第5章建筑合同法规、 纠纷处理、施工合同纠纷

1、12022-7-5122022-7-52合同的违约责任合同的违约责任合同的担保合同的担保 5.7 5.7 32022-7-53要式合同与非要式合同的区别在于要式合同与非要式合同的区别在于某些某些法律法律和和行政法行政法规对合同的形式规对合同的形式要求会影响合同的生效。遗赠扶养要求会影响合同的生效。遗赠扶养协议等就属于要式合同，民间协议等就属于要式合同，民间借款借款合同合同就属于非要式合同。就属于非要式合同。42022-7-5452022-7-5562022-7-5672022-7-5782022-7-5892022-7-59102022-7-510可撤销合同是指虽经当事人协商一致，但因当事人意

2、思可撤销合同是指虽经当事人协商一致，但因当事人意思表示不真实，允许当事人依照自己的意思，使合同效力归于表示不真实，允许当事人依照自己的意思，使合同效力归于消灭的合同。这样的合同有：因重大误解订立的合同；显失消灭的合同。这样的合同有：因重大误解订立的合同；显失公平的合同；一方采用欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方公平的合同；一方采用欺诈、胁迫手段或乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。在违背真实意思的情况下订立的合同。 可撤销合同，其效力不稳定，如果有撤销权的当事人提可撤销合同，其效力不稳定，如果有撤销权的当事人提出请求，并被人民法院或者仲裁机构予以撤销，合同可以被出请求，并被人民法院

3、或者仲裁机构予以撤销，合同可以被撤销，撤销了的合同自始没有法律约束力。如果当事人没有撤销，撤销了的合同自始没有法律约束力。如果当事人没有请求撤销，则该可撤销的合同依然具有法律效力。因此，请求撤销，则该可撤销的合同依然具有法律效力。因此，可可撤销的合同的效力取决于当事人是否依法行使了撤销权。撤销的合同的效力取决于当事人是否依法行使了撤销权。 被撤销的合同自始没有法律效力。被撤销的合同自始没有法律效力。 112022-7-511122022-7-512132022-7-513142022-7-514152022-7-5155.5.3 5.5.3 合同的解除合同的解除 合同的解除，是指当事人在具有法

4、律效力的合同未全部履行之前，终合同的解除，是指当事人在具有法律效力的合同未全部履行之前，终止该合同的效力。止该合同的效力。 合同法合同法规定的五种解除合同的情形是：规定的五种解除合同的情形是： 一、因不可抗力致使不能实现合同目的；一、因不可抗力致使不能实现合同目的； 二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表二、在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表示不履行主要债务；示不履行主要债务； 三、当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；三、当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行； 四、当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使

5、不能实现合同四、当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；目的； 五、法律规定的其他情形。此外，双方当事人协商也可解除合同。五、法律规定的其他情形。此外，双方当事人协商也可解除合同。 合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。偿损失。合同解除不影响合同中结算和清理条款的效力。合同解除不影响合同中结算和清理条款的效力。162022-7-516合同的违约责任合同的违约

6、责任5.6.1 5.6.1 违约责任的概念违约责任的概念 违约责任，是指当事人由于过错而不能履行或不能完全履行违约责任，是指当事人由于过错而不能履行或不能完全履行合同约定的义务所应承担的法律责任。合同约定的义务所应承担的法律责任。 违约责任有以下特点：违约责任有以下特点：违约责任产生的前提是当事人不履行违约责任产生的前提是当事人不履行有效成立的合同的义务，并且当事人有过错；违约责任的大小可有效成立的合同的义务，并且当事人有过错；违约责任的大小可以由当事人自由约定，这使得违约责任与侵权责任有所不同；违以由当事人自由约定，这使得违约责任与侵权责任有所不同；违约责任具有补偿性，一般情况下都是为了补偿

7、受害方的损失。约责任具有补偿性，一般情况下都是为了补偿受害方的损失。5.6.2 5.6.2 承担违约责任的条件承担违约责任的条件 承担违约责任的条件是：当事人要有违反合同义务的行为，承担违约责任的条件是：当事人要有违反合同义务的行为，该行为的后果是对对方当事人造成了利益的损失；违约方具有过该行为的后果是对对方当事人造成了利益的损失；违约方具有过错，并且无论是故意过错还是过失过错。错，并且无论是故意过错还是过失过错。因不可抗力的发生而导致当事人违约的，当事人不承担违约责任。因不可抗力的发生而导致当事人违约的，当事人不承担违约责任。 172022-7-5175.6.4 5.6.4 承担违约责任的方

8、式承担违约责任的方式 1. 1. 违约金和赔偿金违约金和赔偿金 2. 2. 价格制裁价格制裁 3. 3. 担保制裁担保制裁 4. 4. 继续履行合同义务继续履行合同义务 对于履行非金钱债务的合同，违约方承担相应的法律责对于履行非金钱债务的合同，违约方承担相应的法律责任后，任后，如果对方要求继续履行合同的，违约方不得以已经承如果对方要求继续履行合同的，违约方不得以已经承担了违约责任为由而拒绝继续履行合同。担了违约责任为由而拒绝继续履行合同。当然该项责任不是当然该项责任不是无限制的，如果该项履行在法律上或者事实上不能履行，债无限制的，如果该项履行在法律上或者事实上不能履行，债务的标的不适于强制履行

9、或履行费用过高，或者债权人在合务的标的不适于强制履行或履行费用过高，或者债权人在合理期限内未要求履行时，便不能再适用继续履行义务的责任理期限内未要求履行时，便不能再适用继续履行义务的责任方式。方式。182022-7-518192022-7-519 5.8 纠纷处理方式 建设工程合同纠纷：合同当事人对合同规定的权利和义务发建设工程合同纠纷：合同当事人对合同规定的权利和义务发生争议而形成的纠纷。生争议而形成的纠纷。 纠纷处理途径：纠纷处理途径： 协商协商 调节调节 仲裁仲裁 诉讼诉讼202022-7-520处理方式处理方式-协商调解协商调解 协商：协商：合同当事人依据有关法律规定和合同约定，在自愿

10、友合同当事人依据有关法律规定和合同约定，在自愿友好的基础上，互相谅解，经过谈判和磋商，自愿对争议事项好的基础上，互相谅解，经过谈判和磋商，自愿对争议事项达成协议，从而解决合同争议的一种方法。达成协议，从而解决合同争议的一种方法。 调解：调解：是指双方当事人以外的第三者，以国家法律、法规和是指双方当事人以外的第三者，以国家法律、法规和政策以及社会公德为依据，对纠纷双方进行疏导、劝说，促政策以及社会公德为依据，对纠纷双方进行疏导、劝说，促使他们相互谅解，进行协商，自愿达成协议，解决纠纷的活使他们相互谅解，进行协商，自愿达成协议，解决纠纷的活动。动。212022-7-521处理方式-调解 调解调解

11、民间调解民间调解 行政调解行政调解 法院调解法院调解 仲裁调解仲裁调解 民间调解是当事人以外的第三人或组织主持调解；民间调解是当事人以外的第三人或组织主持调解； 行政调解是有关行政机关主持下进行的调解；行政调解是有关行政机关主持下进行的调解； 法院调解是人民法院主持下进行的调解；法院调解是人民法院主持下进行的调解； 仲裁调解是在仲裁机构主持下进行的调解。仲裁调解是在仲裁机构主持下进行的调解。222022-7-522处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁：仲裁：双方当事人在合同争议发生前或争议双方当事人在合同争议发生前或争议发生后达成协议，自愿将争议交给仲裁结构发生后达成协议，自愿将争议交给仲裁结

12、构作出裁决，并附有自愿履行义务的一种解决作出裁决，并附有自愿履行义务的一种解决争议的方式争议的方式。232022-7-5处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁特点：仲裁特点：（一（一) )自愿性自愿性当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。仲裁以双方当事人的自愿性是仲裁最突出的特点。仲裁以双方当事人的自愿为前提，即是否将发生在双方当事人之间当事人的自愿为前提，即是否将发生在双方当事人之间的纠纷提交仲裁，交予哪个仲裁机构仲裁，仲裁庭如何的纠纷提交仲裁，交予哪个仲裁机构仲裁，仲裁庭如何组成，由谁组成，以及仲裁的审理方式、开庭形式等都组成，由谁组成，以及仲裁的审理方式、开庭形式等都是在当事人自愿的基础上，由

13、双方当事人协商确定的。是在当事人自愿的基础上，由双方当事人协商确定的。因此，仲裁是最能充分体现当事人意思自治原则的争议因此，仲裁是最能充分体现当事人意思自治原则的争议解决方式。解决方式。242022-7-524处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁特点仲裁特点: : ( (二二) )专业性专业性 民商事纠纷往往涉及特殊的知识领域，会遇到许多复杂民商事纠纷往往涉及特殊的知识领域，会遇到许多复杂的法律、经济贸易和有关的技术性问题，故专家裁判更能体的法律、经济贸易和有关的技术性问题，故专家裁判更能体现专业权威性。因此，由具有一定专业水平和能力的专家担现专业权威性。因此，由具有一定专业水平和能力的专家担

14、任仲裁员对当事人之间的纠纷进行裁决，是仲裁公正性的重任仲裁员对当事人之间的纠纷进行裁决，是仲裁公正性的重要保障。根据我国仲裁法的规定，仲裁机构都备有分专业的，要保障。根据我国仲裁法的规定，仲裁机构都备有分专业的，由专家组成的仲裁员名册供当事人进行选择，专家仲裁由此由专家组成的仲裁员名册供当事人进行选择，专家仲裁由此成为民商事仲裁的重要特点之一。成为民商事仲裁的重要特点之一。252022-7-525处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁特点仲裁特点: : ( (三三) )灵活性灵活性 由于仲裁充分体现当事人的意思自治，仲裁中的诸由于仲裁充分体现当事人的意思自治，仲裁中的诸多具体程序可以由双方当事人

15、协商确定与选择，因此与多具体程序可以由双方当事人协商确定与选择，因此与诉讼相比，仲裁程序更加灵活，更具有弹性。诉讼相比，仲裁程序更加灵活，更具有弹性。262022-7-526 处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁特点仲裁特点: : ( (四四) )保密性保密性 仲裁以不公开审理为原则，这是世界性的通行做法。仲裁以不公开审理为原则，这是世界性的通行做法。我国有关的仲裁法律和仲裁规则在明确规定仲裁不公开我国有关的仲裁法律和仲裁规则在明确规定仲裁不公开进行的同时，还明确规定了仲裁员及仲裁秘书人员的保进行的同时，还明确规定了仲裁员及仲裁秘书人员的保密义务。因此当事人的商业秘密和贸易活动不会因仲裁密义务

16、。因此当事人的商业秘密和贸易活动不会因仲裁活动而泄露，仲裁由此表现出极强的保密性。活动而泄露，仲裁由此表现出极强的保密性。27 处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁特点仲裁特点: : ( (五五) )快捷性快捷性 仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经仲裁庭作出即仲裁实行一裁终局制，仲裁裁决一经仲裁庭作出即发生法律效力。这使得当事人之间的纠纷能够迅速得以发生法律效力。这使得当事人之间的纠纷能够迅速得以解决。解决。2022-7-528处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁特点仲裁特点: : ( (六六) )经济性经济性 仲裁的经济性主要表现在：第一，时间上的快捷性仲裁的经济性主要表现在：第一，时间上的快

17、捷性使得仲裁所需费用相对减少；第二，仲裁无需多审级收使得仲裁所需费用相对减少；第二，仲裁无需多审级收费，使得仲裁费往往低于诉讼费；第三，仲裁的自愿性、费，使得仲裁费往往低于诉讼费；第三，仲裁的自愿性、保密性使当事人之间通常没有激烈的对抗，且商业秘密保密性使当事人之间通常没有激烈的对抗，且商业秘密不必公之于世，对双方当事人之间今后的商业机会影响不必公之于世，对双方当事人之间今后的商业机会影响较小。较小。2022-7-52829处理方式处理方式- -仲裁仲裁 仲裁特点仲裁特点: : ( (七七) )独立性独立性 仲裁机构独立于行政机构和其他机构，仲裁机构之间也仲裁机构独立于行政机构和其他机构，仲裁

18、机构之间也无隶属关系。在仲裁过程中，仲裁庭独立进行仲裁，不受任无隶属关系。在仲裁过程中，仲裁庭独立进行仲裁，不受任何行政机关、社会团体和个人的干涉，亦不受仲裁机构的干何行政机关、社会团体和个人的干涉，亦不受仲裁机构的干涉，显示出极大的独立性。涉，显示出极大的独立性。2022-7-52930处理方式处理方式- -诉讼诉讼 诉讼诉讼通过司法程序解决合同争议，是合同当事人依法请通过司法程序解决合同争议，是合同当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方发生的合同争议，作出有求人民法院行使审判权，审理双方发生的合同争议，作出有国家强制保证实现其合法权益，从而解决争议的审判活动。国家强制保证实现其合法权益

19、，从而解决争议的审判活动。 诉讼特点诉讼特点: :（一）公权性（一）公权性 诉讼由法院代表国家行使审判权解决争议诉讼由法院代表国家行使审判权解决争议（二）强制性（二）强制性 从案件的受理，裁判的执行从案件的受理，裁判的执行（三）程序性（三）程序性 依据法定程序执行依据法定程序执行2022-7-530312022-7-531 施工合同纠纷施工合同纠纷32合同纠纷产生的原因合同纠纷产生的原因1.1.工程本身具有的不可预见性工程本身具有的不可预见性2.2.设计与施工以及不同专业设设计与施工以及不同专业设计之间的脱节计之间的脱节3.3.前期准备不充分，三边工程前期准备不充分，三边工程导致大量变更的产生

20、导致大量变更的产生4.4.合同形式选择不当合同形式选择不当5.5.清单中工作内容不清晰清单中工作内容不清晰6.6.恶性竞争，恶性竞价恶性竞争，恶性竞价7.7.评标定标时间短评标定标时间短, ,流于形式流于形式8.8.草率签订合同草率签订合同5.5.合同缔约资格不符合规定合同缔约资格不符合规定合同条款不全，约定不明确合同条款不全，约定不明确10.10.缺乏对违约责任的约定缺乏对违约责任的约定11.11.合同执行中的理解分歧合同执行中的理解分歧12.12.大量的口头变更导致事后责大量的口头变更导致事后责任无法分清任无法分清13.13.法律意思淡薄，诚信度欠缺法律意思淡薄，诚信度欠缺33我们应如何避

21、免或解决合同纠纷我们应如何避免或解决合同纠纷1.1.设计严格把关，保证质量，不做三边工程设计严格把关，保证质量，不做三边工程2.2.清单清晰明了，工作内容尽可能完整详细清单清晰明了，工作内容尽可能完整详细3.3.充裕的时间，认真审核投标文件，充裕的时间，认真审核投标文件，4.4.严把合同关严把合同关5.5.诚信守法，不恶性竞争诚信守法，不恶性竞争34案例分析案例分析原告：某房地产开发公司原告：某房地产开发公司 被告：某建筑公司被告：某建筑公司 原告与被告签订一施工合同原告与被告签订一施工合同，修建某一住宅小区。小区建，修建某一住宅小区。小区建成后，经验收质量合格。验收后一个月，房产开发公司发成

22、后，经验收质量合格。验收后一个月，房产开发公司发现楼房屋顶漏水，遂要求建筑公司负责无偿修理，并赔偿现楼房屋顶漏水，遂要求建筑公司负责无偿修理，并赔偿损失，建筑公司则以施工合同中并未规定质量保证期限，损失，建筑公司则以施工合同中并未规定质量保证期限，以工程已经验收合格为由拒绝无偿修理要求。房产公司遂以工程已经验收合格为由拒绝无偿修理要求。房产公司遂诉至法院。诉至法院。 本案争议的施工合同虽欠缺质量保证期条款，但并不影响本案争议的施工合同虽欠缺质量保证期条款，但并不影响双方当事人对施工合同主要义务的履行，故该合同有效。双方当事人对施工合同主要义务的履行，故该合同有效。由于合同中没有质量保证期的规定

23、，故应依照法律法规或由于合同中没有质量保证期的规定，故应依照法律法规或其他规章确定工程质量保证期。其他规章确定工程质量保证期。35法院判决法院判决 法院判决施工合同有效，认为合同中虽没有约定工程质量保法院判决施工合同有效，认为合同中虽没有约定工程质量保证期限，但依建设部证期限，但依建设部19931993年年1111月月1616日发布的日发布的建设工程质建设工程质量管理办法量管理办法的规定，屋面防水工程保修期限为的规定，屋面防水工程保修期限为3 3年，因此年，因此本案工程交工后一个月内出现的质量问题，应由施工单位承本案工程交工后一个月内出现的质量问题，应由施工单位承担无偿修理并赔偿损失的责任。故判令被告应当承担无偿修担无偿修理并赔偿损失的责任。故判令被告应当承担无偿修理的责任。理的责任。2