第三部分电子合同

1、第三章 电子合同法律制度1第三章 电子合同法律制度第一节电子商务合同概述第一节电子商务合同概述 第二节电子合同的订立第二节电子合同的订立 第三节电子合同的效力第三节电子合同的效力第四节第四节 电子合同的履行与违约责任及救电子合同的履行与违约责任及救济济 1 课堂案例分析课堂案例分析 韩某有一天在网上浏览，发现一辆二手帕萨特汽韩某有一天在网上浏览，发现一辆二手帕萨特汽车车起拍价起拍价只有只有1010元人民币元人民币，他想可能是网站在搞什么促销，他想可能是网站在搞什么促销活动，就参加了竞拍。几轮下来他成功了，活动，就参加了竞拍。几轮下来他成功了，成交价成交价是是116116元元。网站通过电子邮件进

2、行了确认，并给他发来了电子合。网站通过电子邮件进行了确认，并给他发来了电子合同。韩某根据网站提供的电话，跟卖主联系，卖主是一家同。韩某根据网站提供的电话，跟卖主联系，卖主是一家卖二手车的汽车经销公司，也收到了网站发来的那份电子卖二手车的汽车经销公司，也收到了网站发来的那份电子合同，但是该公司坚决不同意交车，理由是这份合同无效，合同，但是该公司坚决不同意交车，理由是这份合同无效，因为第一，汽车的底拍价是因为第一，汽车的底拍价是1010万元万元而不是而不是1010元元，在网站上，在网站上显示的显示的1010元底拍价是由于其工作人员输入失误造成的；第元底拍价是由于其工作人员输入失误造成的；第二，他们

3、认为二，他们认为116116元就把车卖了，这样一个合同是不公平元就把车卖了，这样一个合同是不公平的。韩某的手上有三份证据：一份是网络公司给他发来的的。韩某的手上有三份证据：一份是网络公司给他发来的电子确认书，第二份是电子合同，另外还有一份整个交易电子确认书，第二份是电子合同，另外还有一份整个交易过程的证据。经多次交涉无果，韩某最后只好把汽车经销过程的证据。经多次交涉无果，韩某最后只好把汽车经销公司告到法院。公司告到法院。第三章 电子合同法律制度2结合所提供的案例分析下列问题：结合所提供的案例分析下列问题：(1)(1)这个网上竞拍的电子合同是否成立这个网上竞拍的电子合同是否成立? ?效力效力如何

4、？为什么如何？为什么? ?(2)(2)本案反映出电子商务活动中的法律规范存本案反映出电子商务活动中的法律规范存在哪些问题在哪些问题? ?第三章 电子合同法律制度3 (1)这个网上竞拍的电子合同是否有效?为什么? 该竞拍合同有效。因为依法成立的合同，自成立时生效。合同主体合格，韩某与汽车经销公司均为完全能力行为人；（1分）合同订立程序完整有效，要约与承诺的意思表示一致；（1分）合同内容合法；（1分）有充分的电子证据；（1分）但是因工作人员的失误，误将10万元写成10元，实际上不是卖主的真实意思表示，属于重大误解。依照合同法第五十四条的规定可以请求变更或者撤销。 (2)本案反映出电子商务活动中的法

5、律规范存在哪些问题? 无统一的电子商务基本法；电子代理人规定不明确；无电子错误的法律规定；电子交易法律不配套；其它法律要修改以适应电子商务活动的需要；本案中电子商务交易过程和证据完善确凿，事实无误，出现争议的关键是工作人员失误将拍卖底价写错，所以电子商务看似规范，其实过于简单，缺少磋商和纠错的程序，大多是电脑程序自动完成，非常容易出现问题。第三章 电子合同法律制度5第一节 电子商务合同概述电子合同的概念与特征电子合同的概念与特征电子合同的分类电子合同的分类 电子合同的法律承认电子合同的法律承认5第三章 电子合同法律制度6一、电子合同的概念及特征 6 合同：亦称契约，是平等主体的公民、合同：亦称

6、契约，是平等主体的公民、法人、其他组织之间设立、变更、终止民法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。事权利义务关系的协议。 简单的说，合同是双方或者多方当事简单的说，合同是双方或者多方当事人之间的达成的对他们具有约束力的协议。人之间的达成的对他们具有约束力的协议。 订立合同也就是在缔约当事人之间建订立合同也就是在缔约当事人之间建立了一种权利义务关系。立了一种权利义务关系。 随着社会的发展，通信技术的进步，电随着社会的发展，通信技术的进步，电报、电话、传真的使用使得合同的形式日益电子报、电话、传真的使用使得合同的形式日益电子化，但人们把电话达成的合同归类为口头合同，化，但人们把

7、电话达成的合同归类为口头合同，把电报、传真达成的合同归类为书面的合同把电报、传真达成的合同归类为书面的合同，在，在传统合同法体系内仍可容纳。传统合同法体系内仍可容纳。 20 20世纪末计算机技术和互联网的迅猛世纪末计算机技术和互联网的迅猛发展，越来越多的协议通过电信网络达成。这些发展，越来越多的协议通过电信网络达成。这些协议本质上为数据电文。不存在原件与复印件的协议本质上为数据电文。不存在原件与复印件的区分，也无法用传统的方式进行签名和盖章，法区分，也无法用传统的方式进行签名和盖章，法律不得不承认一个概念电子合同律不得不承认一个概念电子合同。第三章 电子合同法律制度7（一）、电子合同的概念 广

8、义的电子合同是指平等主体间利用电子手广义的电子合同是指平等主体间利用电子手段、光学手段或其他类似手段达成的设立、变更、段、光学手段或其他类似手段达成的设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。在当前具体表现终止民事权利义务关系的协议。在当前具体表现为为当事人利用网络采用电子数据交换（当事人利用网络采用电子数据交换（EDIEDI）、电）、电子邮件子邮件等方式订立的合同。等方式订立的合同。 狭义的电子合同就是指以电子数据交换方式狭义的电子合同就是指以电子数据交换方式（Electronic Data Interchange, EDIElectronic Data Interchange, EDI）订立

9、的订立的合同。合同。 通过上述定义可以看出电子合同是以电子的方式订立的合通过上述定义可以看出电子合同是以电子的方式订立的合同，其主要是指在网络条件下当事人为了实现一定的目的，同，其主要是指在网络条件下当事人为了实现一定的目的，通过数据电文、电子邮件等形式签订的明确双方权利义务通过数据电文、电子邮件等形式签订的明确双方权利义务关系的一种电子协议。关系的一种电子协议。第三章 电子合同法律制度8“电子合同电子合同”（electronic contractelectronic contract）“电子方式电子方式”系指采用电学、数字、磁、无系指采用电学、数字、磁、无线、光学、电磁或相关手段的技术。线、

10、光学、电磁或相关手段的技术。电子合同主要是指合同方利用电子合同主要是指合同方利用InternetInternet或或者这种相类似的开放的网络者这种相类似的开放的网络，为了买卖货，为了买卖货物或者提供服务而订立的合同。物或者提供服务而订立的合同。性质性质-特殊形式的民商事合同特殊形式的民商事合同（二）电子合同的特点 电子合同是通过数据电文的形式订立的。电子合同电子合同是通过数据电文的形式订立的。电子合同是利用利用网络和计算机设备发布各种信息，也即电子是利用利用网络和计算机设备发布各种信息，也即电子合同都是储存在电脑中，并通过网络传输的信息。合同都是储存在电脑中，并通过网络传输的信息。 电子合同的

11、载体是电信号或磁介质等，其表现形式电子合同的载体是电信号或磁介质等，其表现形式是数据电文。电子合同是采用数据电讯（是数据电文。电子合同是采用数据电讯（Data messageData message）的形式签订的合同。的形式签订的合同。电子合同所依赖的电子信息具有易消失性和易改动性。电子合同所依赖的电子信息具有易消失性和易改动性。 电子合同订立成本较低，方便快捷。电子合同订立成本较低，方便快捷。(5)(5)电子合同的交易安全需得到保证。（防止欺诈、防电子合同的交易安全需得到保证。（防止欺诈、防止否认）止否认） 。第三章 电子合同法律制度10（6 6）合同的要约和承诺均通过计算机互联网进行）合同

12、的要约和承诺均通过计算机互联网进行（7 7）合同的传递也通过计算机互联网进行）合同的传递也通过计算机互联网进行 （8 8）合同的成立、变更和解除不须采用传统的书）合同的成立、变更和解除不须采用传统的书面形式面形式 （9 9）合同的成立不需经过传统的签字盖章，电子）合同的成立不需经过传统的签字盖章，电子商务法立法引入商务法立法引入“功能等同功能等同”原则来解决这一问题，原则来解决这一问题，规定电子合同满足法定的条件时，即视为书面形规定电子合同满足法定的条件时，即视为书面形式和可靠的电子签名。式和可靠的电子签名。第三章 电子合同法律制度11（三）电子合同与传统合同的关系（三）电子合同与传统合同的关

13、系（1 1）合同订立的空间不同。）合同订立的空间不同。（2 2）合同订立的各环节不同。）合同订立的各环节不同。（3 3）合同的表现形式不同。）合同的表现形式不同。（4 4）合同生效的确认方式不同。）合同生效的确认方式不同。（5 5）合同当事人的权利和义务有所不同。）合同当事人的权利和义务有所不同。（6 6）合同的履行和支付不同。）合同的履行和支付不同。第三章 电子合同法律制度12（四）电子合同的性质 电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为订立合同的手段或形式发生了变化。订立合同的手段或形式发生了变化。电子合同的内容仍然是平等的当事人发生或变更的

14、电子合同的内容仍然是平等的当事人发生或变更的财产关系，只不过是通过网络技术签订以电子方式财产关系，只不过是通过网络技术签订以电子方式表现而已。因此，电子合同是一种以电子方式订立表现而已。因此，电子合同是一种以电子方式订立和表现的特殊形式的民商事合同。和表现的特殊形式的民商事合同。电子合同是合同的一种特殊形式，电子合同仍然应电子合同是合同的一种特殊形式，电子合同仍然应当适用合同法的规定。当适用合同法的规定。第三章 电子合同法律制度13第三章 电子合同法律制度14二、电子合同的分类1 1、根据电子合同的标的不同，可以将电子合同、根据电子合同的标的不同，可以将电子合同分为分为信息产品合同信息产品合同

15、与与非信息产品合同非信息产品合同。 信息产品合同中，根据数字化的信息是否存信息产品合同中，根据数字化的信息是否存在实体形式，信息产品可以分为在实体形式，信息产品可以分为有形信息产品有形信息产品和和无形信息产品无形信息产品，前者如光盘，此类无法在线交付，前者如光盘，此类无法在线交付，后者如通过电子邮件传输或在线下载等，前者可后者如通过电子邮件传输或在线下载等，前者可以适合传统合同法，而无形信息产品在履行时间，以适合传统合同法，而无形信息产品在履行时间，履行方式、检验、退货和风险承担等方面都有其履行方式、检验、退货和风险承担等方面都有其特殊性。特殊性。 2 2、根据订立合同的具体方式的角度，可分为

16、、根据订立合同的具体方式的角度，可分为点击合同、利用点击合同、利用电子数据交换订立的合同和利用电子邮件电子数据交换订立的合同和利用电子邮件订立的合同。订立的合同。点击合同点击合同，即电子形式的格式合同。，即电子形式的格式合同。EDIEDI，是指按照一个公认的标准，将商业或行政事务处理转换是指按照一个公认的标准，将商业或行政事务处理转换成结构化的事务处理或报文数据格式，并借助计算机网络实成结构化的事务处理或报文数据格式，并借助计算机网络实现的一种数据电文传输方法。一个典型的采用现的一种数据电文传输方法。一个典型的采用EDIEDI订立合同的订立合同的过程是：企业收到一份过程是：企业收到一份EDIE

17、DI订单，则信息系统自动处理该订单，订单，则信息系统自动处理该订单，检查订单是否符合要求，然后通知企业内部管理系统组织生检查订单是否符合要求，然后通知企业内部管理系统组织生产，向零配件供应商自动订购相关的配件等。产，向零配件供应商自动订购相关的配件等。以以E Emailmail方式订立的合同方式订立的合同，是指当事人以邮件的方式完成要，是指当事人以邮件的方式完成要约和承诺过程而订立的合同，但是安全性低，在实践中当事约和承诺过程而订立的合同，但是安全性低，在实践中当事人以邮件的方式订的合同，宜采用电子签名来提高真实性和人以邮件的方式订的合同，宜采用电子签名来提高真实性和安全性。安全性。第三章 电

18、子合同法律制度15第三章 电子合同法律制度18第三章 电子合同法律制度19第三章 电子合同法律制度20第三章 电子合同法律制度21 3 3、从电子合同标的物的属性的角度，可分为、从电子合同标的物的属性的角度，可分为网络服务合同、软件授权合同、需要物流配送的网络服务合同、软件授权合同、需要物流配送的合同等。合同等。 4 4、从电子合同当事人的性质的角度，可分为、从电子合同当事人的性质的角度，可分为电子代理人订立的合同和合同当事人亲自订立电子代理人订立的合同和合同当事人亲自订立的的合同。合同。 5 5、从电子合同当事人之间的关系的角度，可、从电子合同当事人之间的关系的角度，可分为分为B-CB-C合

19、同，即企业与个人在电子商务活动中所合同，即企业与个人在电子商务活动中所形成的合同；形成的合同；B-BB-B合同，即企业之间从事电子商务合同，即企业之间从事电子商务活动所形成的合同；活动所形成的合同；B-GB-G合同，即企业与政府进行合同，即企业与政府进行电子商务活动所形成的合同。电子商务活动所形成的合同。 第三章 电子合同法律制度22三、电子合同的法律承认第三章 电子合同法律制度23 （一）、电子合同的书面形式（一）、电子合同的书面形式 电子商务活动中使用电子合同，最基本的问题就是电电子商务活动中使用电子合同，最基本的问题就是电子合同的书面形式问题，即电子合同是否为书面形式，它子合同的书面形式

20、问题，即电子合同是否为书面形式，它是否具有书面形式所具有的证据功能和文书功能。是否具有书面形式所具有的证据功能和文书功能。 在使用纸张文件的环境下，书面材料传统上所起的功在使用纸张文件的环境下，书面材料传统上所起的功能很多，基本上包括以下能很多，基本上包括以下11种：种：(1)确保有可以看得见的证据，证明各当事方确有订确保有可以看得见的证据，证明各当事方确有订立契约的意向以及此种意向的性质立契约的意向以及此种意向的性质;(2)帮助各当事方意识到订立一项契约的后果帮助各当事方意识到订立一项契约的后果;(3)确保一份文件可为所有人识读确保一份文件可为所有人识读; (4) (4)确保文件恒久保持不变

21、，因而提供对于一确保文件恒久保持不变，因而提供对于一项交易的永久性记录项交易的永久性记录; ;(5)(5)使一份文件可以复制为若干份，以便每个当使一份文件可以复制为若干份，以便每个当事方持有一份同样的数据事方持有一份同样的数据; ; (6) (6)使之可通过签字方式进行数据的核证使之可通过签字方式进行数据的核证; ;(7)(7)确保一份文件作成对公共机构和法院均可接确保一份文件作成对公共机构和法院均可接受的形式受的形式; ;(8)(8)最后体现出书面文件作者的意向并提供该意最后体现出书面文件作者的意向并提供该意向的一份记录向的一份记录; ;(9)(9)可便于以有形的形式储存数据可便于以有形的形

22、式储存数据; ;(10)(10)便利于稽查及日后的审计、税收或管制目的便利于稽查及日后的审计、税收或管制目的; ;(11)(11)在为了生效目的而要求书面的情况下，使之在为了生效目的而要求书面的情况下，使之产生法律权利和义务。产生法律权利和义务。第三章 电子合同法律制度24在电子合同订立过程中，信息以数据电文的在电子合同订立过程中，信息以数据电文的形式呈现，虽然数据电文所显示的信息仍然形式呈现，虽然数据电文所显示的信息仍然是明确具体和可以理解的，但是数据电文都是明确具体和可以理解的，但是数据电文都保存在计算机或其它的信息系统中，如果严保存在计算机或其它的信息系统中，如果严格按照书面的形式的要求

23、，数据电文显然不格按照书面的形式的要求，数据电文显然不可以直接归入书面形式的一种，原因是：可以直接归入书面形式的一种，原因是：第三章 电子合同法律制度251 1、数据电文无法原始地记录于纸质媒介、数据电文无法原始地记录于纸质媒介2 2、数据电文因保存地磁性介质上而容易改动，、数据电文因保存地磁性介质上而容易改动，且这种改动很难留下痕迹且这种改动很难留下痕迹3 3、数据电文无法区分原件和复印件、数据电文无法区分原件和复印件4 4、数据电文无法进行传统的签章，因而无法、数据电文无法进行传统的签章，因而无法通过传统的物理形式直接地与当事人捆绑在通过传统的物理形式直接地与当事人捆绑在一起而起认证的作用

24、。一起而起认证的作用。第三章 电子合同法律制度26（二）、电子合同的法律承认合同当事人可以协议约定承认数据电文具有与书面合同当事人可以协议约定承认数据电文具有与书面形式相同的法律效力，但是这种约定不能与法律的形式相同的法律效力，但是这种约定不能与法律的强制规定相抵触，也没有约束第三人的效力，因此强制规定相抵触，也没有约束第三人的效力，因此具有极大的局限性，从立法上承认电子合同的书面具有极大的局限性，从立法上承认电子合同的书面效力，是电子商务的发展的必然要求。效力，是电子商务的发展的必然要求。在电子商务立法的发展过程中，主要存在两种方法在电子商务立法的发展过程中，主要存在两种方法来解决数据电文的

25、书面形式问题，分别是扩大解释来解决数据电文的书面形式问题，分别是扩大解释法和功能等同法法和功能等同法第三章 电子合同法律制度271、扩大解释法 我国合同法采用了扩大解释法的方我国合同法采用了扩大解释法的方法来承认数据电文的法律效力，该法第法来承认数据电文的法律效力，该法第1111条规定：条规定：“书面形式是指合同书，信件和数书面形式是指合同书，信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式载内容的形式”第三章 电子合同法律制度282、功能等同法 功能等同法是指在将基于纸质媒介的

26、法律功能等同法是指在将基于纸质媒介的法律适用到网络环境时，对网络环境下新媒介与纸质媒适用到网络环境时，对网络环境下新媒介与纸质媒介的某些具有法律意义的功能进行比较，如果这种介的某些具有法律意义的功能进行比较，如果这种新媒介法律意义上的基本功能与纸质媒介相等，则新媒介法律意义上的基本功能与纸质媒介相等，则新媒介即具有纸质媒介同样的法律效力和意义。新媒介即具有纸质媒介同样的法律效力和意义。 功能等同法原则可以适用于电子商务立法的功能等同法原则可以适用于电子商务立法的各方面，包括合同的形式、签名的方式和技术以及各方面，包括合同的形式、签名的方式和技术以及文件的完整性和认证性等。文件的完整性和认证性等

27、。第三章 电子合同法律制度29功能等同原则几乎被国际所有主要的电子商务立法所采纳，逐渐成为电子商务立法的一个核心规则，在理解和适用功能等同原则时，有以下三点值得注意：(1)(1)数据电文在满足特定标准时具有与书面文件相同的数据电文在满足特定标准时具有与书面文件相同的法律效力，但数据电文不等同于书面文件，数据电文有法律效力，但数据电文不等同于书面文件，数据电文有特殊的性质，不一定具备书面文件的全部功能。特殊的性质，不一定具备书面文件的全部功能。（2 2）采用）采用“功能等同功能等同”原则时应注意形式要求的现有等原则时应注意形式要求的现有等级，即要求书面文件提供不同程度的可靠性、可核查性级，即要求

28、书面文件提供不同程度的可靠性、可核查性和不可更改性，对数据电文也应根据不同的程度而要求和不可更改性，对数据电文也应根据不同的程度而要求功能等同，不应对数据电文采取更加严格的标准。功能等同，不应对数据电文采取更加严格的标准。（3 3）书面文件的功能有很多方面，在适用功能等同原）书面文件的功能有很多方面，在适用功能等同原则时，不是要求数据电文的所有功能与书面文件相等，则时，不是要求数据电文的所有功能与书面文件相等，而是以书面形式的基本作用为标准，一旦数据电文达到而是以书面形式的基本作用为标准，一旦数据电文达到这些标准，即应获得同等程度的法律认可。这些标准，即应获得同等程度的法律认可。第三章 电子合

29、同法律制度30第三章 电子合同法律制度31四、对电子合同进行法律保护的必要性 对电子合同进行法律保护是我国参与国际贸易的对电子合同进行法律保护是我国参与国际贸易的需要需要 对电子合同进行法律保护是我国建立、完善社会对电子合同进行法律保护是我国建立、完善社会主义市场经济的需要主义市场经济的需要 对电子合同进行立法保护是司法实践的需要对电子合同进行立法保护是司法实践的需要 31第三章 电子合同法律制度32第二节 电子合同的成立 要约与要约邀请要约与要约邀请 电子商务合同的承诺电子商务合同的承诺电子合同的成立时间及地点电子合同的成立时间及地点32电子合同的主体即电子合同的当事人。电子合同的主体需不需

30、要具备民事行为能力？ 合同法第三十条规定：“当事人订立合同，采取要约、承诺方式。”合同的成立与生效有本质的区别：合同的成立与生效有本质的区别： 合同的成立合同的成立是当事人对自己利益和义务的衡量和肯是当事人对自己利益和义务的衡量和肯定，定， 完全是个人之间的事情；完全是个人之间的事情；合同的生效合同的生效是国家或法律对当事人间已经成立的合同是国家或法律对当事人间已经成立的合同进行评价，决定是否让其产生法律效力的过程。进行评价，决定是否让其产生法律效力的过程。一般来讲，合同成立是指当事人意思表示一致达成协一般来讲，合同成立是指当事人意思表示一致达成协议的状态。议的状态。电子合同是以数据电文的方式

31、订立的，其意思表示通电子合同是以数据电文的方式订立的，其意思表示通过数据电文传送和存储。因此，电子合同订立过程中过数据电文传送和存储。因此，电子合同订立过程中要约与承诺的生效、撤回和撤销以及合同成立的时间要约与承诺的生效、撤回和撤销以及合同成立的时间和地点均有一定特殊性。和地点均有一定特殊性。第三章 电子合同法律制度34第三章 电子合同法律制度35一、要约与要约邀请 35要约和承诺的一般原理要约和承诺的一般原理 合同的订立一般经过一个磋商过程，这一合同的订立一般经过一个磋商过程，这一磋商过程被抽象为要约和承诺。除非当事人约磋商过程被抽象为要约和承诺。除非当事人约定签订书面合同，一方发出要约，另

32、一方接受定签订书面合同，一方发出要约，另一方接受要约（即承诺）合同即告成立。通过网络达成要约（即承诺）合同即告成立。通过网络达成的电子合同也遵循这样的基本规则的电子合同也遵循这样的基本规则 1.1.要约的概念要约的概念 要约：是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当要约：是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合两个条件，符合两个条件，一是要内容具体明确一是要内容具体明确，二二是要表明经受要约是要表明经受要约人承诺人承诺，要约人即受该意思表示约束。，要约人即受该意思表示约束。所谓内容具体明确所谓内容具体明确是要求要约的内容应当具备合同成立所必须的条款。通是要求要约的内容应当具备合

33、同成立所必须的条款。通常认为，只要具备标的物、数量、要约人的姓名或者名称三项即满足常认为，只要具备标的物、数量、要约人的姓名或者名称三项即满足要约内容具体要求；而确切是说对标的物、数量等项描述应当确定，要约内容具体要求；而确切是说对标的物、数量等项描述应当确定，写明规格、型号、具体数量，以使承诺人承诺后可以付诸实施。写明规格、型号、具体数量，以使承诺人承诺后可以付诸实施。所谓经受要约人承诺：所谓经受要约人承诺：要约人即受该意思表示约束，是指要约人要约人即受该意思表示约束，是指要约人订立合同的意思是确定的。要约对于要约人和受要约人均具有约订立合同的意思是确定的。要约对于要约人和受要约人均具有约束

34、力，要约产生约束力的时间为要约生效时间。束力，要约产生约束力的时间为要约生效时间。发出要约的人叫要约人。发出要约的人叫要约人。接受要约的人叫受要约人、承诺人或相对人接受要约的人叫受要约人、承诺人或相对人2.2.要约的生效要件要约的生效要件(1)(1)要约必须是特定人行为的意思表示要约必须是特定人行为的意思表示(2)(2)要约必须具有缔结合同的目的要约必须具有缔结合同的目的(3)(3)要约必须向希望与之缔结合同的受要约要约必须向希望与之缔结合同的受要约人发出人发出(4)(4)要约的内容必须具体确定要约的内容必须具体确定(5)(5)要约必须送达受要约人要约必须送达受要约人3.3.要约邀请要约邀请要

35、约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。是希望他人向自己发出要约的意思表示。要约与要约邀请是不同的要约与要约邀请是不同的：首先，二者的目的不同首先，二者的目的不同。要约的目的在于与受要约人订立合。要约的目的在于与受要约人订立合同，其作用在于唤起受要约人的承诺；要约邀请的目的在于同，其作用在于唤起受要约人的承诺；要约邀请的目的在于唤起别人的注意，其作用在于希望他人发出订立合同的要约。唤起别人的注意，其作用在于希望他人发出订立合同的要约。其次，二者的性质不同其次，二者的性质不同。如前所述，要约是一种意思表示，。如前所述，要约是一种意思表示，要约发出后即会产生一定的法律拘束力。要约人违反有

36、效的要约发出后即会产生一定的法律拘束力。要约人违反有效的要约，应承担法律责任；要约邀请是行为人订立合同的预备要约，应承担法律责任；要约邀请是行为人订立合同的预备行为，性质上属于事实行为，不具有法律意义，行为人在法行为，性质上属于事实行为，不具有法律意义，行为人在法律上无须承担责任。律上无须承担责任。 第三章 电子合同法律制度38要约与要约邀请如何区分一是法律的规定。如果法律对某种行为是要约或邀请要约作一是法律的规定。如果法律对某种行为是要约或邀请要约作出了明确的规定，则应依法律的规定确定行为的性质。我国出了明确的规定，则应依法律的规定确定行为的性质。我国合同法第合同法第1515条中规定：寄送的

37、价目表、拍卖公告、招标条中规定：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请；商业广告的内公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请；商业广告的内容符合要约规定的，视为要约。容符合要约规定的，视为要约。二是交易习惯。某种行为是要约还是要约邀请，可以通过交二是交易习惯。某种行为是要约还是要约邀请，可以通过交易习惯加以区分。如车站的票价表易习惯加以区分。如车站的票价表三是当事人的提议内容。当事人的提议是否包括了合同成立三是当事人的提议内容。当事人的提议是否包括了合同成立的主要条款，是区分要约和要约邀请的主要标准。的主要条款，是区分要约和要约邀请的主要标准。四是当事人的意愿。如果当

38、事人事先声明其提议为要约或要四是当事人的意愿。如果当事人事先声明其提议为要约或要约邀请的，则应以其声明的内容予以确定。约邀请的，则应以其声明的内容予以确定。第三章 电子合同法律制度39几种情形 （1 1）网络广告）网络广告：不宜笼统地将网上广告都作为要：不宜笼统地将网上广告都作为要约或者要约邀请对待，在确定网上广告以及发布的约或者要约邀请对待，在确定网上广告以及发布的商业信息是要约还是要约邀请时，仍然需要采用一商业信息是要约还是要约邀请时，仍然需要采用一般的要约和承诺规则来确定，悬赏广告是要约。般的要约和承诺规则来确定，悬赏广告是要约。 （2 2）商品标价陈列）商品标价陈列 ：对于商品标价陈列

39、，大陆法：对于商品标价陈列，大陆法以及我国合同法均认为是要约。但是在网络主页上以及我国合同法均认为是要约。但是在网络主页上陈列的商品，只是展示的图片而非实物，只能视为陈列的商品，只是展示的图片而非实物，只能视为要约邀请。也有学者认为是要约邀要约邀请。也有学者认为是要约邀，因为有可能面，因为有可能面临同一商品被售完的危险，或同一商品卖出数次的临同一商品被售完的危险，或同一商品卖出数次的危险危险第三章 电子合同法律制度40第三章 电子合同法律制度41第三章 电子合同法律制度42（3 3）、通过访问网页进行计算机信息交易。）、通过访问网页进行计算机信息交易。不存在售完的问题，可以随时复制和下载，不存

40、在售完的问题，可以随时复制和下载，可以认定为要约可以认定为要约（4 4）、通过第三方交易平台交易。不存在售）、通过第三方交易平台交易。不存在售完和一物多售的问题，可以认定为要约。完和一物多售的问题，可以认定为要约。第三章 电子合同法律制度43通过访问页面进行交易时要约和要约邀请通过访问页面进行交易时要约和要约邀请的判断的判断 , ,消费者点击购买的消费者点击购买的“确认确认”按钮按钮是是要约，承诺则要看卖方的具体情况而定。要约，承诺则要看卖方的具体情况而定。如果卖方向消费者发出通知，表明收到要如果卖方向消费者发出通知，表明收到要约并接受，则是承诺；如果卖方未在页面约并接受，则是承诺；如果卖方未

41、在页面上作出承诺的表示或者发出承诺，而作出上作出承诺的表示或者发出承诺，而作出送货或者发货的行为，则该送货或者发货的行为，则该行为行为是承诺。是承诺。在线支付，在线下载：是要约在线支付，在线下载：是要约在线支付，离线交货：要约邀请在线支付，离线交货：要约邀请离线交货，货到付款：要约邀请离线交货，货到付款：要约邀请 网络广告性质判断：网络广告性质判断：商业广告一般视为要约商业广告一般视为要约邀请，但其内容符合要约规定时，视为要约。邀请，但其内容符合要约规定时，视为要约。从合同原理上看，不应一律将网络上登载的从合同原理上看，不应一律将网络上登载的广告作为要约或者要约邀请对待。如果网上广告作为要约或

42、者要约邀请对待。如果网上登载的广告不仅介绍了商品的名称、性能等，登载的广告不仅介绍了商品的名称、性能等，而且明确规定了价格、数量，尤其是客户可而且明确规定了价格、数量，尤其是客户可以将之放入广告发布者指示的以将之放入广告发布者指示的“购物菜单购物菜单”中，中，点击点击“购买购买”即可成交，说明发发布人已经具即可成交，说明发发布人已经具有明确的订约意图。是有明确的订约意图。是要约要约; ;如果广告发布者如果广告发布者在主页上刊载的信息，仅供客户浏览，以提在主页上刊载的信息，仅供客户浏览，以提供商业信息，一般可认为该广告是供商业信息，一般可认为该广告是要约邀请。要约邀请。网上广告发布者直接向其社区

43、会员提供某项产品的信网上广告发布者直接向其社区会员提供某项产品的信息，且规定了价格、数量，从其内容中能够确定发布息，且规定了价格、数量，从其内容中能够确定发布人具有明确的订约意图，愿意受到拟订立合同的拘人具有明确的订约意图，愿意受到拟订立合同的拘束。束。要约要约 广告发布者在网上刊登广告时，明确规定在客户点广告发布者在网上刊登广告时，明确规定在客户点击购买后，必须有网页拥有人的确认，此广告不能认击购买后，必须有网页拥有人的确认，此广告不能认为是要约，而只是一种要约邀请。为是要约，而只是一种要约邀请。 要约邀请要约邀请 网上广告发布者在广告中嵌入了电子邮件，允许客网上广告发布者在广告中嵌入了电子

44、邮件，允许客户通过点击该邮件附件，按照广告发布者的要求他填户通过点击该邮件附件，按照广告发布者的要求他填写相关内容，并作为拟订立合同的主要条款，客户将写相关内容，并作为拟订立合同的主要条款，客户将该信息通过电子邮件反馈给广告发布者，不需要经过该信息通过电子邮件反馈给广告发布者，不需要经过发布者的进一步确认就可以使合同成立，则广告发布发布者的进一步确认就可以使合同成立，则广告发布者的这种嵌入附带邮件形式的广告，就有可能构成要者的这种嵌入附带邮件形式的广告，就有可能构成要约。约。可能构成要约可能构成要约百货公司的广告是要约吗？ 成都市一个百货公司发出一个广告：在4月1日这一天，凡是到我百货公司一层

45、柜台购买A牌化妆品的顾客，统统单价销售（原价160元一瓶）。广告的有效期为一天。广告的内容具体明确。到了4月 1日这天，许多百姓聚集在百货公司门前要求购买，但百货公司拒绝出卖，理由是4月 1日是愚人节。请问：（1）要约的概念和要件是什么？（2）百货公司的广告是否构成要约？为什么？（3）百货公司拒绝出卖，其行为性质是什么？百货公司是否有权撤销广告？为什么？ 4要约的生效时间及法律效力要约的生效时间规定 中华人民共和国第十六条规定，要约到达受要约人时生效。 到达主义到达主义以数据电文形式发送的要约以数据电文形式发送的要约要约一旦生效，要约人在要约有效期间内不得要约一旦生效，要约人在要约有效期间内不

46、得随意撤销；受要约人在要约有效期间内所做的随意撤销；受要约人在要约有效期间内所做的承诺才有效。承诺才有效。甲方的要约何时生效？ 甲方在1月1日写好了要约，但却忘发了，他在l月3日才发出。甲方写的要约没有日期，到了1月10日才由邮局投到乙方的信箱。乙方11日才打开邮箱，看到要约。甲方规定的承诺期是15天。请问：（1）要约何时生效，依据是什么？（2）承诺期限从何时开始计算？依据是什么?（3）承诺期限的一天最后是哪一天？（4）承诺要求在承诺期间内发出即可，还是要求承诺应在承诺期限内送达？依据是什么？ 5要约的撤回和撤销（1 1）要约的撤回）要约的撤回要约的撤回要约的撤回，是指要约人在要约发出以后，未

47、到达受要，是指要约人在要约发出以后，未到达受要约人之前，有权宣告取消要约。约人之前，有权宣告取消要约。合同法合同法1717条规定：要约可以撤回。撤回要约的通知条规定：要约可以撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。约人。（2 2）要约的撤销要约的撤销要约的撤销，是指要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。第三章 电子合同法律制度51撤销与撤回区别表现在: A.发生时间不同。撤回发生在要约并未到达受要约人并生效之前，而撤销则发生在要约已经到达并生效，但受要约人尚未作出承诺的期限

48、内。 B.要约的撤销有严格的条件限制。合同法第19条如果要约中规定了承诺期限或者以其他形式明示要约是不可撤销的，或者尽管没有明示要约不可撤销，但受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并且已经为履行合同作了准备工作，则不可撤销要约。案例分析 某药品公司在报纸上刊登广告，声称某药品公司在报纸上刊登广告，声称如果顾客服用了该公司新出品的一种抗感冒药后如果顾客服用了该公司新出品的一种抗感冒药后仍旧患了流行性感冒的话，该公司愿意向这位顾仍旧患了流行性感冒的话，该公司愿意向这位顾客支付客支付10001000元作为补偿。该公司还声明，为了表元作为补偿。该公司还声明，为了表明对此事的重视，它已经向某银行存入了明

49、对此事的重视，它已经向某银行存入了1000010000元。甲因为相信了该公司的宣传而购买并服用了元。甲因为相信了该公司的宣传而购买并服用了这种抗感冒药，但是他仍然得了流行性感冒。这种抗感冒药，但是他仍然得了流行性感冒。 请分析该广告的性质；甲是否有权要求请分析该广告的性质；甲是否有权要求药品公司支付药品公司支付10001000元？元？第三章 电子合同法律制度52甲有权要求药品公司支付1000元。该广告属单独行为，又称单务约束，是指表意人向相对人作出的为自己设定某种义务，使相对人取得某种权利的意思表示。合同是基于双方意思自治订立的，该药品公司为自己设定单方义务，属于单方允诺，应该履行 6要约的失

50、效1.1.拒绝要约的通知到达要约人拒绝要约的通知到达要约人2.2.要约人依法撤销要约要约人依法撤销要约3.3.承诺期限届满，受要约人未做出承诺承诺期限届满，受要约人未做出承诺4.4.受要约人对要约的内容做出实质性变更受要约人对要约的内容做出实质性变更A公司于10月20日向B公司发出一项要约，欲向其购买材料一批，第二天因为发生安全事故公司停产，便想反悔，10月23日发出撤回通知。要约于10月26日到达乙公司。27日，B公司正在组织讨论是否应该接受这个要约的时候，撤回通知到达。则：( )A要约有效，撤回通知后于要约到达，未被撤回B要约有效，要约未被撤销C要约无效，要约已被撤回D要约无效，要约已被撤

51、销甲公司于甲公司于2 2月月5 5日以普通信件向乙公司发出要约，日以普通信件向乙公司发出要约，要约中表示以要约中表示以20002000元一吨的价格卖给乙公司某种元一吨的价格卖给乙公司某种型号钢材型号钢材100100吨，甲公司随即又发了一封快件给乙吨，甲公司随即又发了一封快件给乙公司，表示原要约中的价格作废公司，表示原要约中的价格作废, ,现改为现改为21002100元一元一吨，其他条件不变。普通信件于吨，其他条件不变。普通信件于2 2月月8 8日到达日到达, ,快信快信于于2 2月月7 7日到达，乙公司均已收到两封信，但秘书日到达，乙公司均已收到两封信，但秘书忘了把第二封信交给董事长，乙公司董

52、事长回信忘了把第二封信交给董事长，乙公司董事长回信对普通信件发出的要约予以承诺。请问：甲、乙对普通信件发出的要约予以承诺。请问：甲、乙之间的合同是否成立，为什么？之间的合同是否成立，为什么？( )( )A A合同未成立，原要约被撤销合同未成立，原要约被撤销B B合同未成立，原要约被新要约撤回合同未成立，原要约被新要约撤回C C合同成立，快件的意思表示未生效合同成立，快件的意思表示未生效D D合同成立，要约与承诺取得了一致合同成立，要约与承诺取得了一致（1 1）承诺必须由受要约人向要约人作出）承诺必须由受要约人向要约人作出 。（2 2）承诺的内容必须与要约的内容相一致）承诺的内容必须与要约的内容

53、相一致 。（3 3）承诺必须在要约的有效期限内作出）承诺必须在要约的有效期限内作出 。第三章 电子合同法律制度57二、电子商务合同的承诺：二、电子商务合同的承诺： 是受要约人同意要约的意思表示。一经受是受要约人同意要约的意思表示。一经受要约人承诺并送达要约人，合同便宣告成立。要约人承诺并送达要约人，合同便宣告成立。一般认为，一个有效的承诺须具备以下要件：一般认为，一个有效的承诺须具备以下要件：承诺不能更改要约的实质内容，并非不能对要约的非实质承诺不能更改要约的实质内容，并非不能对要约的非实质内容作出更改。内容作出更改。对失效的要约作出承诺，视为向要约人发出要约，不能产对失效的要约作出承诺，视为

54、向要约人发出要约，不能产生承诺效力。生承诺效力。逾期承诺，在民法上逾期承诺，在民法上视为一项新的要约视为一项新的要约。承诺采用到达主义原则承诺采用到达主义原则电子报文形式的承诺，最好采用电子报文形式的承诺，最好采用确认收讫确认收讫第三章 电子合同法律制度58合同法第合同法第26条规定：条规定：“承诺通知到达要约人时生效。承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。承诺的行为时生效。” 承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到承诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同

55、时到达要约人。达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 确认收讫规则确认收讫规则确认收讫是指在接收人收到发送的信息时，由其确认收讫是指在接收人收到发送的信息时，由其本人或指定的代理人或通过自动交易系统向发送本人或指定的代理人或通过自动交易系统向发送人发出表明其已收到的通知人发出表明其已收到的通知 在立法对要约和承诺的生效普遍采用的是到达主在立法对要约和承诺的生效普遍采用的是到达主义的情形下，接收人法律风险较小，而发送人却义的情形下，接收人法律风险较小，而发送人却无法确切知道接收人收到与否，是否处在受约束无法确切知道接收人收到与否，是否处在受约束的状态，因此，有些电子商务立法建立了确认收的状态

56、，因此，有些电子商务立法建立了确认收讫规则，来减少发送人的风险讫规则，来减少发送人的风险第三章 电子合同法律制度59联合国联合国电子商务法电子商务法对对确认收讫确认收讫有应用规定了以下有应用规定了以下的五项主要原则：的五项主要原则：1 1、确认收讫可以用任何方式或行为进行、确认收讫可以用任何方式或行为进行2 2、发送人要求以确认收讫为条件的，在收到确认之、发送人要求以确认收讫为条件的，在收到确认之前，视信息为未发送前，视信息为未发送3 3、发送人未要求以确认收讫为条件，并在合理期限、发送人未要求以确认收讫为条件，并在合理期限内未收到确认的，可通知接收人并指定期限，在上述内未收到确认的，可通知接

57、收人并指定期限，在上述期限内仍未收到的，视信息为未发送期限内仍未收到的，视信息为未发送4 4、发送人收到确认的，表明信息已由收件人收到，、发送人收到确认的，表明信息已由收件人收到，但不表明收到的内容与发出的内容一致但不表明收到的内容与发出的内容一致5 5、确认收讫的法律后果由当事人或各国自己决定、确认收讫的法律后果由当事人或各国自己决定第三章 电子合同法律制度60（一）、承诺的方式应注意以下几点：1.1.要约以对话方式做出的承诺的，除当事人另有要约以对话方式做出的承诺的，除当事人另有约定外，承诺人应即时做出承诺的意思表示，过约定外，承诺人应即时做出承诺的意思表示，过后承诺的，要约人有权拒绝。后

58、承诺的，要约人有权拒绝。承诺的表示一般应以通知的方式做出。承诺的表示一般应以通知的方式做出。当事人可以约定数据电文作为承诺方式。当事人可以约定数据电文作为承诺方式。根据交易惯例或要约表明可以通过根据交易惯例或要约表明可以通过行为行为做出承诺做出承诺的，的，行为行为可作为承诺的表示方式。可作为承诺的表示方式。10171017第三章 电子合同法律制度61（二）承诺的期限 合同法合同法第第2323条规定，条规定，“要约没有要约没有确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定确定承诺期限的，承诺应当依照下列规定到达到达: : 1. 1.要约以对话方式作出的，应当要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺，但当事人

59、另有约定的除外即时作出承诺，但当事人另有约定的除外; ; 2. 2.要约以非对话方式作出的，承要约以非对话方式作出的，承诺应当在诺应当在合理期限合理期限内到达内到达”。第三章 电子合同法律制度62案例分析 甲向乙发出一份要约，请乙在甲向乙发出一份要约，请乙在1010天内决定是否租用甲的柜台，并规定价格条天内决定是否租用甲的柜台，并规定价格条款以去年的价格为准，但该通知中并没有规款以去年的价格为准，但该通知中并没有规定承诺的方式，乙在口头答复愿意定约之后，定承诺的方式，乙在口头答复愿意定约之后，未能在未能在1010天内与甲订立书面的合同，甲便将天内与甲订立书面的合同，甲便将柜台租给他人，双方为此

60、发生纠纷。柜台租给他人，双方为此发生纠纷。 问：乙是的口头答复是不是承诺？问：乙是的口头答复是不是承诺？第三章 电子合同法律制度63（三）承诺迟延所谓所谓承诺迟延承诺迟延，是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。，是指受要约人未在承诺期限内发出承诺。承诺的迟延可以分为两种承诺的迟延可以分为两种: :一是一是通常的迟延通常的迟延。这种迟延是指承诺人没有在承诺的期。这种迟延是指承诺人没有在承诺的期限内发出承诺限内发出承诺。（主观原因导致的延迟）。（主观原因导致的延迟）二是二是特殊的迟延特殊的迟延。这种迟延是指受要约人没有迟发承诺。这种迟延是指受要约人没有迟发承诺的通知，但因为送达等原因而导致迟延的通知