经营者集中的实质性规制

1、密级：公开国内图书分类号西南交通大学研究生学位论文我国经营者集中实质审查制度研究年级 2010级姓名张正军申请学位级别 硕 士专业 经济法学指导教师 赵明 教授三年四月Classified Index:Southwest Jiaotong UniversityMaster Degree ThesisCONCENTRATION SUBSTANTIALEXAMINATION SYSTEM RESEARCHGrade: 2010Candidate: Zhang ZhengjunAcademic Degree Applied for: MasterSpecialty: Economic LawSupe

2、rvisor: Zhao MingApr .2013学位论文作者签名：日期:日期:西南交通大学学位论文版权使用授权书本学位论文作者完全了解学校有关保留、使用学位论文的规定，同意 学校保留并向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文 被查阅和借阅。本人授权西南交通大学可以将本论文的全部或部分内容编 入有关数据库进行检索，可以采用影印、缩印或扫描等复印手段保存和汇 编本学位论文。本学位论文属于.保密口，在年解密后适用本授权书；.不保密口，使用本授权书。（请在以上方框内打y指导老师签名:西南交通大学硕士学位论文主要工作（贡献）声明本人在学位论文中所做的主要工作或贡献如下：.在当下跨国并购

3、浪潮愈演愈烈的情况下，经营者集中作为对破坏市场竞争秩序行为的规制，愈显重要，成为现代垄断法研究的重点。而就经营者集中本身而言，其核心便在于经营者集中的实质审查。由此，本文围绕经营者集中实质审查这一制度核心，以CNKI和相关专著为资料来源，对该制度予以详细研究，分析经营者集中实质审查的考量因素，并结合欧美发达国家经营者集中实质审查的先进经验，从而提出我国经营者集中实质审查的改革取向。.本文在运用本质分析法与比较分析法的基础上，对经营者集中实质审查制度本身进行界定 。同时，本文作者运用综合分析法对经营者集中实质审查的考量因素进行分析，提出其应首先对相关市场进行界定，其后才对市场控制力、市场集中度等

4、进行界定，从而促进经营者集中实质审查标准的判定。.从全文内容来看，文章在对经营者集中实质审查基本理论进行分析的基础上，提出我国经营者集中实质审查标准的建立，从而促进该制度的完善。本人郑重声明：所呈交的学位论文，是在导师指导下独立进行研究工作所得的成果。除文中已经注明引用的内容外，本论文不包含任何其他个人或集体 已经发表或撰写过的研究成果。对本文的研究做出贡献的个人和集体，均已在 文中作了明确说明。 本人完全了解违反上述声明所引起的一切法律责任将由本 人承担。学位论文作者签名:日期：西南交通大学硕士研究生学位论文关系到经营者集中经营者集中实 质审查制度作为经营者 集中控制制度的核心，不仅竞争的评

5、估,而且关系到相关市场的界定与集中审查抗辩要素的分析,从而准确衡量项集中是否具有影响市场竞争的效果,是否应该被反垄断执法机关所禁止。就当前我国经营者集中实质审查制度的规定来看,2008年反垄断法出台之后,有了法律上明确的规定。而2009年出台的关于相关市场界定的指南和2011年出台的关于评估经营者集中竞争影响的暂行规定对经营者集中实质审查的相关要素予以进步的规定，促进执法实践中相关因素的判断。但仅就上述规定来看，其不仅存在着相关基本控制标准范围过大的缺陷，而且还存在着对经营者集中实质审查相关要素规定不明确等问题，有待在今后的发展中予以改进。由此,本文以经营者集中实质审查制度作为研究主题，本着促

6、进经营者集中实质审查制度完善的宗旨,主要从以下几方面出发对其进行分析首先，文章在开篇引 出经营者集中实质审查制度的基础上，对其研究的基本理论进 行阐述，从而为后文相关问题的分析奠定基础。具体则是从经营者集中与经营者集中实 质审查本身出 发，对其 所具有的 基本 内涵进行 分析，以廓清 学者对其 的认识。其次，经营者集 中实质审查作为经营 者集中控制制度的关键，具有繁 杂性，需要我们对其进行具体分析。又早在刖又相关理论分析的基础上,从经营者集中实质审查的相因素着手，对其基本的判定进行分析。具体而言，笔者首先从相关市场的界定入手，提出相关产品市场与相关地理市场应当考虑的要素，并对SSNIP分析法进

7、行陈述。同时，经营者集中的竞争评估作为经营者集中实质审查制度的关键,其主要包括以素的测定：市场份额、市场控制力、市场集中度、市场进入障碍。而经营者集中实质审查抗辩制度作为审查评估的补充，主要包括集中效率、企业破产、消费者利益与社会公共利益。再次，欧美作为现代反垄断法发展的代表国，其制度的发展无疑具有一定的完善性。文章在前文经 营者集中 实质审查考量 因素分析 的基础上对美 国的“实质性减少竞争 标准”与欧盟的“严重妨碍有效竞争标准”进行 解构，提出二者的 不同之处 与值得我国借鉴的地方。最后，“可口可乐并购汇源案”作为我国经营者集中控制制度发展中的典型，推动着我国经营者集中控制制度的发展。文章

8、在对该案例进行简要陈述的基础上，对我 国经营者集中实质 审查制度 进行分析，揭 示其中所 存在的问题， 如基本控 制标准范围界 定不 清，提出我国 经营者集 中实质审查制 度的完善 建议，即我们 应该在参 照我国基本国 情的 情况下，借鉴美 国“实质性减少竞争 标准”，对我国相关制度 进行完善，特别是经营者 集中实质审查因素的完善西南交通大学硕士研究生学位论文第II页关键词：经营者集中；实质审查；相关市场；竞争评估；审查抗辩西南交通大学硕士研究生学位论文第III页AbstractAs the core of the concentration control system, the conce

9、ntration substantial examination system not only relates to the concentration of competition evaluation, but also relates tothe definition of relevant market and the contradictory elements ofthe concentration, soas to accurately measure whether a concentration has influence the effect of market comp

10、etition, whether a concentration should be banned by the anti-monopolyenforcement authority. And to our country current the substantive concentration examination, the anti-monopoly law enacted in 2008, it has a definite stipulation in law. And 2009 guide on relevant market definition and 2011 about

11、the interim of evaluating the impact of competition concentration provide a regulation the related elements of substantive concentration examination; and promote to judge the enforcement of relevant factors in the practice. But only in the context of the rules, it not only exists the defect of relev

12、ant basic control standard range and there is substantial examination related to concentration elements shall not clear, which needs to be improved in the future development. Thus, the thesis in order to the concentration substantial examination system for the research subject, in line with the aim

13、of promoting the perfection of concentration substantial examination system, mainly from the following aspects of the analysis:Firstly, the thesis, based on the opening lead concentration substantial examination system, elaborates the basic theory for its research, so as to lay a foundation for late

14、r related problem analysis. Specifically, we will be from the concentration and concentration substantial examination system themselves, analyzing the concentration of their formulas, and clearing understand of the scholar.Second, the concentration substantial examination system as the key of the co

15、ncentration control system, is multifarious, needing us to carry on the concrete analysis. Thesis bases on the above of theoretical analysis, from the concentration examination as to substance of the relevant considerations, to analyze the basic judgment. Specifically, first of all, from the perspec

16、tive of the definition of relevant market, the writer puts forward to the relevant product market and the relevant geographic market which should consider the elements, and analyzing of西南交通大学硕士研究生学位论文第IV页the SSNIP. At the same time, the concentration of competition evaluation as the key part of conc

17、entration essence of censorship, the determination of mainly includes the following elements: market share, market power, market concentration, market barriers to entry. The defense of concentration substantial examination system as the supplement review assessment, mainly including concentration ef

18、ficiency, enterprise bankruptcy, consumers and social public interests.Again, European and American countries as a representative of the modern anti-monopoly law development, their systems are complete doubly. On the basis of the above analysis, the article will be destruct Substantial Reduce Compet

19、ition standard in the United States and the European Unions seriousl y impede effective competition standard, putting forward to the differences between them and place worth our using for reference.Finally, Coca-Cola acquisition of Hui Yuan，as a typical case t in our country of concentration control

20、 system development, promotes the development of the concentration control systems of our country. The article make a brief statement to the case, analysis of concentration essence examination system in China, reveals one of the problems, such as basic control standard scope is not clear, suggest th

21、e improvement of the concentration substantial examination system, Namely, we should be in reference to Chinas basic national conditions, draw lessons from the United States materially reduce competition standards, to improve the relevant system in our country, especially the concentration of essent

22、ial factor to perfect.Key words: Concentration; Substantial examination; Relevant market;Competitive evaluation; Review the plea西南交通大学硕士研究生学位论文目录 TOC o 1-5 h z HYPERLINK l bookmark10 o Current Document 第一章 绪论1 HYPERLINK l bookmark12 o Current Document 研究背景与研究意义 1 HYPERLINK l bookmark14 o Current Doc

23、ument 研究背景 1研究意义 2 HYPERLINK l bookmark16 o Current Document 国内外研究现状 3 HYPERLINK l bookmark18 o Current Document 国内研究现状 3 HYPERLINK l bookmark20 o Current Document 国外研究现状 4 HYPERLINK l bookmark22 o Current Document 研究方法与创新点 5 HYPERLINK l bookmark24 o Current Document 研究方法 5 HYPERLINK l bookmark26 o

24、Current Document 创新点6 HYPERLINK l bookmark28 o Current Document 第二章经营者集中实质审查制度的基本理论 7 HYPERLINK l bookmark30 o Current Document 经营者集中控制制度内涵 7 HYPERLINK l bookmark32 o Current Document 经营者集中的概念 7 HYPERLINK l bookmark34 o Current Document 经营者集中内涵廓清 8 HYPERLINK l bookmark36 o Current Document 经营者集中的种类

25、9 HYPERLINK l bookmark38 o Current Document 经营者集中实质审查制度界定 9 HYPERLINK l bookmark40 o Current Document 经营者集中实质审查制度的地位 11 HYPERLINK l bookmark42 o Current Document 第三章经营者集中实质审查的考量因素 13 HYPERLINK l bookmark44 o Current Document 相关市场的界定 13西南交通大学硕士研究生学位论文第VI页 HYPERLINK l bookmark46 o Current Document 相关市

26、场界定概论 13 HYPERLINK l bookmark48 o Current Document 相关产品市场的替代性分析 14 HYPERLINK l bookmark50 o Current Document 相关地域市场的界定 16 HYPERLINK l bookmark52 o Current Document 假定垄断者测试法 ” 18 HYPERLINK l bookmark54 o Current Document 经营者集中规制实质审查的竞争评估 19 HYPERLINK l bookmark56 o Current Document 市场份额 19 HYPERLINK

27、l bookmark58 o Current Document 市场控制力 20 HYPERLINK l bookmark60 o Current Document 市场集中度 21 HYPERLINK l bookmark62 o Current Document 市场进入障碍 22 HYPERLINK l bookmark64 o Current Document 经营者集中实质审查的抗辩 22 HYPERLINK l bookmark66 o Current Document 集中效率抗辩 23 HYPERLINK l bookmark68 o Current Document 企业破产

28、抗辩 24 HYPERLINK l bookmark70 o Current Document 第四章欧美经营者集中的实质审查制度分析 25 HYPERLINK l bookmark72 o Current Document 美国 实质性减少竞争标准 ”的解构 25 HYPERLINK l bookmark74 o Current Document 实质性减少竞争标准：市场支配地位的界定 25 HYPERLINK l bookmark76 o Current Document 实质性减少竞争标准：市场份额与市场集中度的测定 26 HYPERLINK l bookmark78 o Current

29、 Document 实质性减少竞争标准：反竞争效果 27 HYPERLINK l bookmark80 o Current Document 实质性减少竞争标准的例外 27 HYPERLINK l bookmark82 o Current Document 欧盟严重妨碍有效竞争标准”的认定 28 HYPERLINK l bookmark84 o Current Document 严重妨碍有效竞争标准：相关市场的界定 29 HYPERLINK l bookmark86 o Current Document 严重妨碍有效竞争标准：市场份额和市场集中度 29 HYPERLINK l bookmark

30、88 o Current Document 严重妨碍有效竞争标准：反竞争效果 30西南交通大学硕士研究生学位论文第VII页 HYPERLINK l bookmark90 o Current Document 严重妨碍有效竞争标准的例外 30 HYPERLINK l bookmark92 o Current Document 欧美经营者集中实质审查制度比较下的启示 31 HYPERLINK l bookmark94 o Current Document 第五章 我国经营者集中的实质审查制度的缺陷与完善 33 HYPERLINK l bookmark97 o Current Document 典型

31、案例下经营者集中实质审查标准考证 33 HYPERLINK l bookmark99 o Current Document 案例缩影 33 HYPERLINK l bookmark101 o Current Document 案例背后的实质审查标准 34 HYPERLINK l bookmark105 o Current Document 我国经营者集中实质审查标准的实施困境 35基本控制标准的模糊 35 HYPERLINK l bookmark103 o Current Document 经营者集中竞争评定的缺漏 36经营者集中实质审查抗辩的实施困境 36我国经营者集中实质审查标准的完善建议

32、 37立法方向的思考 37 HYPERLINK l bookmark107 o Current Document 基本控制标准的厘清 38 HYPERLINK l bookmark109 o Current Document 明确效率抗辩的适用范围 38 HYPERLINK l bookmark111 o Current Document 实质审查标准考量因素的细化 39结语 40致 谢 41参考文献 42攻读硕士学位期间发表的论文及科研成果 44西南交通大学硕士研究生学位论文第一章绪论研究背景与研究意义研究背景随着经济全球化进程的逐步推进，规模经济作为一种竞争优势，成为众多 经营者决策的首选

33、。其不仅关系到企业竞争力的提高，而且关系到整个企业生 产效率的提高，对社会经济的发展起着重要作用。出于“理性经济人” 贾雪池：法经济学分析方法在法学教学中应用的必要性探析，载于黑龙江高教研究，2009年 第8期，第162页。的考虑，我们在看到规模经济给社会发展产生重大作用的同时，还应该看到其对社 会经济具有负作用的一面。在当前跨国并购浪潮愈渐频繁的情况下，经营者集 中作为规模经济发展的必然产物，对社会经济的发展起着双重效果。一方面，其有助于扩大企业的经营规模，促进整个企业生产效率的提高；另一方面，企 业在扩大生产规模之后，竞争力必然增强，容易产生垄断，从而损害消费者的 利益。法律，作为社会的上

34、层建筑，在调整各种社会关系、维护社会秩序的同 时，亦在实现对个人利益的最大化保障，促进个体自由价值的实现。反垄断法作为社会秩序调整之法，具有经济宪法之称，在规范市场经济秩序的过程 中，也将企业合并行为纳入其调控的范围之中。经营者集中控制制度作为反 垄断法规制的重要内容，其在传统竞争法规制的基础上，加强了对企业 合并等行为的控制力度。而从2008年施行的反垄断法看来，其不仅规定了经营者集中规制的相关程序制度，而且还 规定了经营者集中规制的实质审查制度，以保证市场经济的有效竞争。就经营者集中控制制度本身来说，不管是对集中当事人还是反垄断执法机关，最为重要的工作当然是对该项集中限制竞争的实质性审查。

35、实质性审查制 度作为经营者集中审查制度的核心，是一项集中能否被批准的关键。而就当前 各国的立法实践来看，大致形成了以下两种审查标准，一是以美国为代表的 “实质性减少竞争标准”，二是以欧盟为代表的“严重妨碍有效竞争标准”。二者相比较而言，前者较后者具有更严格的审查标准，更能控制经营者集中中的限制竞争行为。而就我国经营者集中实质审查标准而言，在反垄断法第28条中将其限定为“排除、限制竞争效果的”，即某项集中只要具有排除或限制竞西南交通大学硕士研究生学位论文争的效果，就应该被禁止。形式上，我国经营者集中实质审查标准更趋向于欧盟的“严重妨害竞争标准”，但二者又有不同之处，其有待下文予以详细分析。就经营

36、者集中实质审查标准的判定来看，其不仅关系到相关审查标准的确立，而且还关系到其他因素的判定，如相关市场的界定，从而准确判定某项集 中是否具有排除或限制竞争的可能性。而就目前我国的立法现状来看，除反 垄断法对经营者集中审查标准做出一般规定之外，关于相关市场界定的指 TOC o 1-5 h z 南（以下简称指南）和关于评估经营者集中竞争影响的暂行规定（以下简称暂行规定）也对经营者集中审查标准的相关因素做出了规定，以促进我国经营者集中审 查制度的发展。而就上述规定来看，其在完善我国经营者 集中实质审查制度的同时，也存在着自身的缺陷，如经营者集中修正标准的模 糊不清，相关机关自由裁量权过大。其不仅造成经

37、营者集中审查效率较低，而且还违背了法的确定性与稳定性，从而造成实践中经营者集中审查的困境。由 此，本文从经营者集中控制制度的角度，以其实质审查制度为研究主题，在对 欧美等发达国家的相关实体标准做出分析的基础上，探讨我国经营者集中实质审查标准的问题，从而促进我国经营者集中审查标准的完善，以有效规制市场 经济发展中的违法合并行为。研究意义经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度的核心，具不仅关系到经营者集中批准的可能性，而且关系到整个市场经济秩序的稳定。本文以经营 者集中审查制度作为研究主题，在对经营者集中相关理论进行厘定的基础上提出我国经营者集中的改革取向，不仅具有重大的理论意义，而且具有重

38、大的现 实意义。理论上，文章通过对经营者集中控制制度理论内涵的疏导，提出经营者集中实质审查控制制度是在合理原则的基础上提出的，具与传统的本身违法原则相违背，成为经营者集中实质控制制度的本质。这就在一定程度上促进了 对经营者集中实质审查理论内涵的丰富，完善经营者集中实质审查制度的相关理论。同时，经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度的核心，其在 传统的“市场支配地标准”的基础上发展到现今的“实质减少竞争标准”、“严重妨碍竞争标准”等典型审查标准，有效促进经营者集中实质审查制度的发展。 文章通过对上述理论分析，旨在廓清对该些理论的认识，从而促进经营者集中 实质审查制度的发展。实践上，经营者集

39、中实质审查制度作为经营者集中控制 制度的关键，对其研究将进一步促进我国经营者集中控制制度的完善，从而实 现对市场经济秩序的维护，具有较强的现实意义。西南交通大学硕士研究生学位论文国内外研究现状国内研究现状经营者集中控制制度作为我国反垄断法实施的重点，不仅与市场竞争秩序相关，而且与国家安全等问题相关，是我国市场经济发展中所不可忽略的一种 现象。经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度的关键，其自然成为 过往学者研究的重点。而就目前国内学者对经营者集中实质审查制度的研究现状来看，主要是在经营者集中控制制度的研究下进行的，对经营者集中实质审 查制度的相关因素进行分析，从而促进经营者集中实质审查制

40、度的完善。具体到研究成果上，在王晓晔等一批反垄断学者的领导下，形成的研究专著有：王晓晔的反垄断法，钟明钊的竞争法，丁茂中、林忠的经营者集中控制 制度的理论与实务，等等；主要的学术论著有：孙曼曼的经营者集中的反 垄断实质审查，慕亚平我国反垄断法中经营者集中审查制度探析，史建三的完善我国经营者集中实质审查抗辩制度的思考，于晨的美国与欧共体经营者集中反垄断审查的比较，等等。就上述学者的研究成果来看，经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度的重点，得到应有的重视。学者不仅就经营者集中实质审查制度本身进 行了分析，而且还对当下典型的欧美经营者集中实质审查制度进行了分析，从 而提出我国经营者集中的改革

41、取向。具体到研究思路上， 笔者对此作如下总结：其一，就经营者集中实质审查制度本身进行研究，在对相关市场进行界定的情 况下，对经营者集中所涉及的市场份额、市场控制力、集中度等要素进行分析。其二，就经营者集中实质审查制度的适用除外制度进行分析，提出经营者依据 公共利益、企业效率、企业破产制度等因素抗辩的正当性。其三，就当前典型 的经营者集中实质审查制度进行分析，提出美国的“实质性减少竞争标准”与 欧盟的“严重妨害有效竞争标准的异同，并将其与我国经营者集中实质审查 制度相比较。在上述研究思路下，作者对我国学者的研究成果做如下总结：其一，就经营者集中实质审查制度的最终标准而言，学者们在对当前各国立法实

42、践进行总结的基础上，提出经营者集中实质审查制度的三种标准：市场支配地为标准，实质审查标准，严重妨碍有效竞争标准。市场支配地位标准作为经营者集中实 质审查的标准，其主要表现于欧盟早期的立法中，对整个反垄断审查制度的发 展起着重要作用。在该种标准的影响之下，合并企业产生或加强了其市场支配西南交通大学硕士研究生学位论文地位就应该被禁止。但囿于该种标准对“单边行为”规制空缺等困境，欧盟经 营者集中实质审查标准走向了倾向于“实质性减少竞争标准”的“严重妨碍有 效竞争标准”。其作为当下经营者集中实质审查标准之一，对整个制度的发展 的起着重要作用。严重妨碍有效竞争标准作为结果型的审查标准，强调任何具 有抑制

43、竞争效果的并购行为都应该被禁止。“实质性减少竞争标准”作为经营者集中实质审查标准的现代类型之一，其在立法上见于美国的克莱顿法中,主要是说一项集中只要实质性的减少了竞争效果，具就应该被禁止。学者们在 对经营者集中传统实质审查标准进行一般归纳与概括的情形之下，也对我国的经营者集中实质审查标准进行了分析，提出我国的“排除或限制竞争标准”相 对较严，不利于市场经济中企业的合并。止匕外，针对经营者集中实质审查标准这一问题而言，潘丽平学者在企业合并的反垄断控制中提出我们应当在企 业市场份额认定的基础上，综合其他因素来认定某项集中是否具有排除或限制竞争的可能性。其二，关于经营者集中实审查制度本身要素的问题上

44、，我国大 部分学者在参考我国立法现状的同时，提出我们应当在界定相关市场的基础 上，对经营者集中审查所涉及的市场份额、市场控制力、集中度等要素进行分 析，从而促进我国经营者集中实质审查制度的完善。同时，针对反垄断法 第27条的缺陷，学者们提出应当对其进行进一步的解释，从而促进经营者集 中实质审查标准的完 善。其三，就经营者集中实质审查适用除外制度上，学者 们在结合国外适用除外制度的同时，提出我国适用除外制度规定不明确，给予行政机关的自由裁量权过大，诸问题尚有待在今后的改革中予以进一步完善。国外研究现状经营者者集中控制制度作为反垄断法中的一项重要制度，最早兴起于德国1896年的反不正当竞争法中，其

45、作为一种历史现象，存在于各国的立法 实践中，各国学者对其也有不同程度的研究。其中，主要的论著有：罗伯特 A.Lipstein ,沃伯格的美国和欧盟的合并救济，安德雷斯.冯特.葛拉雷兹，胡安.布罗尼.阿罗索和爱德娜.纳瓦罗.瓦罗纳等的 欧盟企业合并控制制度一 法律、经济与实践分析，村上政博的日本禁止垄断法，理查德 A 波斯纳的反托拉斯法，等等。而就其研究成果上，大部分学者在当前各国立法现状的基础上，从经营者 集中实质审查制度的标准与内涵出发对其进行分析，提出当前经营者集中实质审查制度的发展取向。具体而言，就经营者集中规制的实质审查标准而言，学 者们在传统标准的基础上提出了结构主义的规制标准与行为

46、主义的规制标准西南交通大学硕士研究生学位论文两种。其中，结构主义的规制标准是从经营者集中的市场份额出发，判断其在 集中后是否产生或增加了其市场支配地位，也即欧盟早期的“市场支配地位标准”。行为主义的规制标准则是从美国的“实质性减少竞争标准”的角度出发， 提出其与“严重妨碍有效竞争标准”并没有实质的区别；同时也对后者自身所具有的缺陷进行了分析 ，提出“严重妨碍有效竞争标准”作为经营者集中实质 审查标准之一，存在标准过低，增大行政机关在反垄断审查中的自由裁量权。在对行为主义规制标准与结构主义规制标准进行取舍时，学者们提出了结构主义规制的制裁措施成本较大，不利于对经营者集中进行控制；行为主义规制标

47、准作为对经营者集中规制的结果型标准，具应该在今后的生活中得到相应的借鉴与推广，从而实现经营者集中实质审查制度的完善。止匕外，经营者集中规制制度作为市场经济秩序的维护，旨在实现秩序与效率的双赢；而秩序与效率作 为相互对立的统一范畴，在如何实现二者平衡的问题上，威廉姆森提出应当对 二者进行权衡，特别是对效率进行抗辩，从而实现秩序规制过程中的效率价值。由此，就经营者集中规制实质审查制度的研究现状来说，国内外学者在当 前各国立法现状的基础上，对经营者集中实质审查标准作了概括，提出其主要 存在以下三种标准：市场支配地位标准，严重妨碍有效竞争标准与实质性减少 竞争标准；同时，学者们还对 经营者集中实质审查

48、制度的综合考量因素作了总 结，提出经营者集中实质审查标准的判断过程。总的来说，国内外学者对经营 者集中实质审查制度的研究取得了巨大进步，对现代学者的研究具有重大指导作用。然而，经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度的核心，在国 内外学者广泛讨论的基础上仍然存在较多问题，如经营者集中审查标准的取 舍、实质审查适用除外制度的适用等等。这就需要我们在结合国内实际情况的基础上做出进一步的分析，以促进该制度的完善，适应社会主义市场经济体制 的发展。研究方法与创新点研究方法经营者集中规制实质审查制度作为经营者集中控制制度中的一项，其不仅关系到理论上的系统阐述，而且还关系到实践中具体经营者集中问题的解

49、决，对整个经营者集中控制制度的发展具有重要作用。由此，本文主要运用以下方法对经营者集中规制实质审查制度予以研究：文献分析法、实践分析法、实质西南交通大学硕士研究生学位论文分析法与比较分析法。创新点就文章整体而言，笔者是在传统学者研究的基础上对我国经营者集中实质 审查制度的改进做一探讨，从而促进经营者集中控制制度的完善。其具有如下 创新性：首先，本文在相关规范的基础上，对经营者集中实质审查制度本身的 内涵进行分析与总结，提出其审查过程中应当考虑的因素，如相关市场界定的 必要；同时，文章还将对经营者集中实质审查制度的地位与作用进行揭示，明 晰其在经营者集中控制制度中的重要性。其次，文章通过对欧美经

50、营者集中规 制的实质审查制度的分析，提出其值得我国借鉴的地方，特别是对“实质性减 少竞争标准”的借鉴性探讨，从而创新我国经营者集中实质审查理论的内涵。 最后，文章通过对我国经营者集中实质审查制度现状的分析，提出其在实质审 查本身与适用除外制度等方面的改进取向，从而促进实践中经营者集中审查工作的开展。西南交通大学硕士研究生学位论文第二章经营者集中实质审查制度的基本理论经营者集中控制制度作为反垄断法立法的三大支柱之一，其在维护市场竞争秩序、控制违法集中的同时，也存在着对正常并购行为的豁免，即并不是所 有的并购行为都将受到反垄断法的规制，只有那些具有排除或限制竞争效 果的行为才会受到反垄断法的规制。

51、而经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度的一项，是判断一项集中行为是否受到规制的关键，对整个经营者 集中控制制度的实施起着重要作用。具作为大制度下的一个分项，有着自身独 特的内涵与理论基础，需要我们理清其中的关系，从而为后文相关问题的分析 奠定基础。经营者集中控制制度内涵经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度下的分支，对整个经营者集中控制制度的实施起着重要作用。在此，笔者从经营者集中控制制度本身着手，对经营者集中实质审查制度的相关概念进行界定，以理清其基本内涵。经营者集中的概念经营者集中作为各国反垄断法规制的重点之一，在西方国家的研究史上有将近一百年历史。而根据我国反垄断法第 20

52、条的规定，经营者集中主要 是指以下情形：经营者合并；经营者通过取得股权或资产的方式取得对其 他经营者的控制权；经营者通过合同等方式取得对其他经营者的控制权或能 够对其他经营者施加决定性影响。在不对上述要素要点做出进一步探讨的情况下，仅就经营者集中本身，我们可以看到如下观点：一个或多个经营者通过合 并、取得资产或股份等方式直接或间接控制另一个或多个经营者，并引起市场 结构持久变化的行为；种明钊主编：竞争法，法律出版社，2008年版，第302页。 一个企业能够对另一个企业施加决定性影响的所有方式； .Mark furse: the law of merger control in the EC a

53、nd the UK, p4两个或两个以上相互独立企业的合并行为。王晓晔：竞争法学，社会科学文献出版社，2007年版，第334页。由此，就经营者集中概念而言，其应该包括如下几项要素：首先，参与主体的多元化，即必须为两个或两 个以上的合并主体；其次，结果的控制性，即经营者集中的结果应当为一个企西南交通大学硕士研究生学位论文业能够对另一个企业施加决定性的影响；再次，市场结构的变化性，即在经营者集中实施后，原有的市场结构形式遭到打破，形成新的市场格局；最后，禁 止的期待性，即经营者集中作为当下反垄断法规制的重点，在其符合反垄断法 规制的标准时，就应被禁止集中。由此，就经营者集中的概念而言，笔者从概念的

54、基本要素出发，认为其应是“两个或两个以上合并主体通过合并、购买、取得控制权等方式直接或间接的控制另外一个或多个经营者，从而打破原有市场结构的行为，该行为 具有禁止的期待可能性。”经营者集中内涵廓清根据我国反垄断法第20条对经营者集中情形的列举，我们可大致将经营者集中的种类进行如下分解：经营者合并，经营者取得控制权，对其他经 营者施加决定性影响的经营者行为。前述三种列举作为抽象的经营者集中现象，需要对其做出进一步分析，从而厘清经营者集中的内涵。经营者作为上述列举理解的中心，在不同国家有着不同的表述规范，造成形式上的差异。美国谢尔曼法第2款中将其表述为“ person ”，即人；在具体到社会市场经

55、济中，我们可推知其应该从广义上来理解，即包括了 “自然人、法人及其他形式的经营主体”。欧盟在欧共体条约中将其表述为“企业”，即社会中从事商业活动的主体。我国反垄断法直接将其表述为“经营者”，包括了所有从事商业活动的主体。由此，就“经营者”的理解而言， 其在各国不同表述的形式，有着相同的实质内涵，即包括社会中所有从事商业 活动的社会独立主体。基于上文对经营者集中的列举，我们在经营者分析的基础上对其做如下分析：首先，就经营者合并而言，其在形式上包括吸收合并与新设合并，前者是 指两个或两个以上的经营者合并，一个经营者吸收其他经营者而继续存在，被 吸收的经营者主体资格消灭，典型的如资金收购与股权收购；

56、后者是指两个或两个以上的经营者通过合并之后成立一个全新的经营者，而原有的两个经营者资格丧失。丁茂中，林忠：经营者集中控制制度的理论与实务，复旦大学出版社，2012年8月，第1-2页。具次，经营者取得控制权，该种方式作为企业合并行为之外的集中，理解的关键在于“控制权”。具作为一种抽象的概念实体，难以具体化到我们的实践中。而根据关于公开征求对经营者集中申报暂行办法（意见征求稿）意见的通知，控制权包括以下两种情形：一是取得其他经营者50%以上有表决权的股份或资产；二是如果不存在前种情形，但通过股权、资产、合同西南交通大学硕士研究生学位论文等方式，能够决定其他经营者一名以上的董事会成员和核心管理人员的

57、任命、 财务决算、经营销售、价格制定、重大投资或其他重要的管理或经营决策。而 上述两种情形在随后出台的经营者集中申报暂行办法与经营者集中申报办法中都没有规定。由此，经营者集中控制权作为判断的关键，我国法律并 没有予以明确规定，从而阻碍实践中经营者集中规制的审查，有待在今后的规 则制定中予以明确。同时，就当前各国对经营者集中控制权的规定来看，我们 在关于集中概念的委员会通知中可以看到以下三种类型：单独控制权、共 同控制权与以否决权为基础的单一股东控制权。最后，能够对其他经营者施加 决定性影响的经营者 行为。该规定作为兜底性的条款，旨在实现对不能预见的 经营者集中行为的规制，从而保证市场经济秩序的

58、有序运行。由此，就经营者集中控制制度本身而言，是一种对违反市场竞争秩序行为 的规制，对整个市场经济的稳定具有重要影响，有待相关行政机关对其予以规 制，从而促进经济秩序的有效运行。经营者集中的种类根据合并经营者之间的相互关系，我们可以将经营者集中划分为横向合 并、纵向合并与混合合并三种。其中横向合并又称为是水平合并，是指生产、 销售同类产品，提供同类服务且具有直接竞争关系的经营者之间的合并，典型 的如波音与麦道公司的并购案。纵向合并亦称垂直合并，是指出于同一产业不 同阶段经营者之间的合并，如钢铁生产公司与钢铁销售公司之间的合并。混合合并则是竞争关系与买卖关系都不存在的经营者之间的合并，如百事可乐

59、对必胜客兼并后成立的百胜公司。 钟明钊主编：竞争法，法律出版社，2008年版，第303页就上述经营者集中的种类而言，横向合并作为同类竞争者之间的合并，其 在结果上减少了市场上同类经营者之间的数量，改变了原有的市场结构，对整 个市场竞争秩序的稳定起着重要作用，是反垄断法规制的重要对象。相对而言，纵向合并与混合合并并非直接减少市场同类竞争者的数量，也没有改变相关市场的竞争结构，并不是反垄断法规制的重点。由此，就经营者集中规制的对象而言，其主要是针对同类竞争者之间的合并，即横向合并。经营者集中实质审查制度界定经营者集中实质审查制度作为经营者集中控制制度下的一个支项，其是判西南交通大学硕士研究生学位论

60、文第10页断一项集中是否违背反垄断法等相关法律的实体规范或标准，是反垄断执法机关监管企业合并的核心标准与执法依据，对整个集中的批准起着主导性的作用。而根据美国反垄断历史中对垄断行为的认定来看，判断一项行为是否违反反垄断法的规范或标准的依据通常有两个，其一是本身违法原则，二是合理原则。同上，第227页。两者作为市场垄断行为的判断原则，具有非常重要地位。郑鹏程：论“本身违法”与“合理原则”，载王艳林主编：竞争法评论（第一卷），中国政法大 学出版社，2005年版，第59页经营者集中控制制度作为反垄断法中的重要一项，其在实质审查的过程中究竟该如何选择使用上述原则呢？这 有待我们在对上述两原则进行解析之