风险管理简报(第一期)法律分析风险信息搜集报道[法律分析]

1、风险管理简报第1期（总第1期）20年月曰*公司风险合规部一、PPP项目存量资产移交（TOT风险分析（一）存量资产移交（TOT）介绍在开展PPP投资业务过程中，特别是污水处理项目，常会涉及到存量资产（已建或在建的污水处理厂）问题，而招标方一般都会采取TOT运作模式，即移交一一经营一一移交。TOT方式是国际上较为流行的一种项目融资方式，通常是指政府部门或国有企业将建设好的项目的一定期限的产权或经营权，有偿转让给投资人，由其进行运营管理；投资人在约定的期限内通过经营收回全部投资并得到合理的回报，双方合约期满之后，投资人再将该项目交还政府部门或原企业的一种融资方式。（二）存量资产移交风险分析（1）目前

2、PPP投资业务实践过程中，存量资产一般以TOT的方式移交给项目公司运营，移交方式多为现状移交，而在通常的招标文件中经常出现缺乏存量资产现状的描述的情况，存量资产的质量以及实际运行状况无法准确判断。（2）在招标文件或竞争性磋商文件中，对于存量资产移交项目公司以及政府方采用某种方式（一般等额本息）回购的税费承担义务约定不明确，导致在需承担税费时，因承担的税费约定不明确产生争议。（3）一般的PPP项目招标文件中缺乏存量资产权属状况的描述，无法判断该等存量资产的移交是否存在权属瑕疵。（三）风险控制建议（1）在此类PPP项目投标前，应组织专人现场踏勘，加强对存量资产的调查，详细了解存量资产的状况，现状移

3、交后及时对存量资产进行检查和维修，相关费用通过计入建设投资获得回报。（2）针对相关税费承担问题不清晰等问题，应就存量资产移交事宜的相关税费承担问题向招标代理机构提出澄清要求。以明晰税费承担责任主体。（3）就有关存量资产状况、权属问题在竞争性磋商环节通过与政府协商予以明确，同时充分利用特许经营权协议和招标文件的相关约定，通过甲方负责清偿的方式规避因存量资产存在权属瑕疵给项目公司造成损失的风险。二、要点新闻近日，发改委和环保部联合印发关于培育环境治理和生态保护市场主体的意见，计划“到2020年，环保产业产值超过2.8万亿元，市场主体逐步壮大，培育50家以上产值过百亿的环保企业”，该意见将关注点落在

4、了环保、PPP交叉领域。PPP项目完善落地需要分行业分类型分别研究分别推进，而其中分管部委的作用则是相当重要。该意见发布，使人眼前一亮，主要有以下值得关注的：文件的基本原则中再次强调市场机制，以及法规的重要性，突出了尊重市场规则，完善法律法规的原则。强调通过政策激励和示范引路的PPP落地模式来推进PPP的工作模式匹配。意见表示随着环境大数据和互联网的蓬勃发展，设施管控和垃圾收运环节也与PPP的配套服务相关联。这一点作为细节被提到如此高度，值得关注。在市政公用行业的基础设施PPP领域中，特许经营是多年以来积累的成熟模式。但该类PPP项目属于市政公共服务范畴，行业主管部门是建设部，而环保部职能属于

5、末端监管。所以应要会同各部委一起来深度研究其顶层结构和行业规律。在环保部分管的非工业园区的工业污染治理方面，第三方治理不是PPP的范畴，可能会出现政府越权的风险，值得关注。三、新法新规（一）关于在公共服务领域深入推进政府和社会资本合作的通知2016年10月11日财政部发布关于在公共服务领域深入推进政府和社会资本合作的通知（财金【2016】90号），要求各级财政部门要联合有关部门，进一步推动公共服务从政府供给向合作供给、从单一投入向多元投入、从短期平衡向中长期平衡转变。要以改革实现公共服务供给结构调整，扩大有效供给，提高公共服务领域的供给质量。特别是在垃圾处理、污水处理等公共服务领域，项目一般有

6、现金流，市场化程度较高，PPP模式运用较为广泛，操作相对成熟，各地新建项目要“强制”应用PPP模式，中央财政将逐步减少并取消专项建设资金补助。第五条：着力规范推进项目实施。各级财政部门要会同有关部门统筹论证项目合作周期、收费定价机制、投资收益水平、风险分配框架和政府补贴等因素，科学设计PPP项目实施方案，确保充分体现“风险分担、收益共享、激励相容”的内涵特征，防止政府以固定回报承诺、回购安排、明股实债等方式承担过度支出责任，避免将当期政府购买服务支出代替PPP项目中长期的支出责任，规避PPP相关评价论证程序，加剧地方政府财政债务风险隐患。要加强项目全生命周期的合同履约管理，确保政府和社会资本双

7、方权利义务对等，政府支出责任与公共服务绩效挂钩。第九条：简政放权释放市场主体潜力。各级财政部门要联合有关部门，加强项目前期立项程序与PPP模式操作流程的优化与衔接，进一步减少行政审批环节。对于涉及工程建设、设备采购或服务外包的PPP项目，已经依据政府采购法选定社会资本合作方的，合作方依法能够自行建设、生产或者提供服务的，按照招标投标法实施条例第九条规定，合作方可以不再进行招标。（二）传统基础设施领域实施政府和社会资本合作项目工作导则2016年10月24日，发改委发布传统基础设施领域实施政府和社会资本合作项目工作导则（发改投资20162231号）（以下简称“工作导则”）（1）适用范围工作导则规定

8、其适用于“在能源、交通运输、水利、环境保护、农业、林业以及重大市政工程等传统基础设施领域采用PPP模式的项目”（2）PPP项目入库工作导则规定，“在投资项目在线审批监管平台（重大建设项目库）基础上，建立各地区各行业传统基础设施PPP项目库，并统一纳入国家发展改革委传统基础设施PPP项目库。”，“入库情况将作为安排政府投资、确定与调整价格、发行企业债券及享受政府和社会资本合作专项政策的重要依据。”按照工作导则，PPP项目需先进入ppp项目库，随后纳入年度实施计划，并编制PPP项目实施方案。（3）PPP项目审批据工作导则，政府投资项目应在可行性研究报告审批后，实施机构根据经批准的可行性研究报告有关要求，完善并确定PPP项目实施方案。（4）社会资本遴选及两标并一标工作导则确定社会资本的遴选方