1.夏、商、西周的法制

1、第一章 夏、商的法律制度(公元前21世纪公元前11世纪) 1第一节 中国法的起源和夏朝的法律制度2中国国家与法在形成之初便具备了鲜明的特色 (一)氏族血缘关系随着国家的形成而日益强化 （“夏传子，家天下”三字经）(二)原始的礼由习惯演化为法 （“国之大事，在祀与戎”左传 成公十三年。青铜器极少见于生产工具，却大量地用来制造兵器和礼器（如鼎），成为政权的象征。）(三)刑起于兵 （“大刑用甲兵”汉书 刑法志、“黄帝以兵定天下，此刑之大者也” 唐杜佑通典、黄帝“内行刀锯，外用甲兵” 商君书画策） 3 二、夏朝法律制度简述（一）主要立法 1、禹刑 “禹刑”作为夏朝法律的总称。“禹刑”可能是启及其后继者

2、根据氏族晚期习俗陆续改造、积累的习惯法，具体内容不可详考。 2、甘誓 “甘誓”是夏启在准备讨伐有扈氏时，在“甘”（今陕西户县西南）发布的战争动员令。这是中国历史上记载的最早的一条军法。4（二）刑罚夏代的刑罚可能有五种（五刑之属三千）；、大辟为死刑；、宫（腐刑）为毁坏罪犯的生殖器官（男子割势，女子幽闭。次死刑）；、剕（膑，刖）为砍去罪犯的脚；、劓为割去罪犯的鼻子；、墨（黥）为在犯罪人面部或额部刺字并涂墨。 5（三）夏朝的罪名1、“昏、墨、贼，杀” （左传昭公十四年）2、“威侮五行” （尚书 甘誓，以下相同）3、 “弗用命”4、 “不孝” （孝经 五刑）6（四）司法机关 夏朝的君主是全国最高的统治

3、者，也是最大的司法官。享有最高的立法权和司法审判权。 中央最高司法官称大理。7（五）夏朝的监狱 据竹书纪年载： “夏帝芬三十六年作圜土”。“圜土”又叫“囹圄”，从此夏朝有了正式的监狱。 史记夏本纪载，夏桀曾将商汤“囚之夏台”，则夏台可以说是夏朝中央监狱的名称。 8第二节 商朝的法律制度一、商朝的神权法思想 (一)“受天命” “天命玄鸟，降而生商。”(诗经 商颂 玄鸟) (二)“恭行天罚” “有夏多罪，天命殛之。”（尚 书 汤誓） 9 神判天罚：以天的名义 1、神判：假借神明进行裁判。 汉语的古体“灋”（法）字就是神判的遗迹。说文解字：“灋，刑也，平之如水，从水。廌，所以触不直者去之，从去。”

4、2、天罚：假借天或上帝的名义进行征讨或施以刑罚。10二、商朝法制的主要内容 （一）刑罚 荀子说：“刑名从商”，可见，商朝的刑罚手段已相当完备，对后代的影响较为深远。刑名分死刑、肉刑和徒刑。其中死刑手段有斩、戮，炮烙，醢，脯，劓殄等。11（二）商朝的罪名 1、“不从誓言” 2、“三风十愆”（商朝官刑所禁止的官吏腐化堕落，违犯法纪等行为。商朝禁止“三风十愆”的官刑，是中国法制史上较早的整饬吏治的规定）12 商王盘庚为震慑反对迁都的臣民宣布三条罪名。 3、“不吉不迪”（不善良，不走正道） 4、“颠越不恭”（违法不恭） 5、“暂遇奸宄”（欺诈奸邪，胡作非为）13（三）婚姻与继承立法 1、婚姻方面： 一

5、夫一妻制 2、继承方面： 王位继承制经历了由“兄终弟及”向“父死子继”的转变。14（四）司法机关 商王既是国家元首、最高军事首领，也是最高司法宫。他享有最高的立法权和司法权。 司寇中央最高司法官。 典型的审判制度：神明裁判。 15第二章 西周的法律制度(公元前11世纪一一公元前771年)第一节 周初法制的指导思想一、“以德配天”、“敬天保民” 西周初年统治者提出“以德配天”，认为上天并不是哪一个部族的祖先，谁有德谁就能德配天地，承受天命；并提出“敬天保民”的思想，认为要“敬天”必须“保民”“安民”。“敬天”是目的，“保民”是手段，只有“保民”，才可能“受天永命”。16二、“明德慎罚”“明德”

6、：第一，要求统治者有德行修养。第二，施“德政”。第三，行“德教”。17 “慎罚” 就是谨慎执行刑罚。即施用刑罚不轻不重，不偏不倚。西周统治者甚至认为“不中不刑”，即决断不适当就不能施刑。 18三、“亲亲”、“尊尊” “亲亲”、“尊尊”， 即亲其亲者，尊其尊者。 “亲亲”原则与“尊尊”原则相比，“尊尊”原则的政治关系是第一位的，即“不以亲亲害尊尊”。19 “亲亲”，是处理家族亲属血缘关系的准则，要求父慈、子孝、兄友、弟恭、夫义、妇从。这样才不会发生犯上作乱。 “尊尊”，是处理君臣上下尊卑贵贱政治关系的准则，要求下级贵族必须忠于上级贵族，奴隶和平民必须服从奴隶主的统治。20第二节 西周的宗法制、礼

7、与刑一、宗法制 宗法制是以血缘关系为纽带，在家族内部实行嫡长子继承制和以亲疏定尊卑的制度（宗法，即宗族之法）。 宗法制度提倡尊祖，对祖先的尊敬表现在祭祀上；但不是所有的子孙都有祭祖的资格，只有大宗才有主祭始祖的特权。 21二、周公制礼 礼原本是指祭祀用的一种器具，后来，人们将祭祀的仪式统称为礼。 “周礼” ：西周初年，相传“周公制礼”，即在周公姬旦的主持下，以周族原有的习惯法为基础，结合现实需要，吸收夏、商礼中的有用部分，以“亲亲”、“尊尊”为原则，制定了一套完备而严谨的典章制度和礼节仪式。22周礼 春官 小宗伯记载“五礼”：吉（祭祀、敬鬼神）、凶（丧亡殡葬）、军（行军动众）、宾（朝聘盟会）、

8、嘉（婚冠饮宴）。汉以后各朝制定礼典，皆宗五礼。不论哪种礼，在行使的仪式上，都要演奏相应的乐章，故礼法制度又称礼乐制度。 23 周礼具有法的性质，它既是国家的根本大法，又是国家机关的组织法和行政法，而且涉及刑事、民事、经济等方面的立法以及司法的基本原则。周礼又不仅仅局限于法，它还包括伦理道德、风俗习惯，以及评价国家施政成败得失，人们言行的是非功过等问题的思想原则。 24三、吕侯制刑（一）吕刑 西周中期，穆王命司寇吕侯制作一部吕刑。从吕刑的内容看，其基本精神在于阐发周初法制的指导思想，特别是对“明德慎罚”思想的阐发，可以说是西周法制经验富有理论色彩的总结。25（二） 吕刑 的内容 1、认为肉刑始于

9、苗民； 2、要求用刑应以德教为本，必须适 “中”； 3、司法必须慎重； 4、应防止和惩治营私舞弊，贪赃枉 法等犯罪； 5、具体规定了疑罪可以以锾收赎的办法，赎刑从此开始制度化。26四、礼与刑的关系 礼与刑是西周法律的两种主要形式。它们的共性：一是本质相同，礼和刑都是维护国家政权，调整社会关系的工具，两者相辅相成。二是礼所允许的，刑就不禁止；礼所禁止的，亦为刑所不容许，出礼则入刑。三是礼的约束力依靠刑的强制力来保证，刑的制定又必须以礼的精神作指导。27 礼和刑的区别：一是作用不同，礼以劝善，是以教化的方式来预防犯罪，是积极的规矩；刑以惩恶，是惩治已然犯罪的手段，是消极的制裁。二是适用对象不同，两

10、者各有侧重：礼不下庶人，刑不上大夫，反映了礼、刑适用的等级性。28 如何理解“礼不下庶人，刑不上大夫”? 这是相对的概念，并非礼对庶人没有约束力，大夫犯罪不受刑罚惩处。礼不下庶人：一是指礼主要是调整贵族内部关系的准则，不是为庶人而设。二是礼赋予贵族的特权，庶人不能享受。庶人只有遵守礼制的义务，反映了礼的等级性。刑不上大夫：一是刑的锋芒是针对庶人、奴隶和异族的。二是贵族官僚犯罪，在审判、量刑、执行时享有种种特权，反映了刑的特权性。29第三节 西周法律的主要内容一、刑 法 西周的刑法充分体现了周初法制的指导思想。以“誓”、“诰”、“命”等形式发布的王命具有最高法律效力，反映了周初法制为重大政治行动

11、服务的要旨，体现了刑法的主要原则。此外，法律形式还有“礼”、“遗训”、“殷彝”等。30(一)刑法的主要原则1、耄悼不刑2、区分眚（过失）、非眚（故意）， 非终（偶犯）、惟终（惯犯）。 3、罪疑从轻 。 4、“刑罚世轻世重”，应因地因时制 宜，采用“三国三典”原则。31(二)刑罚 西周刑罚基本沿用了夏商时期的五刑，此外还有流刑、徒刑、赎刑等。西周时，死刑执行的方式比较多，据周礼 秋官大司寇记载，有斩(腰斩)、弃市(杀之于市，与众弃之)、磔（剖断肢体）膊(赤身磔之)、焚(用火烧死)，等等。32（三）罪名1、违抗王命罪2、犯上作乱罪3、不孝不友罪4、杀人越货罪5、群饮罪33二、民事法律(一)所有权

12、西周时期民事法律关系的主体是奴隶主和平民。所有权的主要客体是土地和奴隶。 西周时期, 实行土地国有制，周王拥有全国土地的所有权。 奴隶在西周时期完全是所有权的客体，是物而不是人。奴隶可以赏赐、买卖甚至杀殉。一般从事农业劳动的奴隶叫“众”，从事手工劳动的叫“工”，养牛的叫“牧”，养马的叫“圉”，从事家内劳动的叫“臣”、“妾”。34(二)契约关系 西周时期，买卖的成立要有契约，通过官方设在市场中的管理人员“质人”，来成立“质剂”。大型交易如买卖奴隶、牛马使用较长的契券，称“质”；小型交易如买卖兵器、珍异之物使用较短的契券，称“剂”。“质剂”由官方制作，说明官方已对市场交易进行干预。 西周时期，借贷

13、关系的成立也要有契约，称作“傅别”。债券剖为两半，借贷双方各执一半，合券称“傅”，分券称“别”。借贷双方发生纠纷时，需以傅别为凭。35(三)婚姻家庭与继承 西周婚姻实行形式上的一夫一妻制，嫡妻只许有一个，这主要是为了维护宗法制度下嫡长子继承宗祧和权位的原则。另外还规定了“同姓不婚”的禁令。 l、婚姻的成立 西周时期，婚姻的成立（前提）首先要有“父母之命”“媒妁之言”； 另外，西周时期婚姻的成立（条件）还须履行所谓“六礼”，即“纳采”、“问名”、纳吉”、 “纳征（币）”、“请期”、“亲迎”。36 2、婚姻的解除 “七去三不去”原则：“七去”是“不顺父母去；无子去；淫去；妒去；有恶疾去；多言去；盗

14、窃去”。丈夫随时可以以其中任何一条解除与妻子的婚姻。同时为了防止任意休妻，西周又有“三不去”的规定，即“有所取无所归不去，与更三年丧不去；前贫贱后富贵不去 ”。37 3、家庭关系 4、继承关系 确立嫡长子继承制。王位或爵位的继承权属于嫡长子，因此，嫡长子的身份准则：一母生多子，以长为嫡。“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”。 实行宗祧继承。宗祧是指家族宗庙。实现宗祧继承，是明确祖宗的正统后嗣，从而使后嗣取得宗祖权。 （祧：tiao,原指祭远祖的庙，后指继承上代。）38一、司法机关 中央：周天子具有最高司法权。天子以下，设大司寇行使司法权，其下设小司寇掌管具体司法工作。 第四节 司法制度39二、诉

15、讼和审判 西周时期，以罪名相告称作“狱”，类似刑事诉讼。以财货相告称作“讼”，类似民事诉讼。无论是“狱”还是“讼”，一般要由原告起诉，轻微案件口头起诉，较大案件则要有书状。 西周时期，诉讼要交纳诉讼费用，属于刑事案件的，双方要交纳“钧金”，即三十斤铜；属于民事案件的，诉讼双方要交纳“束矢”，即一百支箭。40 审讯开始后，诉讼双方一般都要到庭，所谓“两造具备”。作为主要的证据之一，当事人都要当庭“盟誓”。一方故意不到庭，则以败诉论。 关于“命夫命妇不躬坐狱讼”。 在审讯过程中，司法官以“五听”的方法来了解当事人的心理活动，以辨真伪。“五听”是：“辞听”（言辞） 、 “色听”（神情） 、 “气听” （呼吸）、“耳听”(听觉)、“目听”（目光） ，然后进行判决。 41 西周时期，刑罚的执行往往因尊卑贵贱的不同而在方法、地点上有所不同。另外，从“敬天”的基本原则出发，死刑般在秋、冬两季执行，开“秋冬行刑”之先河。42 “五过之疵”： 这是西周关于司法官法律责任的规定。即司法官在审判活动中，如果发生惟官、惟反、惟内、惟货、惟来（即依仗权势、挟嫌报复、有