第二章企业法

1、第二章 企业法v第一节 合伙企业法v一、合伙企业的概念v 合伙企业是指在中国境内依法设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担连带无限责任的营利性组织。v 2006年8月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第二十三次会议修订，并于2007年6月1日起开始施行的中华人民共和国合伙企业法（以下简称合伙企业法） v（1）增加有限合伙制度；v（2）明确法人可以参与合伙。 v二、合伙企业的分类二、合伙企业的分类v1、普通合伙企业v 是指依照合伙企业法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连

2、带责任的营利性组织。 v2、有限合伙企业v 是指由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。v三、合伙企业的设立三、合伙企业的设立v（一）设立条件v1、有二个以上合伙人v2、有书面合伙协议v3、有合伙人认缴或者实际缴付的出资 v 合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，也可以用劳务出资。4、有合伙企业的名称和生产经营场所 v 普通合伙企业名称中应当标明“普通合伙”字样。v5、法律、行政法规规定的其他条件 v（二）设立程序v 申请设立合伙企业，应当向企业登记机关提交登记申请书、合伙协议书、

3、合伙人身份证明等文件。v 合伙企业的营业执照签发日期，为合伙企业成立日期。v四、合伙企业的财产四、合伙企业的财产1、财产性质 合伙人的出资、以合伙企业名义取得的收益和依法取得的其他财产，均为合伙企业的财产。2、合伙企业财产的转让（1）合伙人对外转让财产份额要经全体合伙人同意。（2）合伙人之间转让财产份额应通知其他合伙人（3）合伙人对外转让财产，在同等条件下其他合伙人有优先受让的权利。（4）合伙人以其在合伙企业中的财产出质的，要经全体合伙人一致同意，否则其行为无效或作为退伙处理并承担赔偿责任 。v五、合伙企业的事务执行v 按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以委托一个或者数个合伙人对外代表

4、合伙企业，执行合伙事务。其他合伙人不再执行合伙事务，但有权对合伙执行人进行监督。v（一）合伙企业的下列事项应当经全 体 合 伙 人 的 一 致 同 意1、改变合伙企业的名称； v2、改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； v3、处分合伙企业的不动产； v4、转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； v5、以合伙企业名义为他人提供担保； v6、聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 v（二）合伙人在执行合伙事务中的权利和义务v1、合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。2、除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，合伙人不得同本合伙企业进行交易。3、合伙

5、人不得从事损害本合伙企业利益的活动。v（三）合伙企业的损益分配原则v（1）合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理；v（2）合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；v（3）协商不成的，由合伙人按照实缴出资比例分配、分担；无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担。v六、合伙企业与第三人关系六、合伙企业与第三人关系v1、合伙企业执行人对外代表合伙企业，可以以合伙企业的名义进行经营活动，在其授权的范围内作出法律行为。v 合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。2、合伙企业的债务清偿v（1）对外承担连带责任，对内按份承担（有约定的，按约定

6、；无约定的协商；协商不成，按出资比例；无法确定出资比例的，按平均）v（2）合伙人之间的债务分担比例对债权人是没有约束力的，债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追索。 v3、合伙人的债务清偿v（1）合伙企业中某一合伙人的债权人，不得以该债权抵销对合伙企业的债务。v（2）合伙人个人负有债务，其债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利。v（3）合伙人个人财产不足清偿其个人所负债务的，该合伙人只能以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 v七、合伙企

7、业的入伙与退伙v1、入伙的条件v（1）经全体合伙人一致同意并订立书面入伙协议v（2）原合伙人向新合伙人告知企业经营状况和财务状况v2、退伙的两种情形v（1）自愿退伙分协议退伙和通知退伙（注意：通知退伙的期限30日）v（2）法定退伙分当然退伙和除名退伙（注意除名的生效日期） v3、入伙、退伙的法律后果、入伙、退伙的法律后果v 新合伙人入伙后与原合伙人享有同等的权利，承担同等的责任；v 退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。 八、合伙企业的解散、清算八、合伙企业的解散、清算1、解散v合伙企业有下列情形之一的，应当解散：（1）合伙期限届满，合伙人决定不再经营；（2）合伙协议

8、约定的解散事由出现；（3）全体合伙人决定解散；（4）合伙人已不具备法定人数满三十天；（5）合伙协议约定的合伙目的已实现或无法实现；（6）依法被吊销营业执照、责令关闭或者被（7）法律、行政法规规定的其他原因。合伙企业解散，应当由清算人进行清算。清算人由全体合伙人担任；经全体合伙人过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后十五日内指定一个或者数个合伙人，或者委托第三人，担任清算人。 v2、清算 v 合伙企业解散后，对未能清偿的债务，由原合伙人继续承担连带清偿责任，但债权人连续5年内未向债务人提出清偿请求的，则债务人的清偿责任归于消灭。 v请你思考请你思考v 甲、乙、丙三人设立了一个合伙企业，以下关于

9、合伙企业的叙述正确的为：（请说明理由）v1、合伙人出资和以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产；2、依少数服从多数原则，合伙人可以向合伙人之外的人转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额；3、合伙人之间转让其在合伙企业中的全部或部分财产份额时，不必征得其他合伙人同意；4、合伙人依法转让其财产份额时，其他合伙人可优先购买；5、合伙人对合伙企业有关事项做出决议时，按所占份额多数的合伙人意志来办；6、合伙存续期间有人入伙，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务不承担责任。v请你思考：请你思考：v 甲、乙、丙三人于2009年1月3日成立某合伙企业，2010年4月12日，经过甲、乙、丙三人的一致同意，丁

10、加入该合伙企业并订立了书面合伙协议，并约定：丁只对其加入后的债务承担责任。后来，由于经营管理不善，该合伙企业的所有财产已无力清偿所欠债务。债权人戊在索要欠款无果的情况下，向丁进一步追偿，但遭丁拒绝。理由是戊的债务成立于丁加入合伙企业之前，依据合伙人之间签订的约定，丁不承担。请问：丁的理由合理吗？v请你思考：请你思考：v 甲、乙、丙三人合伙经营一咖啡厅，该店经核准登记，并起有字号。合伙协议约定由甲作为合伙事务执行人，同时约定盈余均分，亏损由甲一人承担。咖啡厅经营一年后，负债 6万元，丁为债权人。此时，甲要求退伙，乙、丙表示同意。经查明，乙个人资产为3 万元，同时乙个人欠 戊4 万元。 v问：（1

11、 ）甲、乙、丙三人约定合伙亏损由甲一人承担是有效还是无效？为什么？ （2 ）丁能否要求甲清偿合伙债务？为什么？ （3 ）乙欠戊的个人债务应如何清偿？为什么？ v九九、有限合伙企业的特殊规定有限合伙企业的特殊规定 v1、关于设立条件的特殊要求v（1）设立主体。除法律另有规定外，有限合伙企业由二个以上五十个以下合伙人设立，并且至少应当有一个普通合伙人，而普通合伙企业的人数没有上限要求。v（2）合伙协议。有限合伙企业的合伙协议除了必须符合普通合伙企业合伙协议的要求外，还应当载明下列事项：第一、普通合伙人和有限合伙人的姓名或者名称、住所；第二、执行事务合伙人应具备的条件和选择程序；第三、执行事务合伙人

12、权限与违约处理办法；第四、执行事务合伙人的除名条件和更换程序；第五、有限合伙人入伙、退伙的条件、程序以及相关责任；第六、有限合伙人和普通合伙人相互转变程序。v（3）出资方面。与普通合伙企业一样，有限合伙人也可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利作价出资。但是，有限合伙人不得以劳务出资。而且，有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承担补缴义务，并对其他合伙人承担违约责任。v（4）登记事项与企业名称v有限合伙企业登记事项中应当载明有限合伙人的姓名或者名称及认缴的出资数额；有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙”字样。v2、有限合伙企业的事务执行v（1

13、）合伙事务执行的方式与报酬v 有限合伙企业由普通合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。 v 有限合伙人的下列行为，不视为执行合伙事务：第一、参与决定普通合伙人入伙、退伙；第二、对企业的经营管理提出建议；第三、参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；第四、获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；第五、对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；第六、在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；第七、执行事务合伙人怠于行使权利时，督促其行使权利或

14、者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；第八、依法为本企业提供担保。v（2）有限合伙企业的利润分配v 除合伙协议另有约定外，有限合伙企业不得将全部利润分配给部分合伙人。v（3）有限合伙人的特殊权利v 除合伙协议另有约定外，有限合伙人与普通合伙人相比有一些特殊的权利：第一、有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易；第二、有限合伙人可以自营同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；第三、有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质；第四、有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前三十日通知其他合伙人。 第二节 个人独资企业法 v一、个人独资企业

15、的特征和设立一、个人独资企业的特征和设立v1、特征v 个人独资企业是由一个自然人投资的企业；它不具有法人资格，也无独立承担民事责任的能力；但个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动；投资人对企业的债务承担无限责任。 v2、设立v（1）设立条件v（2）设立程序（15日，营业执照签发日期为企业成立日期） v二、出资方式二、出资方式v（1）出资形式（货币、实物、土地使用权、知识产权等）v（2）投资人可以个人财产出资，也可以用家庭共有财产作为个人出资，相应的责任也因此不同。 v三、个人独资企业的事务处理三、个人独资企业的事务处理v（1）投资人对接受委托或聘用人员职权的限制不得对抗善意第

16、三人v（2）投资人委托或者聘用的管理企业事务的人员不得从事的行为v（3）个人独资企业依法享有申请贷款，取得土地使用权、拒绝摊派等权利 v四、个人独资企业的解散和清算四、个人独资企业的解散和清算v（1）自行清算的，应在清算前15日内书面通知债权人，债权人应当在接到通知之日起30日内，未接到通知的在60日内，向投资人申报债权。v（2）个人独资企业解散后原投资人对企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人在5年内未向债务人提出清偿请求的，该责任消灭。 第三节 外商投资企业法一、中外合资经营企业(一)中外合资经营企业的概念和特征 中外合资经营企业（以下简称合营企业），是指中国合营者与外国合营者依照中

17、华人民共和国法律的规定，在中国境内设立的共同投资、共同经营，并按投资比例分享利润、分担风险及亏损的企业。中国合营者包括中国的公司、企业或者其他经济组织，外国合营者包括外国的公司、企业、其他经济组织和个人。v1、主体-中外双方v2、法人资格-中国法人v3、组织形式-有限形式v4、分类-股权式企业v(二)中外合资经营企业的设立v1、目的v2、条件v3、程序v（1）申请v（2）审批v（3）注册v(三三)中外合资经营企业的注册资本中外合资经营企业的注册资本v1、注册资本为合营各方认缴的出资额之和，并非是实际交付的到位出资v2、外国合营者的投资比例不低于25%。v3、增加注册资本的程序v（1）合营企业董

18、事会会议（以特别决议方式）通过v（2）报原审批机关批准v（3）向原工商行政管理机关办理变更登记手续4、注册资本与投资总额的比例关系：、注册资本与投资总额的比例关系：（单位：万美元）（单位：万美元）投资总额注册资本占投资总额比例300（含300）7/103001000（含1000）1/2（投资总额420以下的，注册资本不低于210）10003000（含3000）2/5（投资总额1250以下的，注册资本不低于500）3000以上1/3（投资总额3600以下的，注册资本不低于1200）v(四四)中外合资经营企业的出资中外合资经营企业的出资 v1、出资方式v（1）外国合营者作为出资的机器设备、工业产权

19、或专有技术，应经中国合营者的企业主管部门审查同意，报审批机关批准。v（2）合营企业任何一方不得用以合营企业名义取得的贷款、租赁的设备以及合营者以外的他人财产和权益或者合营他方的财产和权益为其出资提供担保。v（3）合营各方认缴的出资，必须是合营者自己所有的现金、自己所有并且未设立任何担保物权（抵押、质押）的实物、工业产权、专有技术。 v2、出资期限v 合营合同规定一次缴清出资的，合营各方应当从营业执照签发之日起6个月内缴清；合营合同规定分期缴付出资的，合营各方第一期出资，不得低于各自认缴出资的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月内缴清。v3、合营企业的投资者须按合同规定的比例和期限同步缴纳

20、认缴的出资额。因特殊情况不能同步缴付的，应报审批机关批准，并按实际缴付的出资额比例分配收益。v4、合营企业出资额的转让v注意：需经他方同意；审批机构批准；变更登记；他方优先。 v(五五)中外合资经营企业的组织形式和组织机构中外合资经营企业的组织形式和组织机构v 合营企业是有限责任公司，但不设股东会和监事会v 董事会是最高权利机构，董事会成员不少于3人，董事长和副董事长由合营各方协商确定或由董事会选举产生。一方担任董事长的，由他方担任副董事长。董事长是企业法定代表人，董事任期4年。v 董事会由董事长召集，经1/3以上董事提议，可召开临时会议，董事会有2/3以上董事出席方能举行。重大事项（修改章程

21、；终止、解散企业；注册资本增加、减少；企业合并、分立）要经董事一致通过方可作出决议。 v(六)中外合资经营企业的财务与会计管理 v1、合营企业应向合营各方、当地税务机关、财政部门报送季度和年度的会计报表。v2、合营企业的下列文件、证件、报表，应经中国注册会计师验证和出具证明方为有效：v（1）合营各方的出资证明书v（2）合营企业的年度会计报表v（3）合营企业清算的会计报表v(七)中外合资经营企业的期限v举办合营企业属于下列行业的，应在合营合同中约定合营企业的经营期限：（1）服务性行业；（2）从事土地开发及经营房地产的；（3）从事资源勘查开发的；（4）国家规定限制投资项目的。除上述行业外，合营各方

22、可以在合同中约定合营期限，也可以不约定合营期限。约定合营期满，各方同意延长的，应在期满6个月前向审批机关提出申请。 二、中外合作经营企业v(一)中外合作经营企业的概念与特征v 中外合作经营企业（以下简称合作企业），是指中国合作者与外国合作者依照中华人民共和国法律的规定，在中国境内共同举办的，按照合作企业合同的约定分配收益或者产品、分担风险和损失的企业。中国合作者包括中国企业或者其他经济组织，外国合作者包括外国的企业、其他经济组织或者个人。其特征为：v1、中外合作企业属于“契约式”的合营企业。v2、合作企业的组织形式灵活，可以是依法取得中国法人资格的合作企业，也可以是不具有法人资格的合作企业。v

23、3、合作企业管理体制上，可以是董事会制，也可以是联合管理委员会制，还可以是委托第三方管理。 v（二）中外合作经营企业的出资v1、注册资本v 合作企业的注册资本在合作期限内不得减少，但因投资总额和生产经营规模变化，经审批机关批准，注册资本可以减少。v2、出资方式v（1）合作各方可以用现金、实物、工业产权、专有技术、土地使用权出资。v（2）合作各方对其投资或者提供的合作条件不得设置抵押或者其他形式的担保v3、出资比例v（1）具有法人资格的，外国合作者的投资比例不得低于25%。v（2）不具有法人资格的，外国合作者的投资比例由对外经济贸易主管部门确定。v4、合作企业出资额的转让v注意：需经他方同意；审

24、批机构批准。 v(二)中外合作经营企业的组织形式和组织机构v 合作企业中取得法人资格的，其组织形式为有限形式，未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系。v 具备法人资格的合作企业，设立董事会，不具备法人资格的合伙企业，设立联合管理委员会，董事会或联合管理委员会成员不少于3人，董事长、副董事长、主任、副主任的产生办法由合作企业章程规定，其任期不能超过3年。v 1/3以上董事或委员可以提议召开董事会会议或联合管理委员会，会议应当2/3以上董事或委员出席方能举行。重大事项（修改章程；注册资本增加或减少；企业资产抵押；企业解散；企业合并、分立和变更组织形式）要经董事或者委员一致通过方可作出决议。 v(三

25、)中外合作经营企业外国合作者的投资回收v1、外国合作者先行回收投资的条件v（1）中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有；v（2）对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由财政税务机关依法审查批准；v（3）外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资。v2、合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业期限届满不再延长。但外国合作者增加投资的，经合作各方协商同意，可向审批机关申请延长合作期限v(四)中外合作企业的期限v 中外合作经营企业的经营期限由合作者协商，在合同中订明，各方同意延期的，应在期满180天前向审批机关提出申请。 v三、外资企业v1、设立，向县级或者县级以上人民政府申请。v2、注册资本的增、减、转，须经批准，并变更登记。v3、将资产对外抵押、转让，须经批准，并备案。v4、外资企业的组织形