合同的内容和形式课件

1、1第四章合同的内容与形式2当事人依程序订立合同，意思表示一致，便形成合同条款，构成作为法律行为的合同内容。从合同关系的角度讲，合同的内容指合同权利和合同义务。合同的形式是当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，是合同内容的载体。 3第一节 合同的条款一、提示性的合同条款目的：示范较完备的合同条款，提示缔约人：当事人的名称或者姓名和住所订立合同必须有当事人这一条款。当事人由其名称或姓名及住所加以特定化、固定化。 标的数量和质量首先应选择双方共同接受的计量单位，其次要确定双方认可的计量方法，再次应允许规定合理的磅差或尾差。价款或者酬金价款或酬金是有偿合同的条款。价款是取得标的物所支付的代价，酬

2、金是获得服务所应支付的代价。 价款包括运费等额外费用。 4履行期限、地点和方式履行期限直接关系到合同义务完成的时间，涉及到当事人的期限利益，也是确定违约与否的因素之一。履行期限可以规定为即时履行，也可以规定为定时履行，还可以规定为在一定期限内履行。如果是分期履行，还应写明每期的准确时间。 履行地点是确定验收地点的依据，是确定运输费用由谁负担、风险由谁承受的依据，有时是确定标的物所有权是否移转、何时转移的依据，是确定诉讼管辖的依据之一，对于涉外合同纠纷它是确定法律适用的一项依据。履行方式事关当事人的物质利益，合同应写明，但对于大多数合同来说，它不是主要条款。 违约责任违约责任是促使当事人履行债务

3、，使守约方免受或少受损失的法律措施。当然，违约责任是法律责任，即使合同中没有违约责任条款，只要未依法免除违约责任，违约方仍应负责。解决争议的方法解决争议运用什么程序、适用何种法律、选择哪家检验或鉴定机构等内容。5二、合同的主要条款合同必须具备的条款。欠缺导致合同不成立。由合同的性质和类型决定的。产生：法律直接规定当事人约定三、合同的普通条款法律未直接规定，非合同类型和性质要求必须具备的，当事人无意使之成为主要条款的合同条款。当事人未写入合同，甚至从未协商过，但理应存在的条款。（默示条款）特意待定条款6第二节 合同权利与合同义务从法律关系角度，合同内容指合同权利和合同义务。产生：约定或者法律规定

4、。一、合同权利请求权给付受领权相对权平等性效力：请求力、执行力、依法自力实现、处分权能、保持力相对性原则在合同法上有所突破：1、在由第三人履行的合同中，合同债权人有权请求第三人为给付；2、租赁权已物权化，具有绝对性；3、期房债权因登记备案而有绝对效力。特殊情况下有优先性：租赁权物权化期房债权7物权法第二十条 当事人签订买卖房屋或者其他不动产物权的协议，为保障将来实现物权，按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力。 8 二、合同义务（一）给付义务和附随义务1、给付义务主给付义务：合同关系所必备，并用以决定合同类型的基本义务。 从给付

5、义务：不具有独立的意义，仅具有辅助主给付义务的功能 ，其存在的目的在于确保债权人的利益能够获得最大满足的义务。法律的明文规定当事人的约定诚实信用原则及补充合同解释原给付义务（第一次给付义务）：合同上原有的义务 次给付义务（第二次给付义务）：原给付义务在履行过程中，因特殊事由演变而生的义务。 （1）因原给付义务不能履行、逾期履行或不完全履行而产生的损害赔偿义务；（2 ）合同解除时产生的回复原状义务。 92、附随义务：又称附从义务，是指给付义务以外的，随债的关系发展依诚实信用原则而产生的义务。 辅助义务：促进实现主给付义务，使债权人的给付利益获得最大可能的满足。 利益保护义务：维护对方的人身或财产

6、的利益保护功能。 附随义务与主给付义务的区别：（1）主给付义务自始确定，并决定合同类型。附随义务在任何合同关系中均可发生，不受特定合同类型的限制。（2）主给付义务构成双务合同的对待给付，一方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。（3）不履行给付义务，债权人得解除合同。不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同， 但可请求损害赔偿。附随义务与从给付义务的区别：通说认为，附随义务为不得独立诉请履行的义务，而从给付义务为得独立诉请履行的义务。10（二）先合同义务和后合同义务1、先合同义务：当事人为缔约而接触时，基于诚实信用原则而发生的各种说明、告知、注意及保护等义务。违反它即构成缔约过失责任。 2、

7、后合同义务：合同关系消灭后，当事人依诚实信用原则应负有某种作为或不作为义务，以维护给付效果，或协助对方处理合同终了善后事务。违反后合同义务，产生债务不履行责任。 11第三节 合同的形式一、合同的形式概述当事人合意的表现形式，合同内容的外部表现，是合同内容的载体。合同法第十条 当事人订立合同，有书面形式、口头形式和其他形式。法律、行政法规规定采用书面形式的，应当采用书面形式。当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。12口头形式：当事人只用语言为意思表示订立合同，而不用文字表达协议内容的合同形式。凡当事人无约定、法律未规定须采用特定形式的合同，均可采用口头形式。发生争议时当事人必须举证证明合同

8、的存在及合同关系的内容。合同采取口头形式并不意味着不能产生任何文字的凭证。 书面形式：以文字表现当事人所订合同的形式。合同法第十一条 书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。公证、鉴证、登记、审批属于合同的生效要件。 推定形式：当事人仅用行为向对方发出要约，对方以行为承诺，合同成立。13第四节 格式合同（条款）一、格式合同的概念和特征格式合同是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立时未与对方协商的合同。 1、格式合同具有广泛性、持续性、细节性、承诺方的不特定性。2、格式合同的有关条款全部或部分的由当事人一方预先拟订，具有

9、预先制定性和单方决定性。 3、格式合同具有不可修改性、稳定性、重复性。 4、格式合同内容具有规范性，完备和定型化的特点。 5、格式合同的一方在经济方面具有绝对的优势地位，排除双方协商的可能性。14 国际货物贸易合同（格式合同） 全文 合同编号：日期：签约地点： 卖方：地址：电报挂号： 买方：地址：电报挂号： 兹经买卖双方同意成交下列商品订立条款如下： 商品： 规格： 数量： 单价： 总价：（大写： ）。 包装： 装运期： 收到信用证后 天。 装运口岸和目的地：从经至。 保险： 付款条件： （）买方须于年月日前将保兑的、不可撤销的、可转让、可分割的即期信用证开到卖方。信用证议付有效期延至上列装运

10、期后，天在到期。 （）买方须于签约后即付定金。 装船标记及交货条件：货运标记由卖方指定。 注意：开立信用证时请注明合同编号号码。 备注： 卖方： 买方： ：格式合同亦称标准合同(Standard Contract)。在国际贸易买卖中，由一个国际组织或外贸商业组织或律师事务所根据买卖合同应具有的基本内容而拟定的固定条文，即成固定格式的空白标准合同。经双方当事人签字后，才能成为有效合同，对双方当事人都有法律的约束力。颁布 单 位: 国家工商管理局经济合同司15附：上海市房地产买卖合同16二、格式合同的产生与发展 台湾民法学者黄越钦先生认为，格式合同之所以日益普遍，主要有三种社会动机：（一）法律行为

11、产生或缔约行为的强制性倾向（二）缔约、履行大量的发生于不断的重复。（三）以大量生产消费为内容的现代生活关系，使得企业与顾客均希望能够简化缔约的程序。 17三、格式合同的功能第一、降低缔约成本，提高交易活动的效益，节省交易时间。 第二、格式合同可以维护交易安全，预先分化风险，预测潜在的法律责任。第三、对于不特定当事人具有公平性。不会因当事人的合同地位，履行能力以及社会地位的不同而修改条款，为不同条件的人提供了自由交易的公平机会。 18四、格式合同的缺陷首先，格式合同的本身特点决定了其对合同自由原则的相对限制。其次，在实践中某些格式合同不公平不合理规避法律，甚至出现“霸王条款”，直接损害相对人的利

12、益，造成利益失衡，引发一系列法律纠纷问题。（1）免除己方责任，加重对方责任，不合理分担风险。（2）剥夺限制相对方权利，限制其寻求法律救济。规定不提起起诉由自己指定的仲裁机关仲裁。（3）赋予自身权利。 19霸王条款藏身格式合同 六成消费者难忍受2004-10-18 （南方网讯）超过三成的消费者曾遇到霸王条款；消费者认为最易出现霸王条款的前几个行业是：“房屋租赁和买卖”、“旅游服务”、“通讯和电信服务”和“物业管理”。 日前，就霸王条款问题，广东现代国际市场研究有限公司(MIMR)在广州市对200多名消费者进行了一次调查访问。调查显示：“霸王条款”最明显的问题反映在合同方面，而现在绝大多数的合同都

13、是格式合同。超过五成的消费者认为格式条款是合理的，超过三成消费者认为不合理。其中，认为格式合同合理的主要原因是“方便快捷，节省时间”、“可预先拟订好，不用每次重新拟订，可重复使用”。但消费者也认为“会隐藏存在一些不公平条款，侵害消费者权益”、“仅从行业自身利益出发制定惯例，对消费者权利多方限制”、“未与消费者协商”，是格式合同不合理的主要原因。逾三成消费者“草看合同”消费者最倾向“补充协议” 20涉嫌霸王条款 重庆通信行业26种格式合同整改2005年09月14日 13:44:26来源：重庆晚报重庆市固定电话服务合同示范文本将在年内出台。昨日，市工商等四委办局组成的联合检查组已会同市通信管理局，

14、对我市通信行业26种格式合同提出了书面整改意见。据称，目前我市电信行业格式条款存在五大霸王条款表现：表现一：消费者义务满篇皆是。 表现二：忽视消费者知情权。表现三：违约金单向追究。表现四：滥用不可抗力为自身免责。表现五：合同双方文字表述不平等。 21（续）联合检查组认为，我市格式合同主要存在两大问题：第一，格式合同的条款大都无商量余地，由此造成商家与消费者的权利、义务不对等。第二，格式合同中还经常出现一些免除商家自身责任的条款，导致消费者丧失部分权利。这些免责条款一般以通知、注意、声明、告示等形式出现。如意外事故损坏或损失胶卷，只赔偿同类同量胶卷，不负责其他损失。贵重物品妥善保管，如有遗失概不

15、负责。在洗染过程中造成拉链、扣子、装饰物、装饰品损害，不在赔偿范围。22五、格式合同在我国的发展 在我国格式合同应用十分广泛，涉及公用事业、出版业、银行业、保险业、交通运输业等等。 应该对格式合同的负面影响给予高度的重视。 23六、我国关于格式合同的立法 消费者权益保护法第24条：经营者不得以格式合同通知、声明、店堂告示等方式作出对消费者不公平不合理的规定，或者减轻免除其损害消费者合法权益应当承担的民事责任。格式合同、通知、声明、店堂告示有前款所列内容的其内容无效。海商法第126条：海上旅客运输合同中含有下列内容之一的条款无效：1、免除承运人对旅客应当承担的法律责任。2、降低本章规定的承运人责

16、任限额。3、对本章规定的举证责任作出相反的约定。4、限制旅客提出赔偿请求的权利。24保险法第十七条 订立保险合同，采用保险人提供的格式条款的，保险人向投保人提供的投保单应当附格式条款，保险人应当向投保人说明合同的内容。 对保险合同中免除保险人责任的条款，保险人在订立合同时应当在投保单、保险单或者其他保险凭证上作出足以引起投保人注意的提示，并对该条款的内容以书面或者口头形式向投保人作出明确说明;未作提示或者明确说明的，该条款不产生效力。第三十条 采用保险人提供的格式条款订立的保险合同，保险人与投保人、被保险人或者受益人对合同条款有争议的，应当按照通常理解予以解释。对合同条款有两种以上解释的，人民

17、法院或者仲裁机构应当作出有利于被保险人和受益人的解释。25合同法第三十九条 采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。第四十条 格式条款具有本法第五十二条和第五十三条规定情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。第四十一条 对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。格式条

18、款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。 26第五十二条有下列情形之一的，合同无效：（一）一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；（二）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；（三）以合法形式掩盖非法目的；（四）损害社会公共利益；（五）违反法律、行政法规的强制性规定。第五十三条合同中的下列免责条款无效：（一）造成对方人身伤害的；（二）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。27合同法司法解释二第六条 提供格式条款的一方对格式条款中免除或者限制其责任的内容，在合同订立时采用足以引起对方注意的文字、符号、字体等特别标识，并按照对方的要求对该格式条款予以说明的，人民法院应当认定符合合同法第三十九条所称“采取合理的方式”。 提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证责任。 28格式合同中的免责条款免责条款是当事人以协议排除或限制