并支付价款受人试用，买受人在一定期间内试用后承认购买并支付价款或者不承认购买并退回标的物的买卖合同。或者不承认购买并退回标的物的买卖合同。（二）性质附生效条件的买卖附生效条件的买卖买受人在试用期届满时同意为其生效条件。（三）试用期间的确定在合同中约定试用期间；合同中没有约定或者约定不明确,当事人可以协商补充约定；协商不成的,可根据合同的有关条款或交易习惯进行补充；若以上各种方式都不能确定试用期间,则由出卖人确定。 （四）试用费用的承担 试用所需费用应由当事人约定，若无约定，则应由买受人承试用所需费用应由当事人约定，若无约定，则应由买受人承

14、担；担； 无论买受人最终是否同意购买，买受人均无支付试用对价的无论买受人最终是否同意购买，买受人均无支付试用对价的义务，出卖人无权要求买受人支付试用标的物的对价。义务，出卖人无权要求买受人支付试用标的物的对价。（五）同意购买的拟制 1、买受人的沉默（、买受人的沉默（171） 沉默一般被拟制为拒绝，举出合同法中的例证？ 2、标的物已交付给买受人试用，买受人不交还标的物、标的物已交付给买受人试用，买受人不交还标的物; 3、买受人已支付全部或部分价款、买受人已支付全部或部分价款; 4、买受人就标的物为非试用的必要行为（出借、出租）、买受人就标的物为非试用的必要行为（出借、出租）.六、试用买卖的风险

15、试用期间内：试用期间内： 买受人表示购买前，买卖合同尚未生效，出卖人仍为标的物的所有人，先前的交付不属于履行行为，应由出卖人承担风险。 试用期间届满：试用期间届满： 若买受人未作出表示，应由买受人承担风险。 合同法第171条第二句：试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买。 既然买受人已（视为）购买，则应由买受人承担风险。若买受人表示不购买，因买卖未生效，当然应由出卖人承担风险。 试用买卖的后果试用买卖的后果 买受人有购买与否的选择权买受人有购买与否的选择权 思考思考1 1：在试用买卖中，标的物没有任何瑕疵，买受人能否：在试用买卖中，标的物没有任何瑕疵，买受人能否拒绝购买？拒绝

16、购买？ 思考思考2 2：试用期限届满时，买受人对是否购买标的物未作表：试用期限届满时，买受人对是否购买标的物未作表示的，能否视为购买？示的，能否视为购买？四、招标投标买卖合同四、招标投标买卖合同172（一）性质竞争缔约，在合同订立过程中引人竞争机制,使合同订立过程公开、公正,使合同项目节约、高效 （二）程序1、招标 招标通知或招标公告招标通知或招标公告。 要约还是要约邀请？要约还是要约邀请？2、投标 投标是投标人按照招标人提出的标准和条件投标是投标人按照招标人提出的标准和条件, ,在指定的期限在指定的期限内向招标人提出报价及投标书内向招标人提出报价及投标书。 投标应明确定价投标应明确定价投标人

17、在投标时没有载明一定之金额，而仅载他人标价上表明增减数额的，应否准许？3、定标 秘密进行秘密进行, ,择优选择择优选择。 定标的法律性质是否为承诺？定标的法律性质是否为承诺？ 买卖合同成立。买卖合同成立。五、拍卖合同173（一）概念以公开竞价的形式以公开竞价的形式, ,将特定物品或财产权利转让给最高应价将特定物品或财产权利转让给最高应价者的买卖方式。者的买卖方式。（二）拍卖的分类 分类一：公拍卖和私拍卖分类一：公拍卖和私拍卖1、公拍卖（强制拍卖）概念 国家机关国家机关( (如行政机关、法院如行政机关、法院) )对依法没收、充抵税款或罚对依法没收、充抵税款或罚金的物品、抵押物、强制执行的物品等所

18、进行的拍卖。金的物品、抵押物、强制执行的物品等所进行的拍卖。 性质性质 公法行为说（非买卖说） 出卖人不负物的瑕疵担保责任，仅负有权利瑕疵担保责任出卖人不负物的瑕疵担保责任，仅负有权利瑕疵担保责任 台“强制执行法” 69 不以登记作为所有权移转的生效要件（台民不以登记作为所有权移转的生效要件（台民 759） 私法行为说（买卖说）：债务人出卖说 拍定人属于继受取得，出卖人应承担瑕疵担保责任拍定人属于继受取得，出卖人应承担瑕疵担保责任 台台“强制执行法强制执行法” 70（6） 2、私拍卖：私人进行的拍卖、私拍卖：私人进行的拍卖 台民391397分类二：一般式拍卖和荷兰式拍卖 1 1、一般式拍卖、一

19、般式拍卖先由拍卖人出底价,然后由竞买人竞相加价,有时还规定两次竞价之间的差额,竞价至无人加价为止。 荷兰式抬卖荷兰式抬卖先由拍卖人出最高价为起价,若在规定时间无人承诺,则逐次降低价格,直至成交。荷兰的鲜花拍卖荷兰的鲜花拍卖日本的生鱼市场拍卖日本的生鱼市场拍卖（三）拍卖当事人及其权利义务1、拍卖人： 指依照拍卖法和公司法设立的从事拍卖活动的企业法人指依照拍卖法和公司法设立的从事拍卖活动的企业法人 权利义务：权利义务：（1）不得拍卖自己的物品（2）向委托人收取佣金（3）保管的义务 （4）告知标的物来源和瑕疵的义务（5）保密义务：委托人、买受人的身份2、委托人3、竞买人4、买受人 买受人是以最高的应

20、价购得标的物的竞买人。买受人是以最高的应价购得标的物的竞买人。（四）拍卖程序 1、拍卖委托 ：身份证明和标的物的所有权证明 2、拍卖公告和标的物展示 于拍卖前于拍卖前7 7日发布拍卖公告：报纸或其他媒体日发布拍卖公告：报纸或其他媒体 在拍卖前展示标的物，不得少于在拍卖前展示标的物，不得少于2 2日。日。 3、竞买 竞买是以应价的方式向拍卖人作出承诺购买的意思表示。竞买是以应价的方式向拍卖人作出承诺购买的意思表示。 属于要约属于要约 4、拍定（一锤定音） 拍定是指拍卖人在竞买人众多的应价中选择最高者予以接受的意思表拍定是指拍卖人在竞买人众多的应价中选择最高者予以接受的意思表示。示。 拍定的法律效

21、力：拍定的法律效力：属于承诺拍卖人一旦拍定,拍卖合同即成立,拍卖终结 如标的物定有底价如标的物定有底价, ,当竞买人的最高应价未达到底价时当竞买人的最高应价未达到底价时, ,该应价不发生该应价不发生效力效力, ,拍卖不成功拍卖不成功, ,应当终止拍卖。应当终止拍卖。（五）拍卖的效力 1、对出卖人的效力、对出卖人的效力 （1）交付标的物并移转所有权 私拍卖同于一般买卖私拍卖同于一般买卖 公拍卖公拍卖 法院点交，拍卖物为不动产的，于买受人领得执行法院所发给权利移转证书之日起取得所有权。非经登记不得处分。 （2）瑕疵担保责任）瑕疵担保责任 私拍卖：同于一般买卖 如何理解我国如何理解我国拍卖法拍卖法

22、第第61条？条？ 拍卖人、委托人违反本法第十八条第二款、第二十七条的规定，未说明拍卖标的的瑕疵，给买受人造成损害的，买受人有权向拍卖人要求赔偿；属于委托人责任的，拍卖人有权向委托人追偿。 拍卖人、委托人在拍卖前声明不能保证拍卖标的的真伪或者品质的，不承担瑕疵担保责任。 公拍卖：仅负权利瑕疵担保责任 盗赃物遗失物回复请求权对拍卖效力的限制盗赃物遗失物回复请求权对拍卖效力的限制 107：所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的，权利人有权向无处分权人请求损害赔偿，或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物，但受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该

23、遗失物的，权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后，有权向无处分权人追偿。 台民950 拍卖的解除与再行拍卖（台民）拍卖的解除与再行拍卖（台民） 买受人不按时支付价金 拍卖人可解除契约 解除无须催告六、无店铺买卖六、无店铺买卖无店铺销售的概念 又称为无店铺贩卖，是指生产者生产的商品在向消费者转移又称为无店铺贩卖，是指生产者生产的商品在向消费者转移的过程中不须经过作为中间环节的店铺。的过程中不须经过作为中间环节的店铺。无店铺销售的起源 无店铺买卖与生产力的发展以及销售观念的不断变革密不可无店铺买卖与生产力的发展以及销售观念的不断变革密不可分，由于行销导向时代的来

24、临，使生产者以后所面临的最大分，由于行销导向时代的来临，使生产者以后所面临的最大挑战已不再是如何生产，而是如何销售。无店铺销售就是在挑战已不再是如何生产，而是如何销售。无店铺销售就是在这样的背景下产生的。这样的背景下产生的。 优点：优点： 对生产者而言，无店铺销售通过寻求商品行销的新途径扩大了销售道路，并且由于直接与销售者进行接触，不再负荷中间商的利润，从而降低了销售成本；对消费者而言，消费者不但可以购买到不包含销售成本从而价格较为优惠的商品，而且购物更加便捷。因此，此种交易方式已日趋普遍。缺陷： 在此种购物方式中，消费者在购买商品时往往无心理准备，在此种购物方式中，消费者在购买商品时往往无心

25、理准备，并且多是受推销者的花言巧语或者生产者提供的商品资讯影并且多是受推销者的花言巧语或者生产者提供的商品资讯影响而购买，常常会遭受损失。响而购买，常常会遭受损失。 为保护消费者的利益，各国纷纷制定相应的法律规则予以规为保护消费者的利益，各国纷纷制定相应的法律规则予以规制。如许多国家或地区都制定了制。如许多国家或地区都制定了消费者信用法消费者信用法、访问访问贩卖法贩卖法等专门的法律或者在其等专门的法律或者在其消费者权益保护法消费者权益保护法中对中对无店铺销售的主要形式予以规范。无店铺销售的主要形式予以规范。 无店铺销售的类型：无店铺销售的类型： 邮购买卖 访问买卖 无要约寄送 自动售货机售货等

26、1、邮购买卖（、邮购买卖（mail order） 是指企业经营者以广播、电视、电话、传真、目录之寄送或其他类似方式，使消费者未检视商品而为要约，并经企业经营者承诺的合同。 邮购买卖的特点：邮购买卖的特点： 消费者无须至商店即可依邮购目录、电视、广播、报纸、杂志、甚至各种广告资讯，透过邮政体系或者各种运送方式，直接向契约经营者订购商品。 由于未经检视而购买，买受人收到商品后，该商品可能与其想象存在着较大差距，买受人往往为此而后悔。因此，鉴于买受人无检视的机会而购买，应当给予买受人以后悔的机会，只有这样才较为公平。2、访问买卖、访问买卖 是指企业经营者未经邀约而在消费者住居所或其他场所从事销售，而发生的买卖行为。