经济法课件2010合伙企业法

1、第三节 合伙企业法 合伙企业有出资形式多样、设立门槛较低、管理方式灵活等优势，我国合伙企业法最后修订于2006年8月27日。合伙企业是契约型企业，契约自由和普通合伙人的无限连带责任是理解合伙企业法的两把钥匙。 一、合伙企业的概念与特征 （一）合伙企业的概念 指自然人、法人和其他组织依照本法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 （二）合伙企业的特征 1合伙企业以合伙协议为法律基础。合伙

2、协议依法由全体合伙人协商一致、以书面形式订立。合伙协议规定合伙人的出资形式及出资额，合伙人相互间的权利义务，合伙纠纷的处理方式，是合伙企业存在和运行的法律基础。合伙协议仅对内有效力，即只约束合伙人。 2合伙企业应由合伙人共同出资。可以现金、实物、土地使用权和知识产权等方式出资，也可以劳务出资。合伙人的出资形成合伙企业财产的 基础。 3合伙企业不具有法人资格。尽管合伙企业事务的执行者与合伙人不尽相同，但是合伙企业的财产与合伙人的财产相对独立而不是完全独立，即合伙企业的财产是合伙人的财产，因此缺乏拥有法律人格的物质基础。和个人独资企业一样能以自己的名义从事民事活动，能以自己的名义起诉、应诉，不缴企

3、业所得税。 4合伙企业有较强的人合性特征。合伙协议是在自愿、平等、公平、诚实信用原则下订立的，须经合伙人协商一致，合伙人之间的信任，是合伙合同订立的前提。每个合伙人之间具有非常紧密的人身信任关系，如合伙人的入伙、退伙、 死亡都与这种紧密的人身信任关系密切相关。 5、是契约型企业。合伙企业法贯穿契约自由原则，国家干预少。合伙人可依其合意在合伙协议中规定合伙人的权利和义务。 二、普通合伙企业 （一）普通合伙企业设立应当具备的条件 1有2个以上合伙人。合伙人为自然人的，应当具有完全民事行为能力。法人能为合伙人吗？ 2有书面合伙协议。（1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合伙目的和合伙经营范

4、围；（3）合伙人的姓名或者名称、住所；（4）合伙人的出资方式、数额和缴付期限；（5）利润分配、亏损分担方式；（6）合伙事务的执行；（7）入伙与退伙；（8）争议解决办法；（9）合伙企业的解散与清算；（10）违约责任。 若无合伙协议，法律承认合伙企业吗？ 3有合伙人认缴或者实际缴付的出资。评估办法可由合伙人协商确定数额，也可以委托法定评估机构评估。 4有合伙企业的名称和生产经营场所。普通合伙企业名称中应标明“普通合伙”字样，不得在其名称中使用“有限”、“有限责任”等字样。“公司”行吗？ 案例:合伙之争。赖兴贵、邹小艳、廖天春为十几年的老朋友，看到火锅生意好，决定利用各自的技术、资金、管理能力的优势

5、，在成都合伙搞火锅饮食，签订成都赖皮鱼冷锅合伙协议，分别出资3万元、5万元、3万元。由赖兴贵办理工商登记。邹小艳称，她把5万元交给赖兴贵就回广东做生意了。后来生意火爆，到年低她就得了3万元的分红。她没回去，先放在赖兴贵处。为把生意做大，他们又自作聪明签订第二份协议关于成立成都赖皮鱼管理有限公司的协议，成立成都赖皮鱼管理有限公司，输出管理。三人又分别出资6万元、2万元、2万元。邹把钱汇到赖个人帐户，两次均无发票或收据。邹小艳回到成都时，赖称廖已退出合伙。邹要赖退还出资及分红，赖称合伙店一直未开。到工商局查知，成都赖皮鱼冷锅店为赖妻所开，性质个体；成都赖皮鱼管理有限公司为赖妻与另一人所开。赖称，两

6、次协议加起来才21万元，而成都赖皮鱼管理有限公司的工商登记为50万元。邹第二次的2万元却一直未给，是他垫资的。廖天春称他退出合伙时拿了8万元，有补偿款，也包含分红，合伙期间也分过红。廖还向法院提供了证言。 法院认定：合伙协议有效，合伙企业未成立。邹汇入赖帐户的2万元没有证据支持。廖退伙时的8万元，注明是投资款，没有证据证明是分红。廖的证言因与双方当事人均有利害关系，又没有佐证，不采信。 调解结案：退还邹小艳5万元投资款，补偿3万元。 （二）普通合伙企业事务执行 1、合伙人对执行合伙事务享有同等的权利。合伙人可以分别单独执行，也可以按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，委托一个或数个合伙人对外

7、代表合伙企业，执行合伙事务。作为合伙人的法人、其他组织执行合伙事务的，由其委派的代表执行。合伙人对合伙事务执行的监控权：（1）听取报告权。由一个或者数个合伙人执行合伙事务的，执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况。（2）查阅账簿权。合伙人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查阅合伙企业会计账簿等财务资料。（3）异议权。合伙人分别执行合伙事务的，执行事务合伙人可以对其他合伙人执行的事务提出异议。提出异议时，应当暂停该项事务的执行。（4）委托撤销权。受委托执行合伙事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的，其他合伙人可以决定撤销该委托。 2

8、、表决，合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议约定的表决办法。合伙协议未约定或者约定不明确的，实行合伙人一人一票并经全体合伙人过半数通过的表决办法。 除合伙协议另有约定外，下列事项应当经全体合伙人一致同意：1）改变合伙企业的名称； 2）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点； 3）处分合伙企业的不动产；4）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利； 5）以合伙企业名义为他人提供担保；6）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。 3、利润分配，合伙企业的利润分配、亏损分担，依合伙协议约定；合伙协议未约定或者约定不明确的，协商决定；协商不成的，按照实缴出资比例分配、分担；无法

9、确定出资比例的，平均分配、分担。合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部亏损。 案例：他是合伙人吗？福建省漳洲市。甲的妙妙培训学校培训剪发，生意曾一度火红，后竞争激烈以及搬迁原因，妙妙经济陷入困境。乙出资10万元买了妙妙50%的股份，妙妙成为合伙企业。乙双私下与丙以双方妻子的名义签了协议：乙以28.5万元的价格转让25%的股份，丙不参与经营管理。后妙妙无法继续经营，清算，欠下不少债务。丙以与乙的协议甲不知且未参与经营管理为由否认是合伙人 ，拒绝承担债务。丙是不是合伙人，应否承担责任？ （三）普通合伙企业与第三人关系 1与善意第三人的关系。合伙企业对合伙人执行合伙事务以

10、及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。 2与债权人的关系。普通合伙对其债务，应先以其全部财产进行清偿，当合伙企业财产不足以清偿全部债务时，合伙人以其个人财产承担无限连带责任。无限责任是指其承担责任不以出资额为限。连带责任则是指，每个合伙人都对全部债务负责，债权人可以请求全体、部分或个别合伙人清偿，被请求的合伙人应予以清偿，不得以超过自己负担比例为由拒绝。承担连带责任的合伙人对超出其负担比例的部分可以向其他合伙人追偿。 以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可设为特殊的普通合伙企业。 特殊的普通合伙企业名称中应当标明“特殊普通合伙”字样。普通合伙中有一种特殊形式，主要

11、是一些专门服务机构，其对外承担债务的方式与一般合伙有所不同。特殊普通合伙企业的一个或数个合伙人在执业活动中因故意或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承担无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承担责任。合伙人在执业活动中无过错或者一般过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全体合伙人承担无限连带责任。 3与合伙人的关系。普通合伙中，合伙人发生的与合伙企业无关的债务，相关债权人不得以其债权抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的自有财产不足清偿其与合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依

12、法请求法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。 （四）普通合伙企业的内部责任 普通合伙中，合伙人约定的债务承担比例在合伙企业内部有效，对外不具有效力，因而合伙人不得以超出其债务负担比例而拒绝债权人的要求。特殊普通合伙企业，合伙人执业活动中因故意或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承担责任后，该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承担赔偿责任。 （五）普通合伙企业的入伙 1入伙的条件。新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。订立入伙协议时，原合伙人应当向新合伙人如实告知原合伙企业的经营状况和财务状况 2入伙的法

13、律后果。入伙的新合伙人与原合伙人享有同等权利，承担同等责任。入伙协议另有约定的，从其约定。新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担无限连带责任。 （六）普通合伙企业的退伙 1协议退伙的情形：（1）合伙协议约定的退伙事由出现；（2）经全体合伙人一致同意；（3）发生合伙人难以继续参加合伙的事由；（4）其他合伙人严重违反合伙协议约定的义务。 2通知退伙。合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。 3当然退伙的情形：（1）作为合伙人的自然人死亡；（2）个人丧失偿债能力；（3）依法被吊销营业执照、责令关闭撤销，或破产；（4）法律规定或

14、者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；（5）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被法院强制执行。 合伙人死亡的，对该合伙人在合伙企业中的财产份额享有合法继承权的继承人，按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始之日起，取得该合伙企业的合伙人资格。但是如果继承人不愿意成为合伙人，或法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格，而该继承人未取得该资格，抑或存在合伙协议约定不能成为合伙人的其他情形时，合伙企业应当向合伙人的继承人退还被继承合伙人的财产份额。 合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法

15、转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合伙人退伙。 4除名退伙。合伙人有下列情形之一的，经其他合伙人一致同意，可以决议将其除名：（1）未履行出资义务；（2）因故意或者重大过失给合伙企业造成损失；（3）执行合伙事务时有不正当行为；（4）发生合伙协议约定的事由。 对合伙人的除名决议应当书面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退伙。被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起30日内，向人民法院起诉。 案例：张某与甲、乙三人欲合伙开办一小食品加工厂，三人商定各出资20000元，并订立了书面协议。经过筹备，发现资金仍然不够，张某

16、于是动员胞妹张乙支援他们20000元。张乙表示出资可以，但要参加盈余分配。经张某与两位合伙人商议，对张乙参与盈余分配表示同意，但约定张乙不得参与合伙的经营活动。两年后，张乙从侧面了解到该合伙经营情况不景气，就以结婚缺钱为由，要求抽回其20000元，张某不允。某日，张某外出，张乙找到另外两个合伙人，以同样理由要求还钱，两合伙人将合伙仅有的12000元现金交给张乙。张某得知后十分不满，待张乙催还剩下的8000元时，告知张乙该合伙已亏损32000元（有账可查），张乙的8000元应用作还债，不予归还。剩余债务的债权人仍在追讨中。 问：该合伙未起字号，也未推举合伙负责人，在法律上是否允许？张乙是否为合伙

17、人？张乙的入伙是否有效？应否分担合伙债务？张乙对其余的24000元债务是否还要负连带责任？ 三、普通合伙与有限合伙的不同 1企业债务的承担方式不同。有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。 2合伙企业事务管理权限不同。普通合伙的合伙人可以参与管理合伙事务，对外代表合伙企业，且合伙事务的执行后果均由合伙企业及其合伙人共同承担。而在有限合伙中，限合伙人以其出资对外承担合伙企业债务，不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业，但可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取方式。 3自我交易与竞业禁止的

18、规定不同。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。而有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易。除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。而有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务；但是，合伙协议另有约定的除外。 4财产份额处分权限不同。一是财产出质权限不同。普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。而有限合伙人可以将其在有限合伙企业中的财产份额出质。二是财产份额转让权限不同。除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分财产份额时，须经其他合伙人一致同意；而有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当提前30日通知其他合伙人。 5合伙企业出资不同。普通合伙人可以用货币、实物、