第七章(36)工业产权法

1、第七章第七章 工业产权法工业产权法 7.1 工业产权的概念及特点掌握几个概念掌握几个概念产权产权财产权 动产产权 不动产产权 知识产权知识产权知识产权法律赋予人们在脑力劳动中所获得的创造性的智力成果的权利的总称。包括； 工业产权 （经济活动中） 著作权 （文化艺术活动中）7.1 工业产权的概念及特点工业产权的概念及特点 概念：法律所保护的一种特殊的财产权利。 在工商等经济活动中的创造性智力成果权。 对工业产权工业产权应作最广义的理解，不仅应适用于工业和商业本身，而且也应同样适用于农业和采掘业，适用于一切制成品或天然产品，例如：酒类、谷物、烟叶、水果、牲畜、矿产品、矿泉水、啤酒、花卉和谷类的粉。

2、工业产权的保护对象有专利、实用新型、外观设计、商标、服务标记、厂商名称、货源标记或原产地名称和制止不正当竞争。 工业产权的特点（与其他财产权比较）工业产权的特点（与其他财产权比较） 1、独占性、独占性（垄断性、专有性） a、同其他财产权一样，否则就是侵权。 b、一项权利一项权利只能授予一次 2、地域性、地域性 在一定的地域（申请权利的范围）范围之内受保护。 3、时间性、时间性 法律对该权利的保护有一定的时间限制。 专利20年、10年。 商标10年，可以续展。 著作作者的署名权、修改权、保护作品完整权的保护期不受限制。其发表权、本法第十条第一款第（五）项至第（十七）项规定，权利的保护期为作者终生

3、及其死亡后50年，截止于作者死亡后第50年的月日 7.2保护工业产权巴黎公约的主要规定保护工业产权巴黎公约的主要规定 1、国民待遇原则、国民待遇原则 2、优先权原则、优先权原则 对于专利和实用新型应为1年，对于外观设计和商标应为6个月。 3、各国专利权、商标权独立原则、各国专利权、商标权独立原则 4、强制许可原则、强制许可原则 5、对驰名商标保护的原则、对驰名商标保护的原则 本联盟各国承诺，如本国法律允许，应依职权，或依有关当事人的请求，对商标注册或使用国主管机关认为在该国已经属于有权享受本公约利益的人所有而驰名、并且用于相同或类似商品的商标构成复制、仿制或翻译，易于产生混淆的商标，拒绝或取消

4、注册，并禁止使用拒绝或取消注册，并禁止使用。这些规定，在商标的主要部分构成对上述驰名商标的复制或仿制，易于产生混淆时，也应运用 。7.3 专利制度 7.3.1 专利制度及其专利 专利专利权人专有的权利权利 制造权（产品） 使用权（方法） 销售权（产品或方法） 专利获得专利权的发明创造发明创造 专利专利证书证书 专利制度专利制度有利于鼓励、保护、推广发明创有利于鼓励、保护、推广发明创造的法律制度造的法律制度。 发明出现后或是自己独享成果（可口可乐配方） 或是申请专利保护（半导体、优盘）或是不申请专利。（呼啦圈）7.3.2 专利法的主体专利法的主体 有权提出专利申请和获得专利权并承担与此相应义务的

5、个人（本国与外国）或单位（法人与非法人）。 1、职务发明创造、职务发明创造 执行本单位的任务或者主要是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造为职务发明创造。职务发明创造申请专利的权利属于该单位；申请被批准后，该单位为专利权人。 2、非职务发明创造、非职务发明创造 非职务发明创造，申请专利的权利属于发明人或者设计人；申请被批准后，该发明人或者设计人为专利权人。 3、共同发明创造、共同发明创造 两个以上单位或者个人合作完成的发明创造、一个单位或者个人接受其他单位或者个人委托所完成的发明创造，除另有协议的以外，申请专利的权利属于完成或者共同完成的单位或者个人； 7.3.3 专利法的客体 本法所称的

6、发明创造是指发明、实用新型和外观设计。 1、发明是指对产品产品、方法方法或者其改进改进所提出的新的技术方案。 发明不同于发现 2、实用新型是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。（俗称小发明） 3、外观设计是指对产品的形状、图案或者其结合以及色彩与形状、图案的结合所作出的富有美感并适于工业应用的新设计。 违反国家法律、社会公德或者妨害公共利益的发明创造，不授予专利权。不授予专利权的发明创造 第25条，对下列各项，不授予专利权：1、科学发现；2、智力活动的规则和方法；3、疾病的诊断和治疗方法；4、动物和植物品种；5、用原子核变换方法获得的物质。 对前款第4项所列产品的生产

7、方法，可以依照本法规定授予专利权。7.3.4 授予专利权的条件 授予专利权的发明和实用新型发明和实用新型，应当具备新颖性、创造性和实用性。 授予专利权的外观设计外观设计，应当同申请日以前在国内外出版物上公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不相近似不相同和不相近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。（新颖性）新颖性新颖性是指在申请日以前没有同样的发明或者实用新型在国内外出版物上公开发表公开发表过、在国内公开使用公开使用过或者以其他方式为公众所知公众所知，也没有同样的发明或者实用新型由他人向国务院专利行政部门提出过申请并且记载在申请日以后公布的专利申请文件中。 7.3.4 授予专利权

8、的条件新颖性新颖性未公知与未公用。 相对标准；全国范围内未公知未公用 绝对标准；全球范围内未公知未公用 混合标准；全球范围内未公知、全国范围内未公用（我国采用） 申请专利的发明创造在申请日以前6个月内，有以下情形之一，不丧失新颖性： 在中国政府主办或者承认的国际展览会上首次展出的 在规定的学术会议或者技术会议上首次发表的 他人未经申请人同意而泄露其内容的7.3.4 授予专利权的条件创造性创造性是指同申请日以前已有的技术相比，该发明有突出的实质性特点和显著的进步，该实用新型有实质性特点和进步。实用性实用性是指该发明或者实用新型能够制造或者使用，并且能够产生积极效果。 a、能够实施产业制造 b、产

9、生效果（经济与社会）7.3.5专利的申请与审批 1、 专利的申请专利的申请 申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求请求书、说明书书、说明书及其摘要摘要和权利要求书权利要求书等文件。请求书请求书应当写明发明或者实用新型的名称，发明人或者设计人的姓名，申请人姓名或者名称、地址，以及其他事项。说明书说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准；必要的时候，应当有附图。摘要摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点。 权利要求书权利要求书应当以说明书为依据，说明要求专利保护的范围 2、专利的审批、专利的审批发明专利发明专利的审查“早期公开、延期审查原则早期公

10、开、延期审查原则”与与“公公众异议原则众异议原则”相结合的审批制度相结合的审批制度 国务院专利行政部门收到发明专利申请后，经初步审查认为符合本法要求的，自申请日起满18个月，即行公布公布。国务院专利行政部门可以根据申请人的请求早日公布其申请。 发明专利申请自申请日起3年内，国务院专利行政部门可以根据申请人随时提出的请求，对其申请进行实质审查实质审查；申请人无正当理由逾期不请求实质审查的，该申请即被视为撤回。国务院专利行政部门认为必要的时候，可以自行对发明专利申请进行实质审查。 实用新型和外观设计实用新型和外观设计的审查“形式审查原则”与“公众异议原则”相结合的审批制度 实用新型和外观设计专利申

11、请经初步审查初步审查没有发现驳回理由的，由国务院专利行政部门作出授予实用新型专利权或者外观设计专利权的决定，发给相应的专利证书，同时予以登记和公告。实用新型专利权和外观设计专利权自公告之日起生效。2、专利的审批和期限、专利的审批和期限形式审查形式审查专利局对专利申请的法定形式要求进行审查（申请手续、申请文件等）实质审查实质审查专利局对发明创造的三性进行审查。公开异议原则公开异议原则发明创造专利申请人以外的第三人请求专利局驳回或者拒绝批准某项专利申请。发明发明专利权的期限为20年，实用新型实用新型专利权和外外观设计观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。 7.3.6 专利权人的权利和义务权

12、利权利 精神方面发明人或者设计人有在专利文件中写明自己是发明人或者设计人的权利。物质方面所有权、独占实施权、转让权。义务义务 实施发明创造（自己与他人），否则面临强制许可的措施。 交纳专利年费7.3.7 专利权的保护 未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理 下列行为下列行为属于假冒他人专利的行为： 1、未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人的专利号； 2、未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人的专利技

13、术； 3、未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人的专利技术； 4、伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件。 不属于侵权的行为： 有下列情形之一的，不视为侵犯专利权： 1、专利权人制造、进口或者经专利权人许可而制造、进口的专利产品或者依照专利方法直接获得的产品售出后，使用、许诺销售或者销售该产品的； 2、在专利申请日前已经制造相同产品、使用相同方法或者已经作好制造、使用的必要准备，并且仅在原有范围内继续制造、使用的； 3、临时通过中国领陆、领水、领空的外国运输工具，依照其所属国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照互惠原则，为运输工具自身需要

14、而在其装置和设备中使用有关专利的； 4、专为科学研究和实验而使用有关专利的。7.4 商标制度 7.4.1 商标的含义及其种类 商标商标商品的标记。标记于商品表面或者商品包装之上。其作用在于区别生产同类商品的不同企业. 能够将自然人、法人或者其他组织的商品与他人的商品区别开的可视性标志，包括文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。 商标的种类 1、按照商标法的规定分为； 经商标局核准注册的商标为注册商标，包括商品商品商标、服务服务商标和集体集体商标、证明证明商标；商标注册人享有商标专用权，受法律保护。 集体商标集体商标，是指以团体、协会或者其他组织

15、名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者在该组织中的成员资格的标志 证明商标证明商标，是指由对某种商品或者服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或者个人使用于其商品或者服务，用以证明该商品或者服务的原产地、原料、制造方法、质量或者其他特定品质的标志。 商标的种类 2、按照构成要素的不同 文字、图形、组合商标 3、按照制造方式的不同 织制、纸印、釉印、压印等 4、按照使用者不同 工业标、商业标，服务标等 5、按照所属国家的不同 本国标、外国标、混合标 6、按照影响力的大小 驰名与一般 7、按照注册与否 注册与非注册 8、按照是否具有创造性 有创造性的与无创造性的（硬商标与

16、软商标） 商标权取得的原则： 使用原则：先使用的享有专有权 注册原则（我国商标法采用的原则）：与人们身心健康有直接关系的商品，我国使用强制注册制度。 必须使用注册商标的商品有两类：一类是药品，一类是烟草制品。 混合原则7.4.2 通行的商标保护制度通行的商标保护制度 7.4.3 商标的注册商标的注册 1、注册原则（我国的，上页有说到）、注册原则（我国的，上页有说到） a、自愿的原则自愿的原则（除去药品、烟草） b、先申请的原则先申请的原则；两个或者两个以上的申请人，在同一种商品或者类似商品上，以相同或者近似的商标在同一天申请注册的，各申请人应当按照商标局的通知，在30天内交送第一次使用该商标的

17、日期的证明。同日使用或者均未使用的，各申请人应当进行协商，协商一致的，应当在30天内将书面协议报送商标局；超过30天达不成协议的，在商标局主持下，由申请人抽签决定，或者由商标局裁定。7.4.3 商标的注册商标的注册 2、注册申请人、注册申请人 自然人、法人或者其他组织对其生产、制造、加工、拣选或者经销的商品商品，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请商品商标注册。 自然人、法人或者其他组织对其提供的服务项服务项目目，需要取得商标专用权的，应当向商标局申请服务商标注册。 两个以上的自然人、法人或者其他组织可以共同向商标局申请注册同一商标，共同享有和行使该商标专用权。7.4.3 商标的注册商标的注

18、册 3、 注册商标的构成条件注册商标的构成条件 a、符合法定的构成要素符合法定的构成要素文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色组合，以及上述要素的组合，均可以作为商标申请注册。 b、 不得违反禁用条款不得违反禁用条款 c、 应该具备显著特征应该具备显著特征 d、不得与在先的权利冲突不得与在先的权利冲突禁用条款禁用条款 1、同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的，以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的；2、同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的，但该国政府同意的除外；3、同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的，但经该

19、组织同意或者不易误导公众的除外；4、与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的，但经授权的除外；5、同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的；6、带有民族歧视性的；7、夸大宣传并带有欺骗性的；8、有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的。9、县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。但是，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。禁用条款禁用条款 第十一条 下列标志不得作为商标注册：（一）仅有本商品的通用名称、图形、型号的；（二）仅仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；

20、（三）缺乏显著特征的。前款所列标志经过使用取得显著特征，并便于识别的，可以作为商标注册。显著特征及在先权利显著特征及在先权利 申请注册的商标，应当有显著特征，便于识别，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。 例如；图形中单独的点线的设计、文字中的2位以下的字母及数字的组合、如前款1、2条、通用标志等 。 申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同相同或者近似近似的，由商标局驳回申请，不予公告。 相似从外观、读音、意义外观、读音、意义三个方面综合判定。4、商标注册的程序、商标注册的程序 1、申请人提出申请 申请申请商标注册，应当依照公

21、布的商品分类表按类申请。每一个商标注册申请应当向商标局交送商标注册申请书一份、商标图样十份（指定颜色的彩色商标，应当交送着色图样十份）、黑白墨稿一份。 商标注册的申请日期申请日期，以商标局收到申请书件的日期为准。申请手续齐备并按照规定填写申请书件的，编写申请号，发给受理通知书；申请手续不齐备或者未按照规定填写申请书件的，予以退回，申请日期不予保留。 4、商标注册的程序、商标注册的程序 2、申请的审批 申请注册的商标，凡符合本法有关规定的，由商标局初步审定初步审定，予以公告公告。 申请注册的商标，凡不符合本法有关规定或者同他人在同一种商品或者类似商品上已经注册的或者初步审定的商标相同或者近似的，

22、由商标局驳回申请，不予公告。 对初步审定的商标，自公告之日起三个月内，任何人均可以提出异议。公告期满无异议的，予公告期满无异议的，予以核准注册，发给商标注册证，并予公告以核准注册，发给商标注册证，并予公告。 初步审定；初步审定；对申请人、申请文件、构成、显著性、商标的题材与商品是否相称等进行的审查。2、申请的审批 对初步审定、予以公告的商标提出异议异议的，商商标局标局应当听取异议人和被异议人陈述事实和理由，经调查核实后，做出裁定裁定。当事人不服的，可以自收到通知之日起十五日内向商标评审委员会申请复审，由商标评审委员会做出裁定裁定，并书面通知异议人和被异议人。 当事人对商标评审委员会的裁定不服的

23、，可以自收到通知之日起三十日内向人民法院起诉起诉。人民法院应当通知商标复审程序的对方当事人作为第三人参加诉讼。7.4.4 注册商标的转让和使用许可注册商标的转让和使用许可 转让转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。转让注册商标经核准核准后，予以公告。受让人自公告之日起享有商标专用权。 商标注册人可以通过签订商标使用许可使用许可合同，许可他人使用其注册商标。许可人应当监督被许可人使用其注册商标的商品质量。被许可人应当保证使用该注册商标的商品质量。经许可使用他人注册商标的，必须在使用该注册商标的商品上标明被许可人的名称和商品

24、产地。 商标使用许可合同应当报商标局备案。备案。 注册商标的有效期为10年；需要继续使用的，应当在期满前6个月内申请续展注册，每次续展注册的有效期为10年。7.4.5注册商标专用权的保护注册商标专用权的保护 专用权对注册商标的占有、使用、处置、禁止等权利。商标侵权行为的种类商标侵权行为的种类 1、未经商标注册人的许可，在同一种商品或者类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标的；2、销售侵犯注册商标专用权的商品的；3、伪造、擅自制造他人注册商标标识或者销售伪造、擅自制造的注册商标标识的；4、未经商标注册人同意，更换其注册商标并将该更换商标的商品又投入市场的；5、给他人的注册商标专用权造成其他损害的。7.4.6 商标使用的管理商标使用的管理 1、对注册商标注册商标的使用管理 使用注册使用