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1、踏实一些，你所想要的岁月终将给你，成功源于平时点滴的积累！ 民事诉讼法授课提纲 黄帮主专题一 诉的基本理论考点一 诉讼标的诉讼标的争议的民事实体法律关系。区别：民事诉讼法律关系诉讼标的物案件争议的具体东西。诉讼请求要求法院作出特定判决的请求。诉讼标的额案件争议的金额。考点二 诉的分类(诉讼案件中根据原告的请求来分。)确认之诉给付之诉变更之诉只能确认，不求给付先行确认，再行给付对有效的法律关系加以变更或者消灭考点三 反诉概念反诉是本诉的被告对本诉的原告提出的独立的诉。注意区别：反驳构成要件1.必须是本诉的被告对本诉的原告提出。（反诉的当事人应当限于本诉的当事人范围）F2332.反诉与本诉需有牵连

2、关系(同一法律事实、同一法律关系，诉讼请求之间具有因果关系)。F2333.反诉必须在法庭辩论终结前提出。F2324.向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权。5.反诉应与本诉适用同一诉讼程序。法院对反诉的处理1.在一审过程中：合并审理，一并做判决。2.在二审过程中：调解不成的，告知当事人另行起诉。3.在再审过程中：再审用二审程序时的反诉，按照二审方式处理。专题二 民事诉讼法的基本原则考点一 基本原则释义平等原则民事诉讼当事人之间诉讼权利平等。同等原则外国当事人与中国当事人有同等的诉讼权利和义务。对等原则外国法院对我国当事人民事诉讼权利加以限制，我国法院对该国当事人的民事诉讼权利加以同样的

3、限制。调解原则自愿与合法支持起诉原则机关、社会团体、企事业单位支持受损害的单位或者个人起诉。注意：支持者不是原告。检查监督原则人民检察院（1）抗诉：生效裁判（2）检察建议:生效裁判审判人员的违法行为对执行活动法律监督。考点二 辩论原则1.辩论权是当事人的一项基本诉讼权利，证人无辩论权。2.辩论的对象，可以是实体方面、程序方面、证据方面。3.辩论的方式，可以书面，也可以口头。4.辩论原则贯穿于审判程序的始终（一审、二审、再审）；但特别程序、非讼程序和执行程序无法辩论。考点三 处分原则1.处分原则指，当事人在诉讼过程中有权在法律规定范围内支配自己的民事实体权利与诉讼权利。2.法院的裁判需受到处分原

4、则的限制，法院判决的内容不能超出原告诉讼请求的范围。3.调解协议的内容，超出原告诉讼请求范围的，不违反处分原则。4.当事人处分权的行使，法院可以进行必要的干涉。专题三 民事审判的基本制度考点一 合议制1.独任庭基本知识适用的案件范围简易程序；特别程序，但是选民资格案件或者重大、疑难案件应适用合议制；督促程序；公示催告阶段。审判组织形式审判员一人适用的法院只适用于基层法院及其派出法庭。适用的审级第一次适用一审程序。被二审人民法院发回重审，或者依照审判监督程序决定再审时，尽管适用一审程序，却必须实行合议制(此时不是第一次)。2.合议庭基本知识一审案件合议庭的组成可以由审判员组成合议庭；也可以由审判

5、员和人民陪审员组成合议庭；选民资格案件或特别程序中的重大、疑难的案件，必须由审判员组成合议庭审理。二审案件合议庭的组成必须由审判员组成。二审发回重审或再审程序原审合议庭成员或独任审判员不得参加重审或再审合议庭。审判长院长或者庭长参加审判的，由院长或者庭长担任；由院长或者庭长指定审判员1人担任。合议庭评议案件实行少数服从多数的原则。不同意见，必须如实记入笔录。考点二 回避制度回避的对象审判人员（包括参与本案审理的人民法院院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员、助理审判员和人民陪审员）、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人。回避的事由F43：审判人员有下列情形之一的，应当自行回避，当事人有

6、权申请其回避：（一）是本案当事人或者当事人近亲属的；（二）本人或者其近亲属与本案有利害关系的；（三）担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人、翻译人员的；（四）是本案诉讼代理人近亲属的；（五）本人或者其近亲属持有本案非上市公司当事人的股份或者股权的；（六）与本案当事人或者诉讼代理人有其他利害关系，可能影响公正审理的。F44: 审判人员有下列情形之一的，当事人有权申请其回避：（一）接受本案当事人及其受托人宴请，或者参加由其支付费用的活动的；（二）索取、接受本案当事人及其受托人财物或者其他利益的；（三）违反规定会见本案当事人、诉讼代理人的；（四）为本案当事人推荐、介绍诉讼代理人，或者为律师、其

7、他人员介绍代理本案的；（五）向本案当事人及其受托人借用款物的；（六）有其他不正当行为，可能影响公正审理的。F45：在一个审判程序中参与过本案审判工作的审判人员，不得再参与该案其他程序的审判。发回重审的案件，在一审法院作出裁判后又进入第二审程序的，原第二审程序中合议庭组成人员不受前款规定的限制。回避方式（1）自行回避；（2）当事人申请回避（书面或者口头方式）。（3）指令回避回避的决定（1）院长担任审判长时的回避：审判委员会决定；（2）审判人员的回避：院长决定；（3）其他人员（翻译人员、鉴定人、勘验人）的回避：审判长决定；（4）审判人员有应当回避的情形，没有自行回避，当事人也没有申请其回避的，由院

8、长或者审判委员会决定其回避。回避决定的救济当事人对回避的决定可以申请复议一次；复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案工作。注意：回避决定期间则需要暂停本案工作，除非需要采取紧急措施。法律效果诉讼程序继续进行。考点三 公开审判制度1.审理公开（1）原则上公开审理；（2）一律不公开审理:涉及国家秘密的案件，涉及个人隐私的案件；法律另有规定的案件。（3）经申请不公开审理：离婚案件；涉及商业秘密的案件。2.合议庭评议案件一律不公开。3.但是，判决必须公开。当事人可以申请查阅判决书。考点四 两审终审制度1.含义：民事案件经过两级人民法院审理即宣告终结的制度。2.两审终审制度的例外（1）最高人民法院作

9、为一审法院审理的案件；（2）人民法院按照特别程序以及督促程序、公示催告程序、破产还债程序审理的案件；（3）民事诉讼法规定的不得上诉的裁定，但不予受理、驳回起诉、管辖权异议、驳回破产申请的裁定可以上诉；（4）调解书；（5）小额诉讼程序案件。专题四 主管与管辖考点一 主管劳动案件1.可以不经过劳动争议调解委员会调解而直接申请仲裁；2.不经过劳动仲裁委员会的仲裁，人民法院不予受理。商事仲裁1.有效的仲裁协议，排除法院司法管辖。2.仲裁条款、仲裁协议无效、失效或者内容不明确无法执行，选择的仲裁机构不存在，或者选择裁决的事项超越仲裁机构权限的，可以起诉，法院有权依法受理。3.仲裁协议失效，法院有管辖权。

10、 当事人起诉时未声明有仲裁协议，人民法院受理后，对方当事人又应诉答辩的，视为该人民法院有管辖权。 一方起诉未声明有仲裁协议，人民法院受理后，另一方在首次开庭前提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉。考点二 中级法院管辖的案件重大涉外案件重大：争议标的额大；案情复杂；一方当事人人数众多具有重大影响。-民诉法解释F1（注：以下凡有法条标注的都是民诉法解释的相关规定）涉外：当事人；法律事实；诉讼标的物;；经常居所地。F522在本辖区有重大影响的案件诉讼标的额大或诉讼单位为省、自治区、直辖市以上。最高人民法院确定由中院管辖的案件1.海事海商案件；2.专利纠纷案件：由中级人民法院管辖（知识产权法院、基层法

11、院也可以管辖）；3.与仲裁相关的案件（1）确认仲裁协议效力的案件：由仲裁委员会所在地、仲裁协议签订地或者被申请人住所地中级法院管辖；（2）申请撤销仲裁裁决：由仲裁委员会所在地的中级法院管辖；（3）申请执行或不予执行仲裁裁决：由被执行人住所地或者被执行财产所在地中级法院管辖；（4）涉外仲裁财产保全:由被申请人住所地或被申请保全的财产所在地中级法院管辖；（5）涉外仲裁证据保全案件：由证据所在地中级法院管辖；注意：国内仲裁的财产保全与证据保全则由基层法院管辖。考点三 一般地域管辖原告就被告（1）双方均被注销户籍的：由被告居住地的人民法院管辖。（删除了城镇户口的限制）F6（2）双方当事人都被监禁或被采

12、取强制性教育措施的： F8被告被监禁或被采取强制性教育措施不到1年：由被告原住所地人民法院管辖；被告被监禁或被采取强制性教育措施1年以上的，由被告被监禁地或被采取强制性教育措施地法院管辖。（3）双方当事人都是军人或为军队单位的民事案件：由军事法院管辖。（不再限于离婚诉讼）F11（4）夫妻双方离开住所地超过1年，一方（原告）起诉离婚的案件，由被告经常居住地人民法院管辖；没有经常居住地的，由原告起诉时被告居住地法院管辖。F12.2被告就原告（1）对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼；（2）对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼；（3）对被采取强制性教育措施的人提起

13、的诉讼；（4）对被监禁的人提起的诉讼；（5）被告一方被注销户籍的；双方都可以管（1）追索赡养费、抚育费、扶养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的，可以由原告住所地人民法院管辖；F9（2）夫妻一方离开住所地超过1年，另一方（原告）起诉离婚的案件，可以由原告经常居住地人民法院管辖。F12（3）中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或者被告原住所地人民法院管辖。F16注：民诉解释F7：当事人的户籍迁出后尚未落户，有经常居住地的，由该地人民法院管辖；没有经常居住地的，由其原户籍所在地人民法院管辖。（不再有迁出不足1年的限制）F10：不服指定监护或者变更监护关系的案件，可以由被监

14、护人住所地人民法院管辖。考点四 特殊地域管辖离婚引起的国内财产分割案件F17已经离婚的中国公民，双方均定居国外，仅就国内财产分割提起诉讼的，由主要财产所在地人民法院管辖。合同纠纷一般合同纠纷案件1.原则上：由被告住所地或者合同履行地法院管辖。2.合同没有实际履行发生纠纷的管辖：如果，合同没有实际履行，并且，当事人双方住所地又都不在合同约定的履行地的：应由被告住所地人民法院管辖。注意：此时约定履行地无管辖权。3.合同没有约定履行地或约定不明确的合同履行地的确定问题：F18.2(与合同法F62（三）对应)（1）争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；（2）交付不动产的，不动产所在地为

15、合同履行地；（3）其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。（4）即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。4.约定履行地与实际履行地不一致的处理：约定优先。信息网络买卖合同纠纷案件F20以信息网络方式订立的买卖合同：1.通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同履行地；2.通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。 3.有约定的，从其约定。保险合同纠纷案件F21原则上：被告住所地或者保险标的物所在地。1.因财产保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖。2.因人身保险合同纠纷提起的诉讼，可以由被保险人住

16、所地人民法院管辖。运输合同纠纷案件因铁路、公路、水上、航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼，由运输始发地、目的地或者被告住所地人民法院管辖。侵权纠纷一般侵权纠纷案件1.原则上：由侵权行为地或者被告住所地法院管辖；2.侵权行为地包括：侵权行为实施地、侵权结果发生地；3.因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼：产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地的人民法院都有管辖权。F26信息网络侵权案件F25信息网络侵权行为实施地包括实施被诉侵权行为的计算机等信息设备所在地，侵权结果发生地包括被侵权人住所地。运输侵权纠纷案件因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼

17、，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。与保全有关的纠纷F27当事人申请诉前保全后没有在法定期间起诉或者申请仲裁，给被申请人、利害关系人造成损失引起的诉讼，由采取保全措施的人民法院管辖。当事人申请诉前保全后在法定期间内起诉或者申请仲裁，被申请人、利害关系人因保全受到损失提起的诉讼，由受理起诉的人民法院或者采取保全措施的人民法院管辖。注意：在特殊地域管辖中，因海难救助费用和共同海损提起的诉讼被告住所地无管辖权。考点五 管辖的新制度公司诉讼管辖公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷由公司住所地人民法院管辖。因股东名册记载、请求变更公司登记、股东知情

18、权、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的诉讼，由公司住所地法院管辖。协议管辖一般协议管辖（1）适用案件： 国内与涉外的合同或者其他财产权益纠纷案件；（2）只能以书面形式选择；（3）与争议有实际联系地点的人民法院（被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地法院）；管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的人民法院管辖，原告可以向其中一个人民法院起诉。（4）选择必须确定。起诉时能够确定，不能确定按照民诉法有关规定确定管辖。如果既协议管辖，又协议仲裁的，仲裁协议无效，但协议管辖会有效；（5）不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。涉及格式条款F31经营者使

19、用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，人民法院应予支持。涉及住所地变更F32管辖协议约定由一方当事人住所地人民法院管辖，协议签订后当事人住所地变更的，由签订管辖协议时的住所地人民法院管辖，但当事人另有约定的除外。涉及合同转让F33合同转让的，合同的管辖协议对合同受让人有效，但转让时受让人不知道有管辖协议，或者转让协议另有约定且原合同相对人同意的除外。涉及身份关系的财产争议F34当事人因同居或者在解除婚姻、收养关系后发生财产争议，约定管辖的，可以适用民事诉讼法第三十四条规定确定管辖。应诉管辖（1）案件：无论什么案件、无论国内还是涉外均适用。（2）

20、条件：对于原告提起的诉讼，本院原本没有管辖权；被告未提出管辖异议，并应诉答辩；当事人在答辩期间届满后未应诉答辩，人民法院在一审开庭前，发现案件不属于本院管辖的，应当裁定移送有管辖权的人民法院。不违反级别管辖和专属管辖规定考点六 专属管辖国内专属管辖（1）因不动产纠纷提起的诉讼，由不动产所在地人民法院管辖；不动产纠纷是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，按照不动产纠纷确定管辖。不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。（2）

21、因港口作业中发生纠纷提起的诉讼，由港口所在地人民法院管辖；（3）因继承遗产纠纷提起的诉讼，由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖。涉外专属管辖（1）在中华人民共和国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。这是对外国法院管辖的排斥；（2）对于违反我国专属管辖的三类案件，外国法院作出的判决，我国法院不予承认和执行。考点七 裁定管辖移送管辖1.本院已经受理了案件；2.本院对受理的案件没有管辖权或者其他有管辖权的法院已经先立案受理该案；3.受移送法院对该案有管辖权。4.只能移送一次。指定管辖1.受移送

22、的法院认为对受移送的案件没有管辖权；2.有管辖权的人民法院由于特殊原因不能行使管辖权的；3.人民法院之间因管辖权发生争议，协商解决不了。注F41：人民法院依照民事诉讼法第三十七条第二款规定指定管辖的，应当作出裁定。对报请上级人民法院指定管辖的案件，下级人民法院应当中止审理。指定管辖裁定作出前，下级人民法院对案件作出判决、裁定的，上级人民法院应当在裁定指定管辖的同时，一并撤销下级人民法院的判决、裁定。管辖权的转移1.上级移给下级：确有必要，报请上级人民法院批准；注F42：下列第一审民事案件，人民法院依照民事诉讼法第三十八条第一款规定，可以在开庭前交下级人民法院审理：（一）破产程序中有关债务人的诉

23、讼案件；（二）当事人人数众多且不方便诉讼的案件；（三）最高人民法院确定的其他类型案件。人民法院交下级人民法院审理前，应当报请其上级人民法院批准。上级人民法院批准后，人民法院应当裁定将案件交下级人民法院审理。下级移给上级：认为需要，报请上级法院审理思考：移送管辖与管辖权转移的区别？考点八 管辖权异议提出主体本案当事人；注意：第三人不能提管辖权异议提出时间应当在提交答辩状期间提出。异议处理1.异议成立的，裁定将案件移送有管辖权的人民法院；2.异议不成立的，裁定驳回；3.当事人未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉人民法院有管辖权。但违反级别管辖和专属管辖规定的除外。注F39：人民法院对管辖异议审查

24、后确定有管辖权的，不因当事人提起反诉、增加或者变更诉讼请求等改变管辖，但违反级别管辖、专属管辖规定的除外。人民法院发回重审或者按第一审程序再审的案件，当事人提出管辖异议的，人民法院不予审查。异议期间撤诉的处理在管辖权异议裁定作出前，原告申请撤回起诉，受诉人民法院作出准予撤回起诉裁定的，对管辖权异议不再审查，并在裁定书中一并写明。专题五 当事人考点一 当事人能力与当事人适格当事人能力1.当事人能力也叫当事人资格（或称当事人诉讼权利能力），是指可以作为民事诉讼当事人的抽象资格；2.在我国，自然人、法人、其他组织有当事人能力，可以作为民事诉讼中的当事人；3.注意F52:其他组织作为当事人的特殊规定。

25、依法登记领取营业执照的个人独资企业、合伙企业、中外合作经营企业、外资企业、乡镇企业、街道企业；法人依法设立并领取营业执照的分支机构；依法成立的社会团体的分支机构、代表机构；依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构。注意：诉讼权利能力和诉讼行为能力的区别当事人适格（正当当事人）1.通常所争议的民事实体法律关系的主体，就是本案的适格当事人。2.虽然，不是争议的民事法律关系的主体，但是，根据当事人的意思或法律的规定，依法对他人的民事法律关系或民事权利享有管理权，也是本案的适格当事人。具体情形包括：失踪人的财产代管人；破产管理人（企业破产法F25）；清算组（公司法F184

26、）；清算人合伙企业法F87；股东代表诉讼中的股东（公司法F151）；遗产管理人、遗嘱执行人；为保护死者名誉而提起诉讼的死者的近亲属；作为公益诉讼原告的法定机关和组织（民诉法F55）。考点二 特殊案件中当事人的确定个人合伙案件1.个人合伙的全体合伙人在诉讼中为共同诉讼人；2.个人合伙有依法核准登记的字号的，应在法律文书中注明登记的字号；3. 全体合伙人可以推选代表人；被推选的代表人，应由全体合伙人出具推选书。个体工商户案件F591.个体工商户以营业执照上登记的经营者为当事人；2.有字号的，以营业执照上登记的字号为当事人，但应同时注明该字号经营者的基本信息；3.营业执照上登记的经营者与实际经营者不

27、一致的，以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人。法人案件1.原则上法人涉诉的，法人作为当事人。2.以下三种情况，行为人为当事人，法人或者其他组织不是当事人F62： 法人或者其他组织应登记而未登记，行为人即以该法人或者其他组织名义进行民事活动的； 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权中止后以被代理人名义进行民事活动的，但相对人有理由相信行为人有代理权的除外； 法人或者其他组织依法终止后，行为人仍以其名义进行民事活动的。3. 企业合并分立，合并分立后的企业是当事人： 企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人； 企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企

28、业为共同诉讼人。4. 企业法人解散或注销的F64：企业法人解散的，依法清算并注销前，以该企业法人为当事人；未依法清算即被注销的，以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。职务侵权案件侵权责任法F34：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。F56：法人或者其他组织的工作人员执行工作任务造成他人损害的，该法人或者其他组织为当事人。劳务致人损害案件F57：提供劳务一方因劳务造成他人损害，受害人提起诉讼的，以接受劳务一方为被告。（与侵权责任法F35对应）劳务派遣致人损害F58：在劳务派遣期间，被派遣的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，以接受劳务派遣的用工单位为

29、当事人。当事人主张劳务派遣单位承担责任的，该劳务派遣单位为共同被告。（与侵权责任法F34.2对应）校外第三人侵权案件原则上，校外侵权人作被告。如果，教育机构未尽到管理职责的，学校与侵权人作为必要共同被告，必须一并诉讼。（侵权责任法F40）无、限人造成他人损害案件F67：无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的，无民事行为能力人、限制民事行为能力人和其监护人为共同被告。（与侵权法F32.1对应）不履行调解协议的案件F61：当事人之间的纠纷经人民调解委员会调解达成协议后，一方当事人不履行调解协议，另一方当事人向人民法院提起诉讼的，应以对方当事人为被告。损害死者遗体等案件F69：对侵害死者

30、遗体、遗骨以及姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提起诉讼的，死者的近亲属为当事人。涉及村委会或村民小组的民事案件F68：村民委员会或者村民小组与他人发生民事纠纷的，村民委员会或者有独立财产的村民小组为当事人。安全保障责任案件1.原则上，安保义务人做被告；2.因第三人的行为造成损害的，第三人是被告；3.因第三人的行为造成损害，并且管理人未尽到安保义务的，第三人与安保义务人做共同被告。（侵权法F37）保证责任案件1.一般保证中的被告： 债权人仅起诉被保证人（债务人）的，可只列被保证人为被告； 债权人仅起诉保证人的，人民法院应当通知被保证人（债务人）作为共同被告参加诉讼； 一般保证的债权人向债务人和

31、保证人一并提起诉讼的，人民法院应当将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。F662.连带责任保证中的被告：可以将债务人或者保证人作为被告提起诉讼；也可以将债务人和保证人作为共同被告提起诉讼。考点三 第三人（有独三与无独三）1.有独立请求权的第三人原告 （本诉） 被告 参加 之 诉有独立请求权的第三人参加诉讼的依据基于物权或者继承权，对原被告争议的标的物提出独立请求。参加诉讼的方式只能提起诉讼一种方式。诉讼地位在有独三之诉中相当于原告。（案件中包括本诉和参加之诉）不能提管辖权异议有独立请求权第三人不能提管辖权异议。参加诉讼的时间被告应诉时起，到法庭辩论终结前。原告撤诉的处理在有独三参加诉讼后，本诉

32、原告撤诉的，法院准许原告撤诉后，有独三作为另案原告，本诉原被告作为另案被告，诉讼另行进行。2.无独立请求权的第三人 原告 本诉 被告 侵权 无独三 合同 无独三参加诉讼的依据对本诉的诉讼标的没有独立请求权，但案件处理结果同他有法律上的利害关系。参加诉讼的方式可以自己申请参加；也可以由法院通知他参加。无独三的诉讼地位1.不是完全独立的当事人，无权对案件的管辖权提出异议，无权放弃、变更诉讼请求或者申请撤诉；2.只有判决承担民事责任的无独三才有权提出上诉。注F81.2：第一审程序中未参加诉讼的第三人，申请参加第二审程序的，人民法院可以准许考点四 共同诉讼1.必要共同诉讼特征1.当事人一方或者双方为2

33、人以上；2.当事人之间的诉讼标的是共同的（只有一个法律关系）；3.共同诉讼人的行为，经其他共同诉讼人承认，对其他共同诉讼人发生效力。常考的类型1.以挂靠形式从事民事活动，当事人请求由挂靠人和被挂靠人依法承担民事责任的，该挂靠人和被挂靠人为共同诉讼人。F542.借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行帐户的，出借单位和借用人为共同诉讼人。F653.在继承遗产的诉讼中：（1）部分继承人起诉的，人民法院应通知其他继承人作为共同原告参加诉讼；（2）被通知的继承人不愿参加诉讼又未明确表示放弃实体权利的，仍应列为共同原告；（3）应当追加的原告，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加为共同原告。F

34、704.在追索赡养费案件中，原告只起诉部分赡养义务人的，应当追加其他赡养义务人为共同被告。5.共有财产受到损害，全体共有人为共同原告；共有财产致人损害，全体共有人为共同被告。F726.原告起诉被代理人和代理人，要求承担连带责任的，被代理人和代理人为共同被告。F71注意：关于必要共同诉讼，可以分为固有的必要共同诉讼和类似的必要共同诉讼。【例】甲向大恒银行借款100万元，乙承担连带保证责任，甲到期未能归还借款，大恒银行向法院起诉甲乙二人，要求其履行债务。关于诉的合并和共同诉讼的判断，下列哪些选项是正确的？ C本案属于必要共同诉讼 D本案属于普通共同诉讼2.普通共同诉讼（1）当事人一方或双方为2人以

35、上；（2）诉讼标的为同一种类（两个以上，性质相同）；（3）同一法院管辖，并且适用同一诉讼程序；（4）法院认为可以合并审理；（5）当事人（通常是指起诉方当事人）同意合并审理；（6）共同诉讼人的行为只对自己生效，对其他人共同诉讼人没有效力。考点五 诉讼代表人代表人诉讼的特点1.当事人一方人数众多的共同诉讼：一般指10人以上；2.代表人为2至5人，每位代表人可以委托1至2名诉讼代理人；3.代表人必须是当事人，因此，区别于诉讼代理人。人数确定的代表人诉讼1.起诉时当事人人数已经确定；2.多数当事人之间具有同一的诉讼标的或具有同一种类的诉讼标的；3.人数确定的诉讼代表人的产生：推选方式：全体当事人推选共

36、同的代表人；部分当事人推选自己的代表人。推选不出代表人的人：必要共同诉讼由自己参加诉讼；普通共同诉讼可另行起诉。F76人数不确定的代表人诉讼1.起诉时当事人人数尚未确定；2.多数当事人之间的诉讼标的为同一种类；3.人数不确定的诉讼代表人的产生：推选代表人。法院提出人选与当事人协商。可以由法院在起诉的当事人中指定代表人。4.人民法院可以发出公告，说明案件情况和诉讼请求，通知权利人在一定期间向人民法院登记。公告期间根据案件的具体情况确定，但不得少于三十日。5.根据民事诉讼法第五十四条规定向人民法院登记的权利人，应当证明其与对方当事人的法律关系和所受到的损害。证明不了的，不予登记，权利人可以另行起诉

37、。人民法院的裁判在登记的范围内执行。未参加登记的权利人提起诉讼，人民法院认定其请求成立的，裁定适用人民法院已作出的判决、裁定。F80诉讼代表人的权限范围1.代表人的诉讼行为对其所代表的当事人发生效力；2.但代表人变更、放弃诉讼请求或者承认对方当事人的诉讼请求，进行和解，必须经被代表的当事人同意。考点六 诉讼代理人1.法定诉讼代理人范围无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代理人。没有监护人的，由有监护资格的人协商确定，协商不成的人民法院指定。权限其权限和当事人的权限相同，诉讼地位相当于当事人，发生法律事件的后果不一定与当事人相同。2.委托诉讼代理人范围（1）可以作为委托诉讼代理

38、人范围：律师、基层法律服务工作者；当事人的近亲属或者工作人员；与当事人有夫妻、直系血亲、三代以内旁系血亲、近姻亲关系以及其他有抚养、赡养关系的亲属，可以当事人近亲属的名义作为诉讼代理人。与当事人有合法劳动人事关系的职工，可以当事人工作人员的名义作为诉讼代理人。当事人所在社区、单位以及有关社会团体推荐的公民。专利代理人经中华全国专利代理人协会推荐，可以在专利纠纷案件中担任诉讼代理人。（2）不能作为委托诉讼代理人范围：无民事行为能力的人；限制民事行为能力人；其他依法不能作为作诉讼代理人的人。F84授权（1）特别授权：诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求，进行和解，调解提起反诉或者上诉，必须有委托

39、人的特别授权。（2）一般授权：授权委托书仅写“全权代理”、“全权委托”而无具体授权的，不是特别授权。F89.2：适用简易程序审理的案件，双方当事人同时到庭并径行开庭审理的，可以当场口头委托诉讼代理人，由人民法院记入笔录。专题六 民事证据考点一 免证事实民诉法解释F931.自然规律及定理、定律； 2.众所周知的事实； 3.根据法律规定推定的事实；4.根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；5.已为人民法院发生法律效力的裁判所确认的事实；6.已为仲裁机构的生效裁决所确认的事实；7.已为有效公证文书所证明的事实。注意：2-4项规定的事实，当事人有相反证据足以反驳的除外；5-7项规定的事实，

40、当事人有相反证据足以推翻的除外。F93自 认1.自认概念：一方当事人在法庭审理中，或者在起诉状、答辩状、代理词等书面材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。F922.自认的方式：明确承认；默示承认：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。代理人承认：当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。3.自认的范围：涉及身份关系的案件不能自

41、认。注意：身份关系诉讼中不涉及身份关系的案件事实可以适用自认；涉及国家利益、社会公共利益等应当由人民法院依职权调查的事实。在诉讼中，当事人为达成调解协议或者和解的目的而作出妥协所涉及的对案件事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。4.自认的效果：经当事人自认的事实，免于举证。自认的事实与查明的事实不符的，人民法院不予确认。5.自认的撤回：撤回时间：当事人在法庭辩论终结前撤回。撤回需经对方当事人同意，或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符。考点二 证明责任的分配通用一般规则（一）主张法律关系存在的当事人，应当对产生该法律关系的基本事实承担举证证明责任；

42、（二）主张法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该法律关系变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。F91合同案件（1）在合同纠纷案件中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承担举证责任；（2）主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任；（3）对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任；（4）对代理权发生争议的，由主张有代理权一方当事人承担举证责任。劳动案件（1）在劳动争议纠纷案件中，因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单

43、位负举证责任。证据规定第5条（2）如果劳动合同发生争议，按照合同案件分配证明责任。一般侵权案件受害方证明侵权责任构成要件，加害方证明免责事由。证据规定第四条（1）专利纠纷：产品制造方法不同于专利方法。（2）高度危险作业：受害人有故意（3）环境污染：有免责事由；无因果关系（4）搁置物、悬挂物：所有人或者管理人无过错（5）动物致害：受害人有过错（6）产品责任：有免责事由（7）共同危险：无因果关系（8）医疗侵权：无因果关系以上事实由被告证明，其余事实由原告证明。考点三 证据的法定种类1. 法定种类： 事人的陈述；书证；物证；视听资料；电子数据；证人证言；鉴定意见；勘验笔录。2. 当事人签署保证书：F

44、1101.人民法院认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就案件有关事实接受询问。在询问当事人之前；2.可以要求其签署保证书；3.保证书应当载明据实陈述、如有虚假陈述愿意接受处罚等内容；4.当事人应当在保证书上签名或者捺印；5.负有举证证明责任的当事人拒绝到庭、拒绝接受询问或者拒绝签署保证书，待证事实又欠缺其他证据证明的，人民法院对其主张的事实不予认定。3.书证（核心考点：法院责令对方当事人提供书证）1.条件：书证在对方当事人控制之下的，承担举证证明责任的当事人可以在举证期限届满前，书面申请人民法院责令对方当事人提交。2.申请理由成立的：人民法院应当责令对方当事人提交，因提交书证所产生的费用，由

45、申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，人民法院可以认定申请人所主张的书证内容为真实；持有书证的当事人以妨碍对方当事人使用为目的，毁灭有关书证或者实施其他致使书证不能使用行为的，人民法院可以依照民事诉讼法第一百一十一条规定，对其处以罚款、拘留。F112，F1133. 公文书推定为真实。国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，但有相反证据足以推翻的除外。必要时，人民法院可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。F1144.证人证人的资格1.凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证；2.不能正确表达意思的人，不能作证。注意：

46、未成年人可以做证人；3.律师作证人时，不能再作为诉讼代理人。依申请申请时间：举证期限届满前（F117.2）依职权通知证人出庭作证F117.3（一）涉及可能损害国家利益、社会公共利益的；（二）涉及身份关系的；（三）涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的；（四）当事人有恶意串通损害他人合法权益可能的；（五）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。出庭义务证人原则上应当出庭作证，以下四种情形，经人民法院许可可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证：因健康原因不能出庭的；因路途遥远，交通不便不能出庭的；因自然灾害等不可抗力不能出庭的；其他有正当理由不能出庭的。保证书相关规

47、定人民法院在证人出庭作证前应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律后果，并责令其签署保证书，但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。证人签署保证书适用本解释关于当事人签署保证书的规定。F119证人拒绝签署保证书的，不得作证，并自行承担相关费用。F120费用承担1.当事人申请证人作证的：由该当事人先行垫付；人民法院准许证人出庭作证申请的，应当通知申请人预缴证人出庭作证费用。2.法院通知证人作证的：由人民法院先行垫付；3.最终由败诉一方当事人负担。F118：民事诉讼法第七十四条规定的证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用，按照机关事业单位工作人员差旅费用和补贴标准计算；误工损

48、失按照国家上年度职工日平均工资标准计算。5.鉴定意见与勘验笔录鉴定主体必须是具有专业资质的人鉴定启动（1）当事人申请：双方当事人协商确定具备资格的鉴定人，协商不成的，由人民法院指定鉴定人。（2）法院委托：符合依职权调查收集证据的，依职权确定鉴定人。鉴定人的权利与义务（1）权利:了解进行鉴定所需要的案件材料；必要时可以询问当事人、证人；（2）义务:提出书面鉴定意见；在鉴定书上签名或者盖章；出庭义务。鉴定人出庭（1）出庭原因：当事人对鉴定意见有异议，人民法院认为鉴定人有必要出庭的。（2）不出庭的后果：鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。专门知识的人出庭民诉法规

49、定F79：当事人可以申请人民法院通知具有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。1.依当事人申请；2.举证期限届满前；3.一至二人；4. 代表当事人对鉴定意见进行质证，或者对案件事实所涉及的专业问题提出意见。5. 视为当事人的陈述。6. 费用由提出申请的当事人负担。7.人民法院可以对出庭的具有专门知识的人进行询问。经法庭准许，当事人可以对出庭的具有专门知识的人进行询问，当事人各自申请的具有专门知识的人可以就案件中的有关问题进行对质。8.具有专门知识的人不得参与专业问题之外的法庭审理活动。F122、F123勘验笔录制作主体：是审判人员，也包括审判人员指导下的人。1.启动方式

50、：人民法院认为有必要的，可以根据当事人的申请或者依职权对物证或者现场进行勘验。勘验时应当保护他人的隐私和尊严。2.人民法院可以要求鉴定人参与勘验。必要时，可以要求鉴定人在勘验中进行鉴定。6.视听资料与电子数据认定F116：视听资料包括录音资料和影像资料。电子数据是指通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、博客、微博客、手机短信、电子签名、域名等形成或者存储在电子介质中的信息。存储在电子介质中的录音资料和影像资料，适用电子数据的规定。私录证据原则上可以采纳，但以严重侵害他人合法权益、违反法律禁止性规定或者严重违背公序良俗的方法形成或者获取的证据，不能作为认定案件事实的依据。有疑点的视听资料不能

51、单独作为认定案件事实的依据。考点四 证据的理论分类理论分类（1）本证与反证：对证据所要证明的事实（待证事实），提出方是否承担证明责任；（2）直接证据与间接证据：该证据是否能够单独证明案件主要事实；（3）原始证据和传来证据：是否源于案件事实的第一手资料。本证与反证（1）对待证事实负有证明责任的当事人提供的，证明案件事实成立的证据是本证；（2）对待证事实不负证明责任的当事人提供的，证明案件事实不成立的证据是反证。考点五 法院调查收集证据依职权F96（一）涉及可能有损国家利益、社会公共利益的；（二）涉及身份关系的；（三）涉及民事诉讼法第五十五条规定诉讼的（即民事公益诉讼）；（四）当事人有恶意串通损害

52、他人合法权益可能的；（五）涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等程序性事项的。除前款规定外，人民法院调查收集证据，应当依照当事人的申请进行。依申请（1）当事人及其诉讼代理人因客观原因不能自行收集的证据包括（即依申请收集的证据）F94：证据由国家有关部门保存，当事人及其诉讼代理人无权查阅调取的；涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的料；当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。（2）申请的方式：当事人及其诉讼代理人均可提出申请。向法院提交书面申请（即申请书）。（3）申请的期限：举证期限届满前。F94.2（4）对不予准许的通知书，可以申请复议一次。考点六 证据保全制度诉前证据保

53、全（1）适用条件：证据可能灭失；以后难以取得。（2）启动方式：利害关系人申请（3）管辖：证据所在地、被申请人住所地或者对案件有管辖权的法院（4）应当提供担保诉讼证据保全（1）适用条件：证据可能灭失；以后难以取得。（2）启动方式：诉讼参加人（即当事人）申请；法院主动采取。（3）当事人申请的时间：举证期限届满前。F98（4）管辖：受案法院。（5）证据保全可能对他人造成损失的，人民法院应当责令申请人提供相应的担保。F98.2考点七 举证期限确 定1.方式：人民法院应当在答辩期届满后的审理前的准备阶段确定当事人的举证期限；举证期限可以由当事人协商，并经人民法院准许。2.时间：人民法院确定举证期限，第一

54、审普通程序案件不得少于十五日，当事人提供新的证据的第二审案件不得少于十日。F993.再次确定：举证期限届满后，当事人对已经提供的证据，申请提供反驳证据或者对证据来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，人民法院可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。F99延 长1.当事人申请延长举证期限的，应当在举证期限届满前向人民法院提出书面申请。2.申请理由成立的，人民法院应当准许，适当延长举证期限，并通知其他当事人。延长的举证期限适用于其他当事人。3.申请理由不成立的，人民法院不予准许，并通知申请人。F100逾期举证后果1.当事人因客观原因逾期提供证据，或者对方当事人对逾期提供证据未提出异议的，视为未逾期。2.当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由，必要时可以要求其提供相应的证据。3.当事人因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。但该证据与案件基本事实有关的，人民法院应当采纳，并依照民事诉讼法第六十五条、第一百一十五条第一款的规定予以训诫、罚款。4.当事人非因故意或者重大过失逾期提供的证据，人民法院应当采纳，并对当事人予以训诫。5.当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供证据致使其增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的，人民法院可予支持。F101，F102出具证据收据人民法院收到当事人提交的证据材料，应当出具收据。写明证据名称、页数、份数、原件或者复