如何引进新股东和出售公司

1、如何引进新股东和出售公司(1)广东华商律师事务所孙阳交易结构概述企业家的成功有很多表现方式，自己持续地经营管理企业并获得盈利，高价出售其企业的资产，或者高价出售拥有这些资产的企业的股权，与其他企业家合作经营获利等等。很多企业家是技术专家，并不熟悉如何出售公司业务和引进新股东。而无论是出售公司业务、出售公司股权，还是收购、企业合并、风险投资(VC/PE)、战略投资、管理层收购等，都很复杂，每个课题都可以单独用一本书来写。本书的目的是对有关交易做一个基本介绍，熟悉交易流程和有关概念、行业惯例，指出企业家需要注意的问题点，方便企业家聘请律师、会计师、财务顾问等专业人士并与他们有效交流。出售公司，可以

2、分为出售资产或者业务和出售股权两种形式。出售资产主要是合同法的问题，买家不会成为卖方公司的股东。出售股权，不管是采取增加注册资本由新股东认购，还是原有股东向新投资者转让股权，都会有新的股东产生，既涉及合同法也涉及公司法问题。本书只介绍出售股权。出售股权，从公司控制权的变化角度可以分为(1)转让全部股权并退出公司(公司被全面收购)，(2)转让大部分股权并转变为非主要股东，(3)转让部分股权并保持控制权。从资金流动情况可以分为(1)公司增加注册资本由新股东认购(增量资金归属公司)，(2)原有股东向新投资者转让股权(原有股东套现、公司不会增加资本金)。从新资金投入方的目的可以分为(1)财务投资(目的

3、是获取较高的投资收益、无意参与公司经营)，(2)行业投资(新股东与公司属于同一行业或者是产业链的上下游关系、投资与公司的业务经营有较大的关系)，(3)风险投资(意在通过将来公司上市等方式获得高于一般财务投资的投资回报。比较复杂的出售股权的交易方法还包括企业合并。无论是哪种形式，交易的结构都大体相同，包括：交易的初步商洽，聘请交易的专业顾问，向顾问发出工作指令；签署保密协议或者意向书，买家开始初步尽职调查；签署框架协议，买家进一步调查；谈判和签署交易文件；成交；成交后的移交等事项。买家的角度概述出售股权涉及买卖双方，除了一起坐下来谈判，整个交易过程中双方负责的事务有所不同。对买家而言，股权收购比

4、较复杂，但并不意味着卖家就可以掉以轻心。一方面卖家要保障自己的利益、控制风险，另一方面还要配合买家完成一些工作。因此，从买家的角度了解买家在这个复杂的交易过程中要做哪些工作对卖家会大有裨益。人事安排：买家首先要初步评估交易的复杂程度，确定需要聘请哪些专业机构参与交易。通常聘请的专业机构包括负责财务尽职调查的会计师事务所、财务顾问和律师，在一些特别案例中还会涉及技术顾问、环境问题专家、市场顾问、商业调查公司。如果没有律师的参与，如果双方谈妥的交易安排由于法律原因而不可行或者难以执行，就要重新谈判，所以律师应当尽早参与交易。买家还会成立一个内部的工作小组，负责组织、统筹、决策、对外联络、与专业机构

5、的沟通等。最后要根据与卖家的关系、交易的复杂性等确定由买家的内部人员还是聘请的律师负责主导交易谈判。在交易准备阶段，买家通常会负责准备一份投资意向书，签署后买家开始初步尽职调查和交易谈判。投资意向书往往不会包括交易条件，绝大多数内容不具有法律效力，因此，也不是必须签署的文件。买家希望签订投资意向书，主要目的是能够获得卖家同意提供初步尽职调查所需要的信息和资料，并获得卖家在某个期间内不与其他潜在买家商洽的道义上的承诺。下一步，买家会负责草拟一份框架协议。框架协议包含了主要交易条件但并不具有法律约束力。卖家审核同意后，双方签署协议。在一些交易中并不签署框架协议，双方直接进入正式交易文件的谈判阶段。

6、虽然根据框架协议卖方并没有法律上的义务出售，但是有了这样的一份协议，卖家会认为获得了卖家出售目标公司的道德承诺，买家就愿意投入成本进行调查工作。根据协议，卖家同意配合买家继续深入开展尽职调查。买家根据调查结果准备交易文件（股权收购协议、增资协议、或合并协议、公司章程修正案等）。买家一方面希望物有所值，会参考调查结果确定收购价格；另一方面，买家希望确定目标公司在收购后仍然能够像其想象的那样美好，不会出现意想不到的麻烦。这些目的主要是通过尽职调查来实现。如果在尽职调查中发现问题，买家可能叫停交易，或者在交易文件中设置风险控制条款，或者用来讨价还价。在某些交易中，买家并不作尽职调查，而是主要依赖交易

7、文件所提供的保护和卖家的信用。在大多数情形下，一次性付清现金是最简单的交易价款支付方式。为了保险起见，有的买家要求将部分价款延后支付，并且与目标公司将来的经营业绩挂钩，如果目标公司的盈利能力发生变化会按照实现商定的公式调整应付价款的金额。如果买家是上市公司，用买家公司的股份来支付并购价款也非常常见，这样可以减轻买家的资金压力。卖家换取上市公司的股份后，将来可以直接在公开市场上出售。如果买家是上市公司，视乎交易的规模，买家有的时候还需要就收购做公开信息披露，甚至要取得公司股东大会的批准或者交易所的同意方可完成交易。如果是这样，就会在交易文件正式签署后到交割日之前产生一段过渡期，如果买家收购后获得

8、目标公司的控制权，还需要制定过渡期目标公司的管理计划，列明双方同意的在过渡期需要买家监控、双方共同协调决定的事项。到了交割日，卖家向买家移交目标公司的控制权，买家接管公司，为此买家还需要制定接管计划。卖家的角度概述卖家的工作可以大体分为三个部分。一是配合买家的尽职调查；二是审核、谈判交易文件；三是履行交易文件。在这些工作中，买家要注意保障自己的利益和控制风险。人事安排：与买家的团队相对应，卖家也要组成一个团队分工负责配合买家开展尽职调查，团队中至少应包括内部法务工作人员或者外聘的律师、内部的业务、技术和财物管理人员，并确定交易谈判的主导人员。虽然投资意向书往往不会包括交易条件，并且绝大多数内容

9、不具有法律效力不是必须签署的文件，但是，卖家可以通过签订投资意向书，获得买家对交易本身以及尽职调查所获得的信息和资料的保密承诺。同样在框架协议中，卖家也应当要求加入适当的保密条款。多数交易中，最终的交易文件（如股权收购合同等）由买家律师负责起草，卖家律师负责审核，卖家审核的重点包括：交易文件中的卖家的声明、陈述和保证，买家如何支付对价，违约责任，合同解除条件，合同生效条件等。如果买家在尽职调查后发现问题，也需要通过适当地草拟交易文件来解决。如果交易完成后卖家丧失了对目标公司的控制权，卖家的主要目的是尽快收到收购价款，卖个好价钱又可以在交易完成后不会被买家追究违约责任。如果交易完成后卖家仍然保持

10、对目标公司的控制权，需要设法解决引进新股东后在股东会、董事会、监事会甚至高管层面的权力分配问题、利益分享问题。框架协议通常会在一份框架协议中规定交易的主要条件。有时候框架协议也被称作交易备忘录。这份文件记载了双方已经同意的交易的主要商业条件，以及进行谈判并争取在特定日期前完成交易的时间表。但这些商业条件此时还不具有法律约束力。框架协议中通常只有少量的内容具有法律约束力，包括：保密义务；双方同意不与任何第三方谈判的排他性期间；允许买家为交易目的开展尽职调查；法律适用和争议解决方式；交易费用的负担。尽职调查在大多数交易中，买家希望确保自己对目标公司有正确的了解、没有被误导，希望签订交易文件是建立在

11、自己对目标公司的正确和全面的理解上，希望通过调查获得安慰（如果发现没有风险），希望清楚地知道将来有什么样的风险要面对什么样的难题（如果调查发现有风险）。这些愿望的实现依赖尽职调查。买家做出交易决策的人员自己也需要获得一定程度的法律保障，也就是说“勤勉尽责”了，这样如果交易最终演变为灾难这些决策者也不会因此承担个人责任。尽职调查的结果对交易有时会产生非常大的影响，买家可能据此要求降价、改变付款期限，要求卖家提供额外的担保，甚至重新考虑是否进行交易。因此卖家要对此予以重视。买家进行的尽职调查的种类和范围取决于交易的具体情况，多数交易中财物尽职调查和法律尽职调查是基本的，在一些交易中还进行技术或者市

12、场尽职调查甚至秘密地对目标公司实际控制人做背景尽职调查。买家委托的会计师会审核目标公司的财务、会计、税务资料，最终制作一份财务尽职调查报告。买家委托的律师事务所会审核目标公司的主体情况、纠纷情况、资产权属情况、经营合法性等事项，最终制作一份法律尽职调查报告。有些案例中，卖方不愿意每个潜在的买家都派自己的律师轮番做尽职调查，而是由卖方聘请一个信誉良好的律师事务所负责尽职调查并出具法律尽职调查报告提供给潜在买家。律师尽职调查的范围主要是被调查对象的组织结构、资产和业务的法律状况和诉讼纠纷等法律风险。财务尽职调查的范围主要是被调查对象的资产、负债等财务数据、财务风险和经营风险。两者的调查范围不同。两

13、者对同一事实的调查角度也不同。本书重点介绍法律尽职调查。法律尽职调查的目的主要包括：-审核并确定被调查对象所提供交易相关资料的真实性、准确性和完整性；-协助委托人更加充分地了解被调查对象的组织结构、资产和业务的产权状况和法律状态；-发现被调查对象的法律风险和问题，以及分析问题的性质和风险的程度。尽职调查范围过小，不足以达到调查目的。但要作到非常详尽的调查是需要相当多的时间和人力投入的，有时候这是委托人的交易时限和成本所不能承受的相反，如果委托人给予的时间和律师费都非常有限，而希望获得最为详尽的调查结果，是律师不能承受的。因此，法律尽职调查的工作范围必须事先约定明确。律师应当根据具体交易的性质（

14、买断式收购，或控股、参股收购等）、委托人的具体交易目的、交易时间表（有多少时间可以被用来进行调查）、工作成本（客户肯花多少钱进行调查）、对被调查对象的熟悉程度等具体个案因素，与委托人共同协商明确调查范围，并在律师聘用委托协议书中约定调查范围、委托目的、工作时间、委托事项或调查范围变更、哪些事项需要进行独立调查等内容。律师的主要调查方法是向被调查对象发出一份资料和问题清单，要求被调查对象按照清单提供资料，从而收集调查工作所需要的充分和适当的资料。在实战中，很多买家律师都习惯于向目标公司发出一份缺乏针对性的长长的清单，除非被调查对象有尽职调查的相关经验或者也聘请了有经验的律师，否则面对这样一份大清单往往不知道如何下手，难以在短时间内提供详尽的资料。根据调查需要，对于某些重大事项，律师会依照审慎原则和重要性原则要求目标公司配合其向第三人发询证函，或者用其他的独立调查方法收集资料或者对所获得的资料进行核证。必要时律师还会要求与被调查对象的董事、主要股东、高级管理人员、关键技术人员、相关工作人员和法律顾问（如有）会见，核实一些书面资料无法核证的事实。只要调查时间和调查经费允许，律师都会进行实地考察，考察目标公司的主要经营场所、仓库等，目的是熟悉公司产品和服务的生产和提供方式，观察公司的日常运营情况是