英国公司法(修改版)

1、英国公司法英国公司法张雪娥张雪娥天津科技大学天津科技大学 企业（企业（firm），指在较长时间内一群人的集合体。人们聚集在一起组成一个单位，在这个单位中每个人都有分工，分工使得整个集合体的工作更有效率。 公司（公司（corporation），是企业的一种表现形式，是资本工具，投资者把资本投入公司，分享公司的利润，承担经营失败的风险。 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况二、英国公司的历史二、英国公司的历史 个体经营个体经营 行业协会行业协会 特许状或特殊议案特许状或特殊议案 东印度公司东印度公司第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况第二节第二节 英国公司法的历史英国公司法的历史n18

2、44年股份公司法 1855年有限责任法n1856年股份公司法（奠定了英国公司法体系的根基） n1862年、1908年、1929年公司法 n1948年公司法 1967年公司法 1976年公司法 1980年公司法 1981年公司法第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况 法的渊源法的渊源指法的各种具体表现形式。英国公司法主要包括以下几个方面的渊源：u一、成文法成文法 1985年公司法 1986年破产法 1986年金融服务法 2000年金融服务和市场法u二、普通法普通法 法院的判例所积累形成的规制 u三、欧盟公司法指令三、欧盟公司法指令第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况u四、公司备忘录和章

3、程四、公司备忘录和章程 备忘录和章程相当于公司与股东之间、股东与股东之间达成的协议u五、法律书籍、期刊等刊物法律书籍、期刊等刊物 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况第三节第三节 股东、董事和债权人股东、董事和债权人l 公司的股东（或“成员”） l 公司的董事以及较低层次的高级经理l 公司的债权人（他可能有担保也可能没有） 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n一、董事一、董事 听从公司支配股东的命令 自己采取和实施战略决议 监督公司的高级雇员执行管理任务 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n二、股东二、股东 （1）实施对公司的最终控制）实施对公司的最终控制 股东的两种权利

4、股东的两种权利 （2）接受他们投资于股票的资金收益）接受他们投资于股票的资金收益第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n三、债权人三、债权人 （1）提供商品或服务给公司但没有获得支付的人 （2）遭受到公司作出的过错行为而没有获得赔偿的人 （3）提供给公司中长期贷款的人 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况第四节第四节 公司的核心特征公司的核心特征n（1）承认公司作为一个实体区别于它所有的股东独立的法人格（独立人格（独立人格）n（2）股东的有限责任有限责任有限责任n（3）与股东分离的专门管理集中管理集中管理n（4）股东利益转让的便利股份自由转让股份自由转让n（5）公司成员对公司控制权的

5、分配以及公司营运利润的权利分配控制权和利润收取权控制权和利润收取权第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况 公司享有独立的法人财产权，股东对公司财产没有所有权，只享有财产性质的分红权、剩余价值索取权和其他非财产性的权利。 英国在19世纪末就确立了公司的独立法人人格，经典案例是罗门诉所罗门（Salomon v. Salomon）案 nSalomon先生把自己的财产折合成38782英镑，卖给了一个有限责任公司。该公司由Salomon先生、他的妻子、女儿和四个儿子组成。该公司的名义股本为40000股，每一股1英镑，其中Salomon先生持有已全额缴付的20000股，其他6个股东每人1股。此外，该公

6、司还向Salomon发行了一份金额为10000英镑、带有浮动担保的债券，并且支付了8728英镑的现金。这样的安排，使得Salomon先生能以票数胜过其余6名股东从而获得对该公司的控制权。该公司除了20007股股份外，没有发行其他股份。所有的手续都符合1862年公司法。Salomon先生被任命为执行董事。后来公司清算，在兑付了债券后剩余财产无法清偿普通债权人。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况u 独立法人格的例外独立法人格的例外（1）股东没有实际出资或者出资数额未达到其承诺认缴数额，以致严重影响了公司的偿债能力，董事明知出资瑕疵情况而仍然与第三人从事交易；（2）公司以欺诈的手段骗取合同利

7、益，而股东或董事对此负有不可推卸的责任；（3）股东违反规定分红或以其他方式分配利润，影响到债权人利益；（4）公司变成股东的工具。 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况l揭开公司面纱揭开公司面纱（lifting the veil of incorporation） 在某些特定情况下，继续维护公司的独立人格和有限责任将使债权人的利益受到不法侵害乃至影响法律的正义和公平 ，公司的面纱可以被揭开，从而使股东或管理层对公司债务直接承担责任。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n揭开公司面纱的具体情况揭开公司面纱的具体情况 英国1985年公司法第117条规定了公众公司的最低资本要求，如果公司在

8、没有具备最低资本的情况下与第三人发生交易并且事后无法履行协议，第三人因此遭受损失的，董事应对第三人的损失承担连带清偿责任。是指向不特定对象公开转让股票，或向特定对象发行或转让股票使股东人数超过200的股份有限公司。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况 英国1985年公司法第24条规定，如果一个公司开展经营超过6个月，并且只有一名股东而该股东知道公司只有其一名股东的，该股东对公司签订的合同承担责任。CLIC公司只有7名股东，其中D和G是公司唯一的董事和经理。CLIC公司通过合同从另一家公司处购买了经营采石场的许可证。CLIC公司在英格兰设立了一个规模较小的WSQL公司，将经营许可证卖给该公

9、司，对价是现金10500英镑，债券2000英镑，以及该公司总值为5500英镑的全额缴付的股份（该股份为每股1英镑）。D和G登记了WSQL公司，其股东和董事都是公司的发起人。WSQL公司向CLIC公司交付了全额缴付的股份5500股和2000英镑的债券。D和G接着准备招股说明书，邀请公众认购2000份每份为10英镑的债券，随着公众认购债券资金的进入，WSQL公司向CLIC公司支付了9000英镑的现金，但是被D和G各自瓜分了。WSQL公司的股东是7个在备忘录上签名的人，并在CLIC公司持有5500股。合同和招募说明书披露了CLIC公司是WSQL公司的发起人和许可证的卖主，并且获取利润，但是没有披露D

10、和G才是真正的发起发起人和卖主，并且从中获得利益。WSQL公司进入清算，然后D和G也破产了。D有财产，G没有财产。他们被指认为在招募说明书中有欺诈和严重的虚假陈述。n法院判决，公司实际上是D和G的化名，公司的清算人可以对D的秘密收益主张权利。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n与揭开公司面纱后果类似的情况与揭开公司面纱后果类似的情况 要看子公司设立的目的，如果子公司设立是为了筹集资金，那么子公司虽然只有很少的资本金，但仍然是独立的，不是母公司的代理人。英国公司法规定英国公司法规定，担保必须是明示的。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况u 侵权行为与替代责任侵权行为与替代责任 1.

11、 替代责任的内容 替代责任使得雇主或委托人（这里指公司）对侵权人的行为向受害人负责。 替代责任的本质是将公司和个人看成是共同侵权人。 如果雇工或代理人没有赋予某些职能，公司替代责任的范围就会因此减少。 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况 2. 替代责任的正当性基础 （1） 雇主原则上处于监督其雇工监督其雇工的有利位置从而阻止侵权行为； （2）设计减少过错行为机会的工作实践设计减少过错行为机会的工作实践； （3）替代责任有助于确保公司特定业务的成司特定业务的成本在业务的范围内内部化，然后通过价格政策本在业务的范围内内部化，然后通过价格政策转嫁给公司产品的消费者转嫁给公司产品的消费者。第一

12、章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n 二、有限责任二、有限责任 有限责任是公司债权人的权利仅限于公司资产并且不能对抗公司成员（股东）的个人资产。有限的是成员的责任。 有限责任的优点有：有限责任的优点有： 1. 促进股东投资 2. 分散风险 3. 减少资本 4. 促进股份流通5. 所有权与经营权分离 6. 规避后果严重的侵权责任 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况原告：某钢丝有限公司 第一被告：雷某 第二被告：某水泥制品有限责任公司 2001年4月，原告与第一被告雷某所开办的个人独资企业性质的水泥制品厂签订钢丝供应合同，约定原告向该厂供应钢丝。之后，原告依约定两次发货，但第一被告雷某

13、仅支付了部分货款，其余货款19余万元一直拖欠未付。在催款期间，原告得知第二被告系第一被告与其妻子共同开设的公司，并同样从事水泥制品的经营活动，遂提起诉讼，请求第二被告与第一被告一起，连带承担拖欠货款的给付责任。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况u 1. 企业名称企业名称 不得含“有限”字样；必须在名称中标明“有限责任公司”或者“有限公司”字样。u 2. 营业执照营业执照 领取的是非法人性“营业执照”；领取的是“企业法人营业执照”。u3. 投资人数投资人数 仅为一个自然人投资；一个股东以上五十个股东以下（我国），股东既可为自然人，也可为法人。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况u

14、4. 验资程序验资程序 自行申报出资，无须验资；全部出资必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。（已修改）u 5. 有无章程有无章程 无须拟定企业章程；必须由股东共同制定章程。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况u 6. 治理结构治理结构 投资人可自行管理企业事务，也可委托或聘用他人管理；设股东会、董事会与监事会或执行董事与监事。u 7. 缴税种类与待遇缴税种类与待遇 仅投资人缴纳个人所得税，企业不缴纳，属单重征税待遇；公司缴纳企业所得税，自然人股东所得还须缴纳个人所得税，属双重征税待遇。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况u 8. 企业存续企业存续投资人死亡或被宣告死亡，或无继承

15、人或者继承人决定放弃继承时，企业解散；公司不因股东死亡或破产等而当然解散，公司人格具有永续性。u 9. 是否享有有限责任保护是否享有有限责任保护不具备有限责任特征，投资人以其个人财产对企业债务承担无限连带责任；股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司债务承担责任。原告：甲五金（有限）公司 被告：乙纺织（有限）公司 甲五金公司1997年由自然人李某、董某、胡某出资组建。分别占有公司股份的20%、40%、40%。2000年初，公司给付李某10万元后李某退出该公司。之后，董胡两股东产生矛盾，10月甲公司停产。但两股东签署了“股东会纪要”，明确，将公司章程、财务章交村委会保管，若

16、因公务需要盖章，则要董某、胡某双方签字认可后村委会给予盖章。2001年甲公司起诉乙公司，起诉状上盖章由董某一方经办，未经胡某同意。2月甲公司申请撤诉，撤诉申请书上盖章由胡某一方经办，未经董某同意。之后，两股东均单方盖章，相继向法院递交了要求确认撤销无效、要求继续开庭、授权委托书等函件，出现了甲公司委托三个代理人各不相让的局面。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况 判决：判决： 公司停产后两股东签署了“股东会纪要”，两股东均应自觉按“纪要”办。两股东在是否应对乙公司进行起诉问题上产生分歧，且至今未能取得一致意见，故应视为本案的起诉不是甲公司的真实意思表示，故驳回原告甲公司的起诉。案件受理费

17、50元由原告负担。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n三、集中或专门管理三、集中或专门管理 原因：1. 速度与成本问题。 2. 专门技能的问题。3. 动机的问题。 （搭便车） 英国公司法第282条规定，公开公司至少有两个董事，封闭公司至少有一个董事。n 四、股份的可转让性四、股份的可转让性 股份可转让原则包括 ： 一是，股东转让他在公司的权益是否对公司可利用的资源造成负面影响。 二是，在股东转让股份的时候，是否被合法授权或实际上能够这样做。 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况（一）从公司的角度（一）从公司的角度 我国公司法第七十五条 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的

18、股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： （一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； （二）公司合并、分立、转让主要财产的； （三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况（二）从股东的角度（二）从股东的角度 从股东的角度保证股份转让的便利，公司法作得相当少 。 不经同意自由转让的保证不存在与公司法中而是存在于监管证券市场运作的规制中。第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况n五、控制权和利润收取权五、控制权和利润收取权 （一）控制权（一）

19、控制权 1. 对公司章程的控制对公司章程的控制 3/4的多少股东可以以他们喜欢的任何方式修改章程。公司章程的细则部分是高度灵活的，它被股东所控制。 第一章第一章 英国公司法概况英国公司法概况2. 对管理层的控制对管理层的控制 股东对集中管理实施的控制措施的技巧包括两种基本方法：提高股东对董事会的控提高股东对董事会的控制制和直接架构董事会决议的能力直接架构董事会决议的能力。 1985年公司法第303条规定，公司法案赋予普通多数股东在任何时候以任何理由辞退所有或者任何董事的权利，而不管在公司章程的规定下股东是否具有这种权利。（二）利润收取权（二）利润收取权 公司法两个特征的联合运作：1. 除了履行

20、公司的法律义务和促进公司的营业，董事无权也许公司也没有资格将公司的资产分配给公司成员以外的任何人。2. 当公司存续时，股东是否有权享有盈余这个问题的答案主要依赖于公司章程的规定以及某种特定类别的股票发行时设定的条件。 第一节第一节 股份的发行股份的发行u 一、股份和股份的本质一、股份和股份的本质 （一）什么是资本？ 资本（Capital），狭义上指股本（share capital），即股东因取得相应股份而投入公司的价值总和。 在公司法中，资本是一种价值的衡量，其价值是股东提供给公司用以换取股份的对价。第二章第二章 公司资本制度公司资本制度 股份反映了股东与公司之间的财产性关系。股东是公司的所有

21、权人，但对公司财产没有所有权，公司具有独立人格、对公司财产享有所有权。股东因持有股份而可以向公司提出要求、行使股东权利，同时也必须按照股份票面价值履行出资等义务。第二章第二章 公司资本制度公司资本制度F股份所承载的股东基本权利：股份所承载的股东基本权利：（1）要求分红的权利，当公司经营良好时，红利必须按期支付；（2）在股东会议上的投票权；（3）公司清算时，对剩余价值的索取权或者参与公司清算财产分配的权利；（4）除非章程另有规定，被通知参加股东会议的权利；（5）在股东会议之前有权收到资产负债表；（6）有权收到备忘录和章程；第二章第二章 公司资本制度公司资本制度（7）查阅和取得股东会议记录；（8）

22、查阅董事服务合同；（9）免费查阅公司的各种登记事项； （10）除非另有授权，优先认购同一类别股份的权利； （11） 向法院申请公司清算 （12）受到不公正歧视时向法院申请救济，等等。F 股东所承载的义务是：股东所承载的义务是： 不管是溢价还是低价发行，按照股份的票面价值在规定时间足额缴付。当公司召集缴付或者发行条款规定的固定缴付日期到来时，股东必须缴付股价。n我国公司法第我国公司法第27条条 股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不

23、得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。 n我国公司法第我国公司法第28条条 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。n我国公司法第我国公司法第30条条 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 第二章第二章 公司资本

24、制度公司资本制度（一）不得低价发行的基本原则（一）不得低价发行的基本原则 英国公司法第130条、100条规定，股份有其票面价值，股份可以高于但不得低于该票面价值发行。如果低于票面价值发行，认购人应向公司缴付相当于差额部分的金额以及利息。 n票面价值票面价值(Nominal Value)：指公司最初所定股票票面值。又称面值，即在股票票面上标明的金额n股票有票面金额，叫面值股票；不标明票面金额叫份额股票。n以面值作为发行价，称为平价发行。如果股票以面值发行则股票面值总和即为公司的资本金总和n案例案例: 公司的备忘录写明公司的资本是125000英镑，分成125000股，每股1英镑；原始股和以后增加发

25、行的股份可以按照公司的要求分成不同的类别，例如有优先权、保证的股份等。由于公司急需资金并且原始股以非常低的价格发行，所以董事根据股东会议的决议决定发行新股。新的优先股票面价值是1英镑，但实际只要求交付75便士。 n判决：判决：尽管新股的发行时善意的，并且被认为是最好的筹集方式，但是公司超越了其权力，该优先股的持有人与原始股的认购人一样，都必须缴足股份的票面价值。 溢价发行溢价发行是指公司以超过股份票面价值的价格向投资者发行股份。超过票面价值的部分称作溢价（premium）。 英国公司法规定，溢价应当计入公司资本，英国公司法规定，溢价应当计入公司资本，而不是收入或者利润。而不是收入或者利润。n（

26、三）出资的对价与评估（三）出资的对价与评估1非现金缴付的对价非现金缴付的对价n英国公司法第99条第1款规定，认购人可以现金或者现金价值缴付对价。现金出资包括以下四种情形：（1）公司收到现金；（2）公司善意地收到支票，董事没有合理理由怀疑该支票得不到付款；（3）对公司所负流动性债务的抵销；（4）在将来的某一时间点向公司缴付现金的承诺。n需要注意的是：需要注意的是： 虽然对公司所负有流动性债务的抵销抵销是出资的一种，但是在法院判决作出之前，公司对个人所负流动性债务和个人对公司所负的出资债务，这两个债务是互相独立的。 n例如：例如： 公司正在经营的时候，针对股东提起诉讼，要求股东基于公司的召集而缴付

27、出资，股东提出抗辩，因为公司对他负有债务，所以要求抵销。在法院做出判决之前，公司开始清算。法院认为，抵销的抗辩并没有阻止一般规则的适用，也就是说，公司对股东所负的债务，进入清算程序后，不能与基于召集而发生的缴付出资的债务相抵销。n非现金缴付的对价非现金缴付的对价指法律允许的、除了货币以外其他一切形式的作为出资的对价。以非现金缴付的对价作为出资，又称为非现金出资。n最常见的非现金出资包括：最常见的非现金出资包括：（1）认购人以其土地、设备、包括财产和声誉在内的整个企业向公司出资； （2）认购人以其合法拥有的专利、商标权、专有技术等向公司出资；（3）认购人以提供服务（或劳务）的方式出资，但这种形式

28、的出资仅限于私人公司。 n 需要注意的是：需要注意的是： 英国法不允许将来的服务作为出资，但是过去已经发生的服务，只要其是公司应负的流动性债务或者可以独立进行评估的话，就可以作为出资。 作为现金出资的债权出资仅仅限于认购人对公司享有债权的场合，不包括认购人将第三人的债权转移给公司作为出资。 第二节第二节 资本维持和资本减少资本维持和资本减少u 一、资本维持一、资本维持 英国公司法中确立的资本维持主要包括两个原则： 一是，资本只能用于公司经营目的。 二是，除非经法院确认，否则资本不能返还给股东。 n案例：案例： 夫妻俩拥有并经营着一家族公司。作为董事的妻子病重，无法管理公司，但是公司仍然持续向她

29、支付董事酬金。清算人提起诉讼。n判决：判决：公司实际支付的酬金超过了向作为一名真实履行职务的董事应当支付的酬金。 这个案例中，公司超额支付董事酬金，从实质上减少了公司的资本；而减少资本，必须要经过法院的确认。1、资本减少的原因、资本减少的原因 l公司的资金超过了公司经营的需要，公司为了把精力集中到一些主要的业务上面 。l由于经营不善或遭受市场冲击，公司的账面已经不能真实地反映公司的资金情况 。2债权人的异议和保护债权人的保护区分为两种情况：债权人的保护区分为两种情况：第一种情况是，第一种情况是，资本减少将免除或减轻股东缴付未缴纳股本的责任，或者涉及向股东返还已缴纳股本。 免除条件免除条件 ：（

30、1）公司已经将足以用来偿还所有债权人的钱款存入了法院 ；（2）其他银行、保险公司或其他公司为偿债提供了保证，而且保证人的财产足够偿还公司所有债权。 第二章第二章 公司资本制度公司资本制度n第二种情况是，第二种情况是，如果是公司由于消耗了资本或者资本再也不能代表财产价值的时候。 公司可能会假装遭受了财产上的损失或者夸大损失的数额，然后向法院申请减少与该假装或者夸大的损失数额相等的资本 。 在法院确认减少资本以后，公司的实际财产要高于资本减少后的名义财产，公司可能会将多余的这部分财产变现，然后分配公司股东。 一、对股东财产分配的限制一、对股东财产分配的限制 管理者对保守的、逐渐增大的分红政策采取谨

31、慎态度。这一过程被称为。 ，即公司不能从资本不能从资本当中提取红利当中提取红利，公司只能从可分配利润可分配利润当中向股东支付现金红利或转让财产，该原则适用于所有的公司。n 什么是可分配利润？什么是可分配利润？ 指以前没有被分配的公司积累的已实现没有被分配的公司积累的已实现利润利润，减去以前在资本减少或资本重组中没有被抵消的公司积累的已实现损失没有被抵消的公司积累的已实现损失的余额。 公司不能用未实现利润未实现利润来付清债权，也不能使用任何已发行股份未缴清任何已发行股份未缴清的部分。应将公司公司的的折旧折旧考虑在内，在计算可分配利润时，折旧部分应当作为已实现损失已实现损失扣减。n 章程没有特别规

32、定，红利必须以现金现金的形式分配。此外，红利依法也可以实物实物的形式分配。当实物被重新评估的时候，增增加的价值部分视为未实现利润加的价值部分视为未实现利润，在资产负债表上计入不可分配的公积金，通常不能用来分配。 在每一个财务年度，董事都有义务制作一份董事报告，指明建议的分红数额。 董事建议分红时，必须将考虑在内，而不是仅仅考虑其中某一类别股东的利益。 股东可以通过普通决议决定分红，称之为。虽然股东有权宣告分红，但股东决定的分红数额，不得超过董事建议的分红数额。n 1董事董事 如果董事非法分配红利，应当对公司承担个人责任个人责任，向公司返还相当于非法分配的金额非法分配的金额。 例外：例外： （1

33、）如果董事尽到了合理的注意，以确保账户是正当准备的，而且针对分红是否正当的问题，采纳了商业判断规则，那么该董事可以被免除责任。 n案例：案例： 一个合资银行公司的董事，在诚实地信赖董事长和经理的判断、信息和建议之基础上，同意从资本中支付红利，并且基于不适当的担保而预付款项。他被董事长和经理的陈述误导了，而董事会和经理的正直、技能以及能力，他都没有理由去怀疑。 判决判决： 对于作为董事的义务，他没有过失，不用在清算中承担责任。 董事诚实、合理地信任某些事实，并且依据该事实作出了分配的决定，董事不承担责任。n 2股东股东 如果公司违反规定进行分配，取得财产的股东主观上知道或应当知道该分配违法而依然

34、取得财产的，该股东应当把所取得的财产返还给公司，或者向公司支付与该财产同等价值的货币或实物。 n案例：案例： 公司董事在未取得法院同意减少资本的情况下，经过股东允许，将一部分资本在股东之间进行分配；并且他们明知，用以分配的款项来自于资本。随后公司破产了，清算人获得法令，要求董事返还该款项，理由是向股东的分配的越权的。 判决：判决：董事有权向股东追偿。n 3监事监事 如果因监事过失提供了错误的账户信息，公司基于对该错误信息的信任而作出了非法分配，那么，监事负有向公司偿付相当于非法分配数额的款项。 案例：案例： 公司的执行董事通过三种方式伪造了公司的账簿：（1）通过虚增股份夸大每半年的股份评估：（

35、2）通过任何人看到发票就会发现的、修改发票的方式，把每半年底由于购买股份而支付的款项，推迟到下一个时期；（3）把过去相关时期内由于卖出股份而应支付的款项挪到前一个时期。公司监事从执行董事处获得了各种应该报告的信息，监事认为执行董事是非常诚实的，他们接受了执行董事关于上诉各种修改的解释。监事核证了账户，对夸大的利润也征收了税收，董事建议并且股东确认了分红。 接着，伪造的事情被发现，公司进入清算。清算人主张，关于账户的审计，监事应当对其过失或违反义务承担责任；监事反驳，他们没有违反义务，同时，他们没有足够的时间来审计。 判决：判决：（1）监事作为公司官员在履行其向股东制作报告的法定义务时尽到合理的

36、熟练和勤勉。发现被修改过的发票后，监事有义务进行详尽的调查，并且通知董事会。但监事会未能进行这样的调查，违反了他们的义务。（2）监事允许提呈账户，以及随后发生的征税，这个虚假的状况才导致了分红的支付。监事对分红、追索过度缴纳税收的费用以及未能返还的税收承担责任。（3）如果董事没有给予监事足够的时间去开展必要的调查，监事要么拒绝制作报告，要么制作一个合格的报告。监事不能以时间不够为理由为自己开脱责任。 公司以低价将公司财产向其中一个或多个股东出售的交易 因为它涉及公司非法地向其股东返还公司财产。 公司与其成员之间的低价交易有两类公司与其成员之间的低价交易有两类情形：情形： 第一类第一类是公司在进

37、入破产清算之前从事的低价交易。 第二类第二类是公司的低价交易侵害了债权人的利益，即使公司没有破产清算，受害人也可以向法院提出令状申请。 一是，公司将财产赠送给交易股东或者卖给股东但未收对价； 二是，公司与股东有交易，但是对方支付的对价实质性低于该财产的价值。 英国公司法第151条规定，当个人在取得或计划取得公司股份的时候，在股份取得之前或在股份取得发生的同时，该公司或其任何子公司为其取得而直接或间接地提供财务资助是不合法的。 当个人已经取得公司的股份并且债务已经发生，该公司或其任何子公司为取得而直接或间接地提供财务资助，以减少或免除已发生的债务是不合法的。 如果公司违反这些规定，将被处以罚款；

38、公司内部每一个有过错的个人将被处以监禁或罚款，或两者皆具。 保证有意购买公司股份的人用其自身的用其自身的财产财产而不是用公司的财产公司的财产来购买。否则，购买人可以简单地用来控制公司。n 第一，防止市场操纵 。 第二，防止管理层的违法行为或者不正当行使权力。 第三，资本维持。u 1以赠与形式提供的财务资助。2. 以保证、担保或赔偿的形式，或者以免除或放弃债务的形式提供的财务资助。n 保证和担保保证和担保包括以下几种情形：（1）公司为被资助人为购买其股份而向他人的借款提供保证；（2）公司用其财产为此类借款提供担保；（3）公司为其资助被资助人而发生的对他人的债务提供担保，等等。：指一方如果受到损失

39、，另一方赔偿其损失。 （1）公司承诺，如果购买该公司股份的投资者因违反财务资助的规定而遭受损失，由公司赔偿其损失。 （2）公司承诺，投资者根据承销协议购买股份，承销期满如果遭受损失，由公司赔偿。3. 以借款的形式提供财务资助。4. 公司提供的任何其他形式的财务资助，因此造成公司的净资产实质性减少或没有净资产。 如果公司违反规定提供资助，将被处以罚款，并且公司内部有过错的人员，例如董事、经理、财务人员等管理人员，将被处以监禁或者罚款，或者两者皆具。 提供财务资助的合同是非法合同非法合同，公司承诺提供资助的义务是不可执行的义务是不可执行的，根据非法合同履行的义务不能获得相应的补偿不能获得相应的补偿

40、。 有两种解释：一个是看减少量的百分比减少量的百分比；另一个是看减少的总减少的总数额数额。 ：资本只能用来满足公司经营的目的；没有法院的同意或其他特定情况，资本不能减少或对股东非法返还。 公司回购股份将会减少公司本身的净资产，由此一来，公司不能及时、完整地偿还债务的风险加大，债权人的利益可能受到影响。 n 案例：案例： James Schofield Sons Limited 是一家根据1862年公司法而于1865年成立的有限公司，公司发行1500股每股10英镑的股份，共收资本150000英镑。根据备忘录所记载的，公司的目的是开展法兰绒衣服的生产业务，以及与此相关的其他业务。备忘录并没有授权公

41、司可以回购其股份。公司章程规定了购买公司股份的一些条款。公司章程第179条规定，公司可以从任何希望出售公司股份的人的手中购买任何股份，购买价格不应当超过董事会所认为的合理的市场价格。 第181条规定，按照他们认为最有利于公司的方式，董事会可以自行决定出售或者处理或者完全注销这些回购的股份。公司于1884年进入清算。一个公司原来的股东提起诉讼，要求公司付清尚未全部支付的、在清算前该股东出售给公司的股份。：上议院的最终判决推翻了上诉法院的裁决，认定该公司根据公司法没有权力回购其股份，购买行为是越权，因此原告的请求不能支持。n 1. 公司的股份已发行上市，但市场消极，股份回购能够体现出管理层对公司经

42、营的信心，股份降价的风险减少，更易于公司在市场上筹到资金。 2. 当公司的股份在市场上是积极的，回购股份是一种公司将多余资金分配给股东的方式。 需要注意的是需要注意的是，是资金而不是资本的分配，公司应该从可分配利润而不是资本金中提取回购款。3. 公司出于改变资本结构的目的需要回购股份。 4. 回购制度有利于员工持股计划的实施。 5. 回购制度可以用来对付对公司的重大决议持有异议的股东。 n英国公司法英国公司法第第143条：条： 有限公司不能取回自己的股份，无论是以购买、承销或其他形式。如果公司违反该款规定，公司取得股份的行为是无效的，并且公司将被处以罚款，公司内部负有责任的管理人将被处以监禁或

43、罚款，或者两者皆具。n有四类形式被排除在上述禁止性规定之外： （1）根据第五部分第7章的赎回或购买股份； （2）为减少资本取回股份： （3）为了执行法院根据第5条、第54条做出的令状而购买股份； （4）根据公司章程，对未能支付股金部分股份的没收或者放弃接受。n 公司回购自己的股份主要分成两个部分：一个是可赎回股份可赎回股份，另一个是公司购买自己的公司购买自己的股份股份。（一）可赎回股份（一）可赎回股份1一般规定 英国公司法第159条规定，如果有公司章程的授权，公司可以发行可赎回股份，在将来的某个固定时刻，或某个固定期限以后，或者发生了某项或某几项事件的时候，或者根据公司或股东的选择而由公司购买

44、该可赎回股份。 公司发行的股份不能全都是可赎回股份，必须要有一部分股份是不可赎回的。公司将回购的可赎回股份，还必须是全额已经缴付的股份。2资金来源 公司赎买可赎回股份的资金，主要有两个来源：一个是公司的可分配利润公司的可分配利润；另一个是为了赎回这些股份而发行新股所募集的资为了赎回这些股份而发行新股所募集的资金金。3披露义务披露义务（1）公司有权收回这些股份的最早和最晚的日期；（2）这些股份是在任何情况下都必须被赎回，还是根据公司的选择而被赎回；（3）赎回是否应当支付溢价。 公司赎回股份以后，必须在1个月内通知公司的登记机关，登记机关必须在公报上声明已经收到了这样的通知。 “股份股份”，指除了

45、可赎回股份以外的一般股份。 公司购买自己的股份，可以分成场上购买（market purchase）和场下购买（off-market purchase） 指在一个经许可的投资交易所进行的买卖。 场上购买必须要有股东会议的授权，授权以普普通决议通决议的形式获得即可。 指在经认可的投资交易所以外进行的购买，或者在经认可的投资交易所之内发生的单并不属于市场交易范围的购买。 公司不能进行场下购买，除非购买合同的条款已经事先经股东的同意。场下购买必须要有股东会议的特殊决议授权特殊决议授权。 自公司购买的股份被交付之日起28日内，公司应当按照规定的格式将购买股份的类别、数量、票面价值和交付日期等情况报告公司

46、登记机关。n 库藏股指股份被回购以后，公司并不立即注销，而是以公司的名义继续持有这些股份，在以后的经营中公司可以根据具体情况注销或出售。1. 出售库藏股不是发行新股，所以在出售库藏股的时候，公司法关于不得低于票面价值发行以及关于对价的一些强制性规定可以不必适用。2. 公司法关于股东对新股的优先购买权的规定也可以被规避。 公司成为库藏股的股东，不享有任何股权，公司试图行驶股权，其行为无效，有过错对的公司官员会被处以罚款。公司不能参加议会，不能在会议上表决，不能享受分红。 持有库藏股的公司，可以将这些股份出售变现、转移到职工持股计划项下或者注销。任何这些事项的发生，都应当报告登记机关。 在库藏股的

47、平均回购价格范围内，出售库藏股得到的收益，应当被视为已实现的利润，超过这个平均价格的收益，应当视为溢价，转入溢价账户。一、两种股权模式一、两种股权模式 公众公司的治理结构主要有两种模式：以英国和美国为代表；，以德国和日本为代表。 公众公司公众公司是指发起人以募集设立方式设立的公司，公司的股份一部分由发起人认购，其余部分向社会的不特定人发售。n 股权分散模式，指在公司治理结构中，公司的所有权与经营权相分离。 1. 股东受有限责任的保护 。2. 股东把投资分散化 。3. 搭便车现象。4. 用脚投票。 公司规模大，股东人数多并且流动性大，在证券市场上比较活跃，具有严格的信息披露要求，市场透明度高，公

48、司控制权随市场的变化而变动。n（二）股权集中模式（二）股权集中模式股权集中模式的特征：股权集中模式的特征： 大部分股份被少数人持有，具有很强的个人利益，较低的信息披露要求，市场透明度不高，很少通过公司控制权的变化而变动。n 1代理成本代理成本 股东是本人，管理层是代理人。股东与股东与管理层（董事管理层（董事/经理）之间是委托代理关系经理）之间是委托代理关系。 一旦管理层认为董事会决策的执行将侵害或威胁到管理层利益，或者管理层不再满足于现状，管理层完全有可能为了自身的利管理层完全有可能为了自身的利益而违背其代理职责益而违背其代理职责，这就是代理成本问题代理成本问题。 监管管理层的成本；确保管理层

49、勤勉行事以及不把自身利益置于股东利益之前的成本；加上管理层仍然可能为了自身利益而行事的剩余风险。2. 利益相关人利益相关人 包括投资者、外部债权人、雇员、消费者和政府。（1）股东可以将公司的财产转移到自己的手中。（2）股东可以继续借款，扩大公司的负债，从而稀释单个债权人的权利份额。（3）股东放弃经营某个只对债权人有利的项目。（4）股东倾向于投资风险大的项目，如果这个风险超过了债权人在提供贷款时考虑到并且能够承受的预期，股东投资于该项目么有利于股东，而不利于债权人。4公司利益公司利益 英国公司法第309条规定，董事在行使职权的时候，必须以保护公司的利益作为出发点，尽管不对股东、债权人、雇员负有信

50、托义务，但是应当把他们的利益考虑在内。n 案例：案例：原告股东准备出售他们拥有的公司股份，被告（公司的董事会主席和另外两名董事）答应以每股12.50英镑的价格向原告购买股份。在交易完成以后，原告发现，当时被告还同时与一个外部第三人协商，把整个公司以超过每股12.50英镑的价格出售给该外部第三人，但是被告没有把这个信息向原告披露。事实上，这个收购计划最后流产了。原告提起诉讼，认为被告对作为股东的他们负有信托义务，并以没有披露为由，要求判决交易无效。判决：判决：公司的董事和股东之间不存在信托关系。不是指股东个人的利益，而是指全体股东的利益。 需要注意的是需要注意的是：董事应当对所有的股东一视同仁。

51、在股东和股东之间有利益冲突的时候，董事应当在他们之间公平地行事。 董事如果成为了股东个人的代理人，那么董事董事如果成为了股东个人的代理人，那么董事对该股东负有义务对该股东负有义务。 n 董事对债权人不负有义务，但是公司无法避免将进入破产清算的时候，董事负有义务采取任何措施来减少债权人的损失 。案例：案例： West Mercia 公司是Dodd公司的全资子公司，两家公司都在同一个银行开户。D是这两家公司的董事，Dodd在银行的透支，由D提供个人保证。1984年5月，West Mercia欠Dodd的债务达30000英镑，当时这两家公司都陷入财务困境，一位会计告诉D，两家公司的银行账户不能再使用

52、了。5月21日，D从West Mercia的账户里划了4000美元到Dodd的账户上。6月，两家公司进入清算。West Mercia的清算人提出申请，认为D违法行事，违反了信托义务，要求其偿还从West Mercia划到Dodd的4000美元。法官判决，尽管D行为不当，但是他没有违反对West Mercia的任何义务，因为划转的4000美元，是West Mercia对Dodd所负债务的一部分，故而没有滥用West Mercia的财产。清算人提起诉讼。判决：判决：一旦公司破产，债权人利益优先于股东利益，因为从实质意义上说，那时候公司的财产属于债权人，债权人可以取代股东和董事而获得处理财产的权力。

53、因为划款的时候，D知道West Mercia已经破产，并且该划款是不顾West Mercia的普通债权人的利益、仅仅为了解除D的个人责任而做出的，具有欺诈性的偏向，所以D违反了其义务。因此，上诉得到支持，D被要求偿还4000美元以及利息。n 1善意地以公司的利益行事，诚实、适当地行使权力和履行义务。 R控制着负责生产的R公司和负责销售的M公司。R、R的妻子和李女生是R公司的董事，这三人与另外一个人持有公司的所有股份。后来，R的健康状况恶化（但是他表面上装作不知道得了顽疾），他希望为他的妻子留点什么。不久，R公司的备忘录和章程被修改，公司与R签订了一份服务协议，R同意在他的余生中担任公司的经理和

54、董事，将全部时间和责任奉献与公司的事业，尽其所能促进公司利益，而公司向R支付按照双方协议达成的薪水，如 第三章第三章 公司治理制度公司治理制度果R在任职期间去世，公司承诺每年支付给R的妻子10400英镑作为养老金，直至她去世。当时，公司比较兴旺，有能力支付这些钱。 R去世后的第五年，公司进入自愿清算，清算人被指定。R的遗嘱执行人提出公司所欠的支付养老金10400英镑的债务。清算人否认了这些债务证据，理由是R公司与R的服务协议不是为了公司业务的发展而合理地签订的，没有为了公司的利益或者促进公司的发展。判决：判决： 法官认为，R的整个计划的目的不是为了公司的利益，而是为了他妻子的利益，因此清算人的

55、主张成立。2董事必须为正当的目的而行使权力。3董事与公司之间的信托关系有别于信托（tust）中的信托关系。 在普通的信托中，受托人（在普通的信托中，受托人（trustee）对信）对信托财产有法定所有权，托财产有法定所有权，受托人为了信托受益人的利益而行事。公司的董事必须为了公司的利益而行事，但是对公司财产不享有所有权，财产只属于公司。因此，董事不是实质意义上的受托人，他们仅负有类似于受托人的责任。 董事在履行期职务过程中，必须具备合理的谨慎及掌握一定程度的熟练技能。 董事谨慎和熟练义务的衡量不受客观注意标准（理性人检验）的约束，只遵循只要求董事。 第一，董事不是专家，只需要根据他实际掌握的知识

56、和经验履行义务，不能要求董事以他不拥有的技能履行义务；第二，董事不必要连续关注公司业务；第三，如果没有合理怀疑，董事有权依赖其他董事和公司官员的经验和知识。 n 案例：案例： 公司董事D，签署了一个别人完成的、他自己没有阅过的保险计划。保险人拒绝承担保单下的责任，理由是保险计划中包含了不准确的信息。清算人对D提起诉讼，声称其有过失。 判决：判决：由于在签署之前没有阅读保险计划，D有疏忽。尽管所以股东都可以被视为知道了该计划，或者即使他们知道了该计划也不会采取任何行动，他们却不能被视为批准了D的疏忽行为，因为他们没有做出任何对该计划完成方式的考虑。因此，D应该对公司的损失做出赔偿。 普通法要董事

57、必须为公司的事务尽责。如果董事未能尽责，应当承担相应的责任。案例：案例： S、P和H是 D公司的董事，公司的日常管理事务由S负责。由于P和H很少到公司来，他们经常在空白支票上签字，而S则稍后签字。D公司提起对S、P和H的诉讼，声称他们在公司事务的管理上没有尽责，存在着过失，要求赔偿损失。判决：判决： 根据事实，P和H签发空白支票，对于公司事务未能履行其作为董事应尽的义务。事实表明，S在管理公司事务上也有过失。三名被告都负有向D公司赔偿损失的责任。 主要包括两方面的内容： 一是不得谋利的义务不得谋利的义务， 二是避免冲突的义务避免冲突的义务。 董事不得基于其信托关系信托关系而获取利润，不得基于其

58、信托职务信托职务而获取利润，不得基于其信信托地位托地位以及在此基础上产生的机会和（或）知在此基础上产生的机会和（或）知识识而获取的利润。董事利用其信托地位而取得的利益应当返还给公司。 董事应当避免个人利益与对公司的义务产生事实的或潜在的冲突。 普通法的原则是除非经过股东会议同意或者公司章程许可，否则董事与公司之间的合同，无论是直接的还是间接的，都是无效的。 英国公司法第317条规定，董事可以成为和公司发生的，或者公司在其中享有利益的交易或协议的一方当事人，并且不应当向公司返还从这些交易或协议中产生的任何利润，前提是该董事向董事会（也就是全体董事）公布他在该交易或协议中任何实质性利益的性质和范围。n 案例：案例：原告公司的控股权被另一家公司收购。收购时，被告是原告唯一的董事；根据其聘用合同，如果原告公司整体重组，被告有权在12个月之前收到终止聘用的通知。作为唯一董事和公司秘书的被告，在其参加的会议上通过了决议，决定