第十章国际商事争议的解决

1、第十章第十章 国际商事争议的解决国际商事争议的解决第一节第一节 概概 述述l一、国际商事争议的概念和特点一、国际商事争议的概念和特点l二、国际商事争议解决的方法二、国际商事争议解决的方法1、协商、协商2、调解、调解3、仲裁、仲裁4、诉讼、诉讼l劝阻诉讼吧。尽可能地说服你的邻居达成劝阻诉讼吧。尽可能地说服你的邻居达成和解。向他们指出，那些名义上的胜诉者和解。向他们指出，那些名义上的胜诉者实际上往往是真正的输家实际上往往是真正的输家-损失了诉讼费、损失了诉讼费、浪费了时间。律师作为和平的缔造者，将浪费了时间。律师作为和平的缔造者，将拥有更大的机会作个好人。拥有更大的机会作个好人。 亚伯拉罕亚伯拉罕

2、林林肯肯 l选择性（代替性）争议解决方式选择性（代替性）争议解决方式法院附属仲裁：一种以法院为主持机构但与诉讼程序截法院附属仲裁：一种以法院为主持机构但与诉讼程序截然不同的诉讼外纠纷解决程序。然不同的诉讼外纠纷解决程序。简易陪审审判：属调解型争议解决机制，其特点在于由简易陪审审判：属调解型争议解决机制，其特点在于由法院主持，律师向陪审团陈述对案件的看法，陪审团据法院主持，律师向陪审团陈述对案件的看法，陪审团据此作出建议性裁决，当事人根据情况接受裁决或以之为此作出建议性裁决，当事人根据情况接受裁决或以之为和解的基础。和解的基础。棒球仲裁：解决职业联赛中运动员转会费争议的机制。棒球仲裁：解决职业联

3、赛中运动员转会费争议的机制。微型审判：模拟诉讼形式的调解。微型审判：模拟诉讼形式的调解。第二节第二节 国际商事仲裁国际商事仲裁一、国际商事仲裁概述一、国际商事仲裁概述l（一）仲裁（一）仲裁国际商事争议的解决主要有：协商、调解、仲裁和诉讼四国际商事争议的解决主要有：协商、调解、仲裁和诉讼四种方法。种方法。仲裁（仲裁（arbitration），也叫做公断，是合同当事人通过协），也叫做公断，是合同当事人通过协议将争议提交第三者，由其对争议的是非曲直进行评判，议将争议提交第三者，由其对争议的是非曲直进行评判，并作出解决争议的办法。由此作出的裁决对双方当事人并作出解决争议的办法。由此作出的裁决对双方当事

4、人均有约束力。均有约束力。下列纠纷依法不能申请仲裁：下列纠纷依法不能申请仲裁：（1）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷）婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷（2）依法应当由行政机关处理的行政争议、劳动争议）依法应当由行政机关处理的行政争议、劳动争议l（二）国际商事仲裁（二）国际商事仲裁l1、概念、概念l2、特征、特征（1）管辖权的非强制性）管辖权的非强制性（2）自主性（当事人可自主选择仲裁机构、地点、仲裁）自主性（当事人可自主选择仲裁机构、地点、仲裁员、仲裁程序和裁决时适用的法律）员、仲裁程序和裁决时适用的法律）（3）灵活性、快速性）灵活性、快速性（4）一裁终局）一裁终局（5）保密性）保密性3、国际

5、商事仲裁常设机构、国际商事仲裁常设机构二、国际仲裁协议二、国际仲裁协议l（一）国际仲裁协议的类型（一）国际仲裁协议的类型l1、仲裁条款、仲裁条款l2、仲裁协议书、仲裁协议书l3、其他文件中包含的仲裁协议、其他文件中包含的仲裁协议l（二）仲裁协议的有效要件（二）仲裁协议的有效要件l形式要件：书面形式要件：书面l实质要件：实质要件：1、当事人必须具有订立仲裁协议的行为能力。、当事人必须具有订立仲裁协议的行为能力。2、当事人订立仲裁协议的意思表示必须是真实的。、当事人订立仲裁协议的意思表示必须是真实的。3、仲裁协议的内容必须合法。、仲裁协议的内容必须合法。l（三）仲裁协议的内容（三）仲裁协议的内容l

6、（四）仲裁协议的法律效力（四）仲裁协议的法律效力l1、对当事人的效力、对当事人的效力l2、对仲裁机构和仲裁员的效力、对仲裁机构和仲裁员的效力l3、对法院的效力、对法院的效力l4、对主合同的效力、对主合同的效力三、国际商事仲裁程序三、国际商事仲裁程序l1、申请和受理、申请和受理l2、组成仲裁庭、组成仲裁庭（1）独任制）独任制（2）合议制（）合议制（3名或名或3名以上仲裁员组成）名以上仲裁员组成）l3、答辩和反诉、答辩和反诉l4、仲裁审理、仲裁审理l5、仲裁裁决、仲裁裁决l6、仲裁裁决的承认与执行、仲裁裁决的承认与执行第三节第三节 国际商事诉讼国际商事诉讼一、国际商事诉讼的特点与基本原则一、国际商

7、事诉讼的特点与基本原则l（一）国际商事诉讼的概念及特点（一）国际商事诉讼的概念及特点l1、概念、概念诉讼指当事人不能通过协商、调解解决纠纷，而向法院起诉讼指当事人不能通过协商、调解解决纠纷，而向法院起诉、应诉，请求法院通过审判程序解决纠纷的方式。诉、应诉，请求法院通过审判程序解决纠纷的方式。国际商事诉讼指法院和其他诉讼参与人就国际商事争议依国际商事诉讼指法院和其他诉讼参与人就国际商事争议依法进行诉讼的活动。法进行诉讼的活动。l2、特点、特点（1）案件适用范围具有涉外性。）案件适用范围具有涉外性。（2）审判机构、适用法律的复杂性。）审判机构、适用法律的复杂性。（3）诉讼程序的涉外性。）诉讼程序的

8、涉外性。l（二）原则（二）原则l1、国家主权原则、国家主权原则l2、平等互惠原则、平等互惠原则l3、国民待遇原则、国民待遇原则l4、尊重国际条约和国际管理原则、尊重国际条约和国际管理原则二、国际商事诉讼管辖权二、国际商事诉讼管辖权l（一）国际商事纠纷案件管辖权的含义（一）国际商事纠纷案件管辖权的含义指一国法院受理国际商事纠纷案件的权利和资格，即一国指一国法院受理国际商事纠纷案件的权利和资格，即一国法院受理国际商事纠纷案件的权限范围和法律依据。法院受理国际商事纠纷案件的权限范围和法律依据。l（二）国际商事诉讼管辖权确定的一般原则（二）国际商事诉讼管辖权确定的一般原则l1、属地管辖原则（地域管辖、

9、领土管辖原则）、属地管辖原则（地域管辖、领土管辖原则）（1）被告住所、居所、临时所在地）被告住所、居所、临时所在地（2）诉讼标的物所在地）诉讼标的物所在地（3）被告财产所在地）被告财产所在地（4）诉讼原因发生地：）诉讼原因发生地：A.合同成立地；合同成立地；B.义务履行地；义务履行地；C.侵权行为地侵权行为地l2、属人管辖、属人管辖以当事人的国籍为准以当事人的国籍为准l3、协议管辖（合意管辖）、协议管辖（合意管辖）l4、专属管辖、专属管辖三、国际商事诉讼当事人三、国际商事诉讼当事人l1、外国人诉讼行为能力、外国人诉讼行为能力l外国人的诉讼权利能力和行为能力依照国际私法原则由外国人的诉讼权利能力和行为能力依照国际私法原则由其属人法决定，但法院地法给予外国人什么样的民事诉其属人法决定，但法院地法给予外国人什么样的民事诉讼权利，由法院地法决定。讼权利，由法院地法决定。l2、外国人的诉讼地位、外国人的诉讼地位四、国际司法协助四、国际司法协助l（一）司法协助的含义（一）司法协助的含义l（二）司法文书送达的途经（二）司法文书送达的途经l1、外交途径、外交途径l2、领事途径、领事途径l3、法院途径、法院途径l4、通过中央机关送达、通过中央机关送达l5、个人送达、个人送达l6、邮寄送达、邮寄送达l7、公告送达、公告送达l（三）我国关于司法协助的规定（三）