债的转移和消灭解读课件

1、第二十一章 债的转移和消灭第一节 债的转移债的变更 债权人变更 客体变更 内容变更 主体变更 债务人变更 依据法律规定 依据民事判决 依据法律规定 依据民事判决 依据民事行为（合同）依据民事行为（合同）一、债的转移概念与类型（一）概念债的转移是指债的主体发生变更而债的内容同一性保持不变的法律制度。（二）类型1、债权转移（1）基于法律行为而发生的债权转移基于合同而发生之债权转移称之为债权让与基于单方行为而发生之债权转移，例如将债权遗赠给他人。（2）基于法律规定而发生的债权转移法人合并、分立继承基于担保而发生的代位求偿权2、债务转移的类型（1）基于法律行为而发生的债务转移 基于法律行为的债务转移只

2、有一种即通过合同称之为债务承担（2）基于法律规定而发生的债务转移法人合并、分立继承3、债权债务的概括转移（1）合同承受（2）继承（3）法人的合并、分立二、债权让与（一）债权让与的概念 债权让与，是指不改变债之关系的内容，债权人将其债权转移于第三人享有的民事法律行为。（二）债权让与的要件 须存在有效的债权P369被让与的债权须具有可让与性。合同法第七十九条、债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：（一）根据合同性质不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；（三）依照法律规定不得转。（）根据合同性质不得转让的合同债权。包括： 基于个人信任关系而发生的债权。如雇佣、委托

3、、租赁等合同所生债权。 专为特定债权人利益而存在的债权。例如专向特定人讲授外语的合同债权。不作为债权。例如，竞业禁止约定。 属于从权利的债权。例如保证债权不得单独让与。但从权利可与主权利分离而单独存在的，可以转让。例如已经产生的利息债权可以与本金债权相分离而单独让与。（）按照当事人的约定不得转让的债权（）依照法律规定不得转让的债权。P371.让与人与受让人须就债权的转让达成协议。 （三）债权让与的效力 、在让与人与受让人之间的效力（内部效力）：（）受让人取代让与人成为新的债权人。 （）从权利随之转移，但专属于原债权人的除外。合同法第八十一条、债权人转让权利的，受让人取得与债权有关的从权利，但该

4、从权利专属于债权人自身的除外。 （）让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行使合同权利所必要的一切情况。 （）让与人对其让与的债权应负瑕疵担保责任。在受让人与债务人之间的效力： （1）对债务人的债权让与通知P372合同法第八十条、债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。例外情况：P372-373 通知主体？表见让与（2）债务人对让与人的抗辩权均可以向受让人主张。合同法第八十二条、债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 （3）债务人对让与人享有债权的，债务人仍然可以依法向受让

5、人主张抵销。合同法第八十三条、债务人接到债权转让通知时，债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销 不影响债务人的原有权利、不得增加债务人的额外负担乙公司欠甲公司30万元，同时甲公司须在2000年9月20日清偿对乙公司的20万元货款。甲公司在同年9月18日与丙公司签订书面协议，转让其对乙公司的30万元债权。同年9月24日，乙公司接到甲公司关于转让债权的通知后，便主张20万元的抵销权。下列说法哪些是正确的？(04卷三55)A甲公司与丙公司之间的债权转让合同于9月24日生效B乙公司接到债权转让通知后，即负有向丙公司清偿30万元的义务C乙公司

6、于9月24日取得20万元的抵销权D丙公司可以就30万元债务的清偿，要求甲公司和乙公司承担连带责任【答案】BC三、债务承担（一）债务承担的概念债务承担，是指不改变债的同一性债权人或债务人通过与第三人订立转让债务的协议，将债务全部或部分移转给第三人承担的民事法律行为。 （二）免责的债务承担是指债务人经债权人同意，将其债务部分或全部移转给第三人负担而自己脱离债权债务关系的债务承担。1、条件：P374（1）当事人签订债务承担合同（债权人同意）（2）须存在有效债务（3）可转移2、效力：P376（1）承担人为新债务人（2）抗辩权随之转移（3）从债务随之转移（三）并存的债务承担是指债务人不脱离债的关系，第三

7、人加入债的关系，与债务人共同承担债务。是否需要债权人同意？合同法第八十四条、债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。连带？按份？1、（06.三57）甲对乙享有10万元到期债权，乙对丙也享有10万元到期债权，三方书面约定，由丙直接向甲清偿。下列哪些说法是正确的？A丙可以向甲主张其对乙享有的抗辩权C若丙不对甲清偿，甲可以要求乙清偿B丙可以向甲主张乙对甲享有的抗辩权D若乙对甲清偿，则构成代为清偿ABD特别提醒：要区别于第三人向债权人履行（债权人和债务人两方约定）。2、（04.三12）甲、乙双方约定，由丙每月代乙向甲偿还债务500元，期限2年。丙履行5个月后，以自己并不对甲负有

8、债务为由拒绝继续履行。甲遂向法院起诉，要求乙、丙承担违约责任。法院应如何处理？A判决乙承担违约责任B判决丙承担违约责任C判决乙、丙连带承担违约责任D判决乙、丙分担违约责任A四、债的概括承受 （一）债的概括承受的概念债的概括承受，是指债的一方主体将其债权债务一并移转于第三人的法律现象。 债的概括承受，可以是基于当事人之间的合同而产生的，称为意定概括承受；也可以是基于法律的直接规定而产生的，称作法定概括承受。 （二）合同承受合同承受，是指合同当事人一方与第三人订立合同，将其合同权利义务全部或者部分地移转给该第三人，经对方当事人同意后，由该第三人承受合同地位，全部或部分地享受合同权利，承担合同义务。

9、（三）企业合并、分立 （1）企业合并企业合并后被合并企业的债权债务均由合并后的企业承受。（2）企业分立企业分立后其债权依据分立协议的规定承受企业分立后原企业的债务由分立后的企业承担连带责任。其内部比例由分立协议确定。合同法第八十八条、当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。第八十九条、权利和义务一并转让的，适用本法第七十九条、第八十一条至第八十三条、第八十五条至第八十七条的规定。第九十条、当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享

10、有连带债权，承担连带债务。第二节 债的消灭 一、债的消灭的概念 债的消灭是指基于某种法律事实债的关系在客观上不复存在。二、清偿 清偿，是指债务人依照法律规定或合同约定履行合同义务从而实现债权人债权的行为。清偿与履行的意义相同，均为合同消灭的主要原因。清偿的抵充？P383法定抵充：效力弱的先抵充；效力相同的按比例三、抵销 （一）概念抵销是指双方互负债务，各使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭的法律行为。 合同法第九十九条、当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。当事人主张抵销的，应当通知对方。通

11、知自到达对方时生效。抵销不得附条件或者附期限。第一百条、当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。（二）抵销的种类 、单方抵消（法定抵消）：当事人互负到期债务，该债务的标的物种类、品质相同的，任何一方可以将自己的债务与对方的债务抵销，但依照法律规定或者按照合同性质不得抵销的除外。 、合意抵销：当事人互负债务，标的物种类、品质不相同的，经双方协商一致，也可以抵销。（三）单方抵销的要件 1、必须是双方当事人互负债务、互享债权2、双方互负债务，必须其给付种类相同 在破产抵销时不须种类相同。3、必须是双方债务已届清偿期，但有两项例外（1）在破产时债权人享有破产抵销权，均无须

12、届清偿期。（2）主张抵消的一方的债权到清偿期对方被抵销之债权没到清偿期的也可以主张抵消。分析：甲对乙有100万元的债权已到期，乙对甲的100万元债权尚未到期，谁可以主动抵消？甲可以主张抵销而乙不可主张。高品质债权可以主动抵消甲的债权未超过时效，乙的债权超过时效，谁可以主动抵消？甲。主张抵销之一方的债权必须没有过了诉讼时效。对方的债权过了诉讼时效仍然可以抵销。4、须双方债务均不属于不能抵销的债务分析：甲装修公司欠乙建材商场货款5万元，乙商场需付甲公司装修费2万元。现甲公司欠款已到期，乙商场欠费已过诉讼时效，甲公司欲以装修费充抵货款。下列哪一种说法是正确的？(05卷三4)A甲公司有权主张抵销B甲公

13、司主张抵销，须经乙商场同意C双方债务性质不同，不得抵销D乙商场债务已过诉讼时效，不得抵销【答案】A考点：诉讼时效届满后的效果、抵销权详解：债权的诉讼时效期间届满，当事人只丧失胜诉权，不丧失起诉权和实体权利（权债务关系仍然存在）。债务人 自愿履行的债权人可以接受。此时乙无权主动主张抵消，否则等于迫使对方履行此已超过时效的债权。而甲可以主张抵销，等于自愿清偿自己已经超过时效的债务。评论：抵销权的一个难点在于，要区分主动债权和被动债权，两者的保护是不同的。这也是司考命题经常设陷之处。 ？ B（四）抵销的方法1、抵销应由抵销权人以意思表示向受动债权人为之，自受动债权人了解或通知到达受动债权人时发生效力

14、。2、抵销的意思表示，不得附有条件或期限。（五）抵销的效力 1、双方互负的债务按照抵销数额消灭。2、抵销具有溯及力，即因抵销而消灭的债权债务关系可追溯到最初可行使抵销之时消灭。四、提存 （一）概念提存是指债务人在其债务已到履行期限因债权人的原因无法向债权人履行义务，将标的物提交有关部门予以保存从而消灭债权债务的法律制度。 （二）提存原因1、债权人无正当理由拒绝受领。 2、债权人下落不明。 3、债权人死亡未确定继承人4、丧失民事行为能力未确定监护人。5、其他基于债权人的原因无法履行情形。 （三）提存的标的1、提存的标的，为债务人依约定应当交付的标的物。 2、提存的标的物，以适于保存为限。标的物不

15、适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。（四）提存的主体1、提存人2、债权人（提存受领人）3、提存部门：公证处（五）提存的方法P390 （六）提存的效力 1、债权人与债务人之间的债权债务归于消灭。标的物之所有权转归债权人。2、提存期间，标的物之孳息归债权人所有，标的物物意外灭失或损坏的风险亦由债权人承担。 3、债权人可以随时领取提存物，提存部门应移交提存物于债权人4、债权人应承担提存费用。5、债权人领取提存物的权利，自提存之日起年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。 视为已正常履行（03.三44.）甲与乙签订销售空调100台的合同，但当甲向乙交付时，乙以空调市场疲软为由，拒绝受领，要求甲返还货款。下列说法哪些是正确的？ A.甲可以向有关部门提存这批空调 B.空调在向当地公证机关提存后，因遇火灾，烧毁5台，其损失应由甲承担 C.提存费用应由乙支付 D.若自提存之日起5年内乙不领取空调，则归甲所有 【答 案】AC 五、免除（一）概念 所谓免除是指债权人以抛