第四章企业法(二)

1、第二节第二节 合伙企业法合伙企业法一一. .概述：概述：合伙人；合伙协议；无限责任合伙人；合伙协议；无限责任 概念：概念： 共同出资 共同经营 共享收益 共担风险 合伙人合伙人管仲（约公元前730年-前645年） 鲍叔牙鲍叔牙(?公元前644年)史记史记卷六十二：管晏列传卷六十二：管晏列传 管仲曰：吾始困时，尝与鲍叔贾，分财利多自与，鲍叔不以我为贪，知我贫也。吾尝为鲍叔谋事而更穷困，鲍叔不以我为愚，知时有利不利也。吾尝三仕三见逐於君，鲍叔不以我为不肖，知我不遭时也。吾尝三战三走，鲍叔不以我怯，知我有老母也。公子纠败，召忽死之，吾幽囚受辱，鲍叔不以我为无耻，知我不羞小节而耻功名不显于天下也。生我

2、者父母，知我者鲍子也生我者父母，知我者鲍子也。 合伙企业的类型合伙企业的类型 民事合伙 普通合伙大陆法系 英美法系 商事合伙 有限合伙 普通合伙企业中国合伙企业 特殊普通合伙企业 有限合伙企业普通合伙企业：普通合伙企业：由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。 特殊特殊普通合伙企业：普通合伙企业：以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构。一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。有限合伙企业：有限合伙企业：由普通合伙人普通合伙人和有限合伙人有限合伙人组

3、成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 甲 + 乙+ 丙+ 丁= 普通合伙企业 甲 + 乙 + 丙 + 丁= 特殊普通合伙企业（过错者）（无过错者）（过错者）（无过错者） 甲 + 乙+ 丙 +丁 = 有限有限合伙企业无限责任有限责任有限责任无限责任无限、连带责任太平洋的故事圣经的故事人类的故事荷兰航海家宝典宽容 亨德里克亨德里克威廉威廉房龙房龙 合伙企业 法人企业成立基础 合伙协议 公司章程（公开性）出资方式更广泛更广泛（货币等外，可以劳务、名誉等出资）；更灵活更灵活（非货币出资不必折算成货币）货币、实物、商标权、专利权、土地等。非

4、货币出资须折算成 货币货币二、合伙企业的法律特征二、合伙企业的法律特征（与法人企业的对比）利润分配 合伙人约定 （契约式） 出资比例 （股权式）责任承担 无限责任 有限责任 组织管理合伙人共同管理（具体管理形式由合伙人协商确定） 股东会（权力） 董事会 监事会（执行） （监督） 企业规模 小 大 合伙企业 法人企业企业财产不完全独立于合伙人财产独立于股东个人财产企业性质 非法人 法人 无知之幕无知之幕 (Veil of ignorance)约翰约翰 罗尔斯罗尔斯(John Rawls)(John Rawls)本杰明本杰明.富兰克林富兰克林（Benjamin Franklin,1706-1790

5、） 三三. .合伙企业的设立合伙企业的设立 条件：合伙人；合伙协议；出资； 名称、场所。 程序：订立协议 出资 设立登记四四. .合伙企业的内部关系合伙企业的内部关系（一）合伙企业的财产 1财产的构成及其性质； 2财产的管理和使用； 3财产份额的转让； 4财产份额的出质（二）合伙企业的内部权力（二）合伙企业的内部权力 1决策权决策权合伙人共同行使 重大事务：全体合伙人一致同意 一般事务：合伙协议约定表决； （无约定）合伙人一人一票过半数通过 2执行权执行权共同执行；委托执行；分别执行；授权执行 3监督权监督权检查执行情况；审议报告；查阅帐簿；提出异议；撤销委托（三）合伙人对企业的义务（三）合伙

6、人对企业的义务 1忠实义务（竞业禁止；交易禁止） 2损害禁止义务 3. 损害赔偿义务 （四）利润分配和亏损分担（四）利润分配和亏损分担 合伙协议约定 协商确定 实缴出资比例 平均分配五五. .合伙企业的外部关系合伙企业的外部关系 （一）合伙企业的对外代表 （二）合伙企业与善意第三人 （三）合伙企业与企业债权人 （四）合伙企业与合伙人的债权人案例分析案例分析 1. 甲、乙、丙合伙经营一普通合伙企业，负责人为甲。甲乙丙约定的出资比例、分成比例与责任承担比例均为4 4：3 3：3 3。2000年7月的一天，甲与丁签订了一份购货合同，价值8万元。后因企业经营困难，合伙人决定解散该企业。经查：（1）合伙

7、协议约定，凡5万元以上的业务须经甲乙丙三人一致同意；（2）甲曾在一次诉讼中免除了戊对企业的2万元债务；（3）企业除欠银行10万元外，尚欠A公司和B公司各2万元债务；（4）企业的财产价值10万元。 问题问题：（1）该企业与丁所签合同的效力如何？（2）设乙、丙以甲免除戊的债务未经其同意为由主张无效，甲的免除行为有效否？（3）设银行、 A公司和B公司同时向企业行使债权，企业的财产该如何清偿？(4)设企业的债权人银行、 A公司和B公司向法院起诉后，债权未得到全部清偿，能否对乙的个人财产进行追偿，为什么？（5）设企业的债权人银行、银行、 A公司和B公司和乙的债权人小小C C同时向法院起诉，银行、 A公司

8、和B公司主张用合伙财产清偿债权， 小小C C主张应用乙在合伙财产中的份额清偿其债权，法院应优先支持谁的诉讼请求？ 六六. .合伙企业的变更、解散、清算合伙企业的变更、解散、清算（一）合伙企业的变更（一）合伙企业的变更1入伙一致同意；订立协议；变更登记。2退伙声明退伙；当然退伙；除名退伙。（二）合伙企业的解散（二）合伙企业的解散原因原因（三）合伙企业的清算（三）合伙企业的清算 1清算人；2清偿顺序工资、劳动保险费用；税款；债务；出资。3剩余财产分配和对原企业债务的承担；4注销登记。案例分析案例分析2. 2. 2008年1月，张三、李四、王五共同设立一普通合伙企业。合伙协议约定，张三以现金 出资，李四以厂房所有权出资，王五以劳务出资；各合伙人按相同比例分配利润、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于6月向银行贷款人民币10万元，期限为1年。8月，张三提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，李四、王五表示同意。同月，张三办理了退伙结算手续。9月，幺六入伙。幺六入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。 2009年5月，李四、王五、幺六解散企业，并对企业的财产在合伙人中进行分配，但对未到期的银行贷款未予偿