工伤保险与认定难点详解

1、工伤保险与认定难点详解西安市人力资源和社会保障局梁 毅2017年6月14日2 在遥远流长的法律长河中，工伤保险只是一个新兴的小制度。与历史悠久、理念清晰、体系完备、构建成熟的民法、刑法等古老学科相比，他还只是一只雏鸟。3（一）工伤及工伤保险的概念 1、工伤亦称职业伤害或工作伤害。又称为产业伤害、职业伤害、工业伤害、工作伤害，是指劳动者从事职业活动或者与职业活动有关的活动时所受到的事故 伤害或职业病伤害。 2、工伤保险国家通过立法建立的，用社会统筹的方式建立基金，对在生产、工作过程中负伤致残、 患职业病及职工因工死亡后无生活来源的遗属提供物质帮助的一种社会保障制度。4世界工伤保险的发展说到工伤起

2、源，几乎所有的学术资料都绕不过这样一个关键词工业革命。他是一次新的革命，是农耕时代的终结，开启人类崭新文明的崭新的时代。但是同时，工业革命也开启人类另一部充满“血和泪”的历史。5在19世纪末20世纪初，美国每50位工人中，就有一位会死于工作事故或者致残在4级以上，其中死亡率占到整个人口比例的千分之一。在18501860年间美国宾夕法尼亚洲东部的矿井中，每年的有6%的工人死亡，8%工人永久残疾，10%人遭受未引发残疾的重度伤害。6第一阶段：解决法律途径侵权法，主要特征是过失责任。第二阶段：雇主责任险与公司基金商业保险，与公司基金补偿。第三阶段：新路径的发掘与探索： 工伤保险的开拓工伤保险的实质是

3、政府对于职业造成伤害所带来的社会风险的防范和危机干预。7（二）工伤保险的基本原则 1、无责任补偿原则（补偿不究过失原则） 2、雇员不缴费原则（雇主负责缴费原则） 3、保障与补偿相结合的原则 4、补偿与预防、康复相结合的原则8（三）工伤保险的立法目的 1、保障工伤职工的救治权与经济补偿权 2、促进工伤预防与职业康复 3、分散用人单位的工伤风险9（四）工伤保险制度具备的四个特点 （1）强制性 （2）非营利性 （3）保障性 （4）互济性10（五）我国工伤保险制度发展 我国的工伤保险发展比较特别，计划经济时代，工伤问题并不十分突出，原有的“进了工厂的门就是工厂的人的”理念，在解决工伤问题上，停留在企业

4、保障层面上。 随着改革开发，市场经济替代了计划经济，原本淹没工伤问题逐渐浮出水面。工伤保险相关政策的出台，标志着工伤从企业保障层面上升到社会保障层面。 1、中华人民共和国劳动保险条例 （1951年2月26日中央人民政府政务院公布）11 2、企业职工工伤保险试行办法 （劳部发1996266 号，于 1996年10月1日起施行） 3、工伤保险条例 （国务院第375号令，于2004年1月1日起施行） 4、工伤保险条例（修订） （国务院第586号令，于2011年1月1日起施行） 12工伤认定程序社会保险行政部门劳动能力鉴定程序劳动能力鉴定中心待遇核算支付工伤保险基金管理中心工伤认定决定通知书劳动能力鉴

5、定表目录CONTENTS工伤认定涉及的概念02高院、法制办、人社部的文件总结06疑难案件难在哪里04开始前的三个问题01证据的规则05工伤认定程序详细解析031303没有绝对标准随后我谈到的各种案例的结果，并不能代表绝对正确。02讨论问题的角度我是从一个基层工伤认定人员的角度来阐述问题。注重实际操作，理论探究比较少。开始前的三个问题提前说明01案件特殊性我们随后谈论的案件主要是属于双方存在争议或者难以认定的案件工伤认定涉及的概念工伤认定的概念和内涵工伤认定合法的条件15工伤认定的生效规则工伤认定的概念和内涵16工伤认定也称工伤行政确认，属具体行政行为中的行政确认，是指在产业活动中或在法律规定的

6、某些特殊情况下劳动工人遭受意外伤害或患职业病，并且这两种情形造成劳动者死亡、暂时或永久地丧失劳动能力之时，有关行政机关对该法律地位和法律事实进行甄别，给予认可并予以宣告的具体行政行为。1、工伤行政确认主体是特定的行政部门机关。2、工伤行政确认的内容是确定或否定劳动者工伤的法律地位和权利义务3、工伤行政确认的性质是社会保险行政部门所为的具体行政行为，其确认权属于国家行政权的组成部分工伤认定的三层含义工伤认定的生效原则171、工伤认定行为一旦做出就立即生效，行政机关从作出决定时就有遵守的义务。 2、对相对方而言 ，认定行为并非作出后生效，只有被相对方知晓后才能开始生效。工伤认定合法性具体要件182

7、、工伤认定行为应当符合行政主体的权限范围，必须是认定主体在法定职权范围内实施认定行为。3、工伤认定行为的内容应当合法、适当 。4、工伤认定行为应当符合法定程序 1、工伤认定行为主体应当合法：实施认定行为的组织必须具有认定主体资格，能够以自己名义独立承担法律责任。工伤认定合法性要件191、工伤认定行为的主体合法行政行为的主体合法是行政行为合法有效的主体要件。主体合法是指作出工伤认定的组织必须具有行政主体资格，能以自己的名义独立承担法律责任。内容：行政机关合法、人员合法、委托合法。涉及两个概念：委托：由行政机关委托其他行政机关或非行政机关性质的组织从事行政管理活动而实施的行政行为。承担法律主体没有

8、变，形式委托手续授权：由法律等规范性文件授权给非行政机关行政的组织从事行政管理活动而实施的行政行为。实施行为主体承担法律主体，形式法律或法规。工伤认定合法性要件202、工伤认定行为应当符合行政主体的权限范围权限合法是指行政主体必须在法定的职权范围内实施行为，这是行政行为合法有效的权限方面的要件。 内容：地域管辖权限、时间管辖权限、职权管辖权限、委托权限开发区是否有认定权工伤认定合法性要件213、工伤认定行为的内容应当合法、适当 工伤认定行为的内容应当合法、适当是工伤认定行为合法有效的内容要件。工伤认定行为的内容合法是指行为所涉及到的权利、义务以及对这些权利、义务的影响或处理，均应符合法律、法规

9、的规定和社会公共利益。所谓工伤认定行为内容适当是指工伤认定行为的内容要明确、适当，而且应当公正、合理。 内容：认定行为不得和法律相抵触， 认定行为的内容必须明确具体 行政行为必须公正、合理。工伤认定合法性要件224、工伤认定行为应当符合法定程序 所谓程序是指工伤认定行为的实施所要经过的步骤、方式、顺序以及时限。行政主体实施行政行为，必须按照法定的程序进行，不得违反法定程序，任意作出某种行为。 内容：必须符合条例办法的程序要求， 同时必须符合一般性的程序规则要求。比如送达程序。工伤认定程序工伤认定程序的概述工伤认定程序详解2324目前，工伤认定并没有自己的程序完备的程序。随处可以看到简单的拿来。

10、主要是行政复议行政诉讼，民法等因此，我们的程序主要是参照其他 法律规定。受理或不予受理通知书补正后15日受理（不予受理）程序是关键举证通知书调查核实程序是核心送达回执20日送达工伤认定程序点解输入小标题中止认定送达是难点补正程序补正通知书5日内中止通知书认定决定书60日内工伤认定程序概述261、每一个程序都有一个明确的行政法律文书2、每一个程序的时间的顺序是固定的（如果从中间程序开始，则视同你前期程序已经履行结束）3、每一个程序基本上都有一个具体时间要求。2701驳回或者移送程序01更正或者补充认定程序认定书送达后发现有瑕疵或者初次治疗过程出现漏诊问题。工伤认定程序概述程序并不完备受理后发现不

11、属于自己的管辖范围或者劳动关系不存在等原因。（移交或者驳回申请） 2803撤销认定书程序或销案程序04调解或者准予撤案程序双方调解，没有调解程序，也没有准予撤案的程序。工伤认定程序概述认定书下达后，发现当事人提供伪证等原因，需要认定部门自己撤销认定决定书的程序一些常年“死案”，如何解决。工伤认定程序详解补正程序补正程序：要求一次性、完整。属于程序法的范畴。补正的内容必须是条例或办法中明确需要的内容。补正内容包括：1、申请表，2、劳动关系证明，3、诊断证明书（病历）,4、身份证明，5、用人单位注册信息。 办法第二十条“社会保险行政部门受理工伤认定申请后，作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政

12、主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止，并书面通知申请人。”工伤认定程序详解补正程序法院观点：人社部部统一制定的工伤认定申请表，该申请表的“填表说明”中的有关规定，仅是引导性说明而非强制性条款，其目的在于指引申请人尽可能详尽地提供有效申请材料，以便于准确作出工伤认定。 对于工伤认定申请表中的有关要求，法院和人社部门的理解不一致。工伤认定程序详解补正程序出具补正通知书情形： 1、申请时已经是法定申请时限最后一天； 目的：帮助当事人延长申请时效 2、必须填写申请资料清单后出具。 明确补正内容。 ，出具不予受理的前置 工伤认定程序详解受理程

13、序受理程序：是从工伤认定的审查要求出发，对案件材料的初步审查，是一种程序处理，类似于法院审查立案程序。 认定办法第7、8条：社会保险行政部门收到工伤认定申请后，应当在15日内对申请人提交的材料进行审核，材料完整的，作出受理或者不予受理的决定;材料不完整的，应当以书面形式一次性告知申请人需要补正的全部材料。社会保险行政部门收到申请人提交的全部补正材料后，应当在 15日内作出受理或者不予受理的决定。工伤认定程序详解受理程序受理程序的关键点： （1）受理后，必须要作出认定结论。 （2）受理过程也是对申请材料的第一次严格审查。 （3）受理程序也是一道分水岭 （4）受理后标志着工伤认定进入调查程序 （5

14、）受理与收资料同步。工伤认定程序详解受理程序工伤认定程序详解受理程序受理时应该审查内容：1、申请期限与受理权限辖范围是否合法2、申请人与被申请人的主体是否合法，3、工伤认定申请材料是否齐全，4、证据是否符合法定规则，5、证据间是否可以形成证据链条，6、申请内容是否明确7、申请内容和其提交证据是否一致，8、申请材料是否与原件一致，9、双方当事人的送达地址受理程序审查内容申请期限工伤认定申请期限：是指职工因工作遭受事故伤害或患职业病，公民、法人或其他组织依法向社会保险行政部门提起工伤认定请求，以保护工伤职工合法权益的期限。申请期限的特点：1、对于职工，申请期限是权利，审查相对宽泛，可以延长、中止、

15、扣除。2、对于用人单位，申请期限是义务，审查严格，只有人社行政部门同意后可以延长。(1)延长：有正当理由经有关部门同意，在原有的期限基础上可以变长。(2)中止：具备法定正当理由，由此耽误的时间依法予以扣除，等法定事由消失后连续计算期限，无须有关部门同意。(3)中断：具备法定正当理由，之前经过的时间，申请期限重新计算，无须有关部门同意。受理程序审查内容工伤保险条例第十七条 职工发生事故伤害或者按照职业病防治法规定被诊断、鉴定为职业病，所在单位应当自事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起30日内，向统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。遇有特殊情况，经报社会保险行政部门同意，申请时限可

16、以适当延长。用人单位未按前款规定提出工伤认定申请的，工伤职工或者其近亲属、工会组织在事故伤害发生之日或者被诊断、鉴定为职业病之日起1年内，可以直接向用人单位所在地统筹地区社会保险行政部门提出工伤认定申请。人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见（二）八、有下列情形之一的，被延误的时间不计算在工伤认定申请时限内。 （一）受不可抗力影响的； （二）职工由于被国家机关依法采取强制措施等人身自由受到限制不能申请工伤认定的； （三）申请人正式提交了工伤认定申请，但因社会保险机构未登记或者材料遗失等原因造成申请超时限的； （四）当事人就确认劳动关系申请劳动仲裁或提起民事诉讼的； （五）其他符合

17、法律法规规定的情形。 申请时限受理程序审查内容申请时限法院观点：最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定（2014年4月21日最高人民法院审判委员会1613次会议通过）第七条 由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。39案例一（超过法定时限案）刘博2011年11月应聘至西安某公司工作，工作岗位为普工。2

18、012年1月30日刘博在工作中，搬运货物时致右腿受伤，随即送往唐都医院住院治疗，经医院诊断为右股骨颈骨折，住院治疗费用均由单位承担。在申请人住院期间，单位向申请人许诺，待治疗结束后，再行按照工伤标准进行协商赔偿。申请人的伤情稳定后，双方就工伤赔偿事宜进行了多次协商未果，并于2013年12月19日由单位向陕西某司法鉴定中心委托鉴定，经鉴定，刘博的伤残等级为九级伤残。伤残鉴定报告作出后，双方之间又进行了多次协商，但均未果。后刘博于2014年5月9日依法向人社局提出书面工伤认定申请，但人社局认为申请人申请认定工伤的时效已过，向申请人出具书面工伤认定申请不予受理通知书(2014)02号。40案例一（超

19、过法定时限案）法院认为，根据最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定（法释20149号）第七条规定“由于不属于职工或者其近亲属自身原因超过工伤认定申请期限的，被耽误的时间不计算在工伤认定申请期限内。有下列情形之一耽误申请时间的，应当认定为不属于职工或者其近亲属自身原因：（一）不可抗力；（二）人身自由受到限制；（三）属于用人单位原因；（四）社会保险行政部门登记制度不完善；（五）当事人对是否存在劳动关系申请仲裁、提起民事诉讼。”刘博2012年1月30日在第三人生产车间受伤后，第三人支付了刘博两次住院的医疗费，并在2012年2月至2013年2月期间，按月发放刘博生活费，可以看出刘博和第三人

20、就受伤治疗和赔偿事宜进行过协商，第三人也在积极处理刘博受伤问题，2013年12月，双方在协商未果情况下，对刘博做了伤残等级鉴定，以参考鉴定结论再进行协商，可见双方就刘博受伤及赔偿事宜一直处于协商中，且第三人也有支付医疗费及发放生活费等积极处理行为，故刘博未在1年内向被申请人申请认定工伤，应当认定为属于用人单位原因，不应视为其申请超过1年的期限。被申请人在接到刘博的工伤认定申请材料后，仅对刘博进行了调查，制作了笔录，而未依法对第三人进行调查，以刘博受伤后一年内没有遇到不可抗的外力为由作出不予受理通知书，系事实不清，证据不足，适用依据错误，应予撤销。受理程序审查内容1、受伤害职工的主体2、用人单位

21、主体 3、申请人的主体受理程序审查内容工伤职工主体1、个人不能成为工伤认定主体的情况（1） 非法使用的童工（年龄16周岁）（2）实习生和勤工助学人员（3）家政服务人员（灵活就业人员，自雇劳动者）最高法关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释（二）（法释20066号）第7条规定：“家庭或者个人与家政服务人员间的纠纷不属于劳动争议”劳社部关于贯彻执行中华人民共和国劳动法若干问题的意见（1995309号文）第12条规定：“在校生利用业余时间勤工助学，不视为就业，未建立劳动关系，可以不签订劳动合同。”受理程序审查内容工伤职工主体（4）超过法定退休年龄人员领取基本养老金特殊情况：a 离退休人员仍参加工

22、伤保险的，b 按照项目参加工伤保险、c 职业病。人力资源社会保障部关于执行工伤保险条例若干问题的意见（二）（人社部发201629号）第二条：达到或超过法定退休年龄，但未办理退休手续或者未依法享受城镇职工基本养老保险待遇,继续在原用人单位工作期间受到事故伤害或患职业病的，用人单位依法承担工伤保险责任。 用人单位招用已经达到、超过法定退休年龄或已经领取城镇职工基本养老保险待遇的人员，在用工期间因工作原因受到事故伤害或患职业病的，如招用单位已按项目参保等方式为其缴纳工伤保险费的，应适用工伤保险条例。 受理程序审查内容工伤职工主体（4）超过法定退休年龄人员领取基本养老金 最高法关于审理劳动争议案件适用

23、法律若干问题的解释（三）（法释201012号）第7条规定：用人单位聘用的已经依法享受养老保险待遇或领取退休金的人员发生用工争议，向人民法院提起诉讼的，人民法院应当按劳务关系处理最高法行政审判庭关于超过法定退休年龄的进城务工农民因工伤亡的，应否适用工伤保险条例请示的答复（2010年3月17日2010行他字第10号）：用人单位雇佣的超过法定退休年龄的务工农民，在工作时间内，因工作原因伤亡的，应当适用工伤保险条例的有关规定进行工伤认定。 最高人民法院行政审判庭关于离退休人员与现工作单位之间是否构成劳动关系以 及工作时间内受伤是否适用工伤保险条例问题的答复2007行他字第6号：离退休人员受聘于现工作单

24、位，现工作单位已经为其缴纳了工伤保险费，其在受聘期间因工作受到事故伤害的，应当适用工伤保险条例的有关规定处理。受理程序审查内容工伤职工主体个人观点：在社会保险法中明确职工必须享受基本养老保险，在劳动合同法中解除劳动关系条件是：享受基本养老保险。目前只有城镇职工养老保险符合基本养老保险的特征，显然农村养老保险不属于基本养老保险。结论：领取城镇职工养老保险金的人员不在工伤保险条例调整范围。法律盲区：超过法定退休年龄的城镇职工且没有领取基本养老金的人员能否做为合法主体，目前没有明确文件超过法定退休年龄人员能否成为认定主体工伤职工主体超过法定退休年龄享受基本养老金一般不进行工伤认定特殊情况进行认定参加

25、工伤保险按照项目参加工伤保险退休后发现职业病的没有享受基本养老金非农民工政策并不明确农民工政策明确可以认定47案例二（领取农村养老金能否认定工伤）晏贞坤出生于1950年10月12日，系农村居民。2011年4月晏贞坤参加了当地新型农村社会养老保险并享受待遇，平均每月领取养老金80元。2011年12月26日，经人介绍晏贞坤到重百彭水超市从事搬运工作，双方未签订书面劳动合同。2012年1月2日19时许，晏贞坤在工作中搬运货物时突感身体不适，经120送至医院，抢救无效于次日凌晨4时死亡。人社局认定晏贞坤的死亡符合工伤保险条例第十五条第（一）项之规定，属于工伤认定范围，予以认定为工伤。用人单位不服，以晏

26、某超过法定退休年龄且享受农村社会养老保险金为由提起行政诉讼。48案例二（领取农村养老金能否认定工伤）法院观点：重百彭水超市是合法的用人单位，具备用工主体资格，其2011年12月26日雇佣已年满61周岁的农村居民晏贞坤为其搬运工人，并约定了每月的工资报酬，双方已经形成了劳动合同关系。晏贞坤生前是农民，无用人单位，即使达到法定60周岁的退休年龄也不存在退休的问题。晏贞坤的死亡，符合在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或在48小时之内经抢救无效死亡的情形，应当适用工伤保险条例的有关规定进行认定。晏贞坤参加了新型农村社会养老保险，平均每月领取养老金80元，其保障能力较弱，基本不具备养老的功能。根据中华人

27、民共和国社会保险法第十五条第一款的规定，新型农村社会养老保险并没有纳入社会统筹的范围，并不是真正意义上的基本养老保险。遂判决驳回上诉，维持原判。49新型农村社会养老保险与城镇职工基本养老保险有着明显差别：一是保障对象不同，城镇职工基本养老保险是保证城镇就业群体，而新型农村社会养老保险保障的是农村居民群体。二是城镇职工基本养老保险是国家法律、法规所强制性实施的，雇主、用人单位和劳动者个人都必须按照规定缴纳费用，而新型农村社会养老保险强调的是自愿原则，是农民自愿参加的，虽然有政府加以引导，但不得强制。三是新型农村社会养老保险政策有弹性，农村居民可以根据自己需要选择缴费档次，多交多得，而城镇职工基本

28、养老保险则是按照既有的规定进行缴费、支付。四是筹资结构不同，城镇职工基本养老保险主要筹资方是用人单位，虽然个人也缴费，但用人单位缴纳的是大部分，而新型农村社会养老保险的主要供款方是政府，政府给予老年人基础养老金，同时对中青年的缴费也予以补助。五是养老金组成结构不同，我国社会保险法第十五条第一款明确规定，“基本养老金由统筹养老金和个人账户养老金组成。”第二十一条规定，“新型农村社会养老保险待遇由基础养老金和个人账户养老金组成。”由此可见，新型农村社会养老保险与城镇职工基本养老保险存在明显区别，并没有纳入社会统筹的范围。农村养老金与基本养老金的区别法院意见上海黄浦区法院（2007）认定退休后存在劳

29、动关系。北京市通州区法院（2013）认定超过法定退休年龄不存在劳动关系。东莞市中级法院（2007）认定退休后存在劳动关系。法院意见上海黄浦区法院（2007）认定退休后存在劳动关系。陈某为退休人员，退休后受聘于上海商业会计学校，在学校内被撞到。被认定为工伤。-上海首例退休人员工伤认定一审判决法院认定：返聘受伤属于工伤，载人民法院报2007年8月27日北京市通州区法院（2013）认定超过法定退休年龄不存在劳动关系。马某出生于1958年，为环卫工人，2010年马某在工作中受伤死亡。该案件不予受理。退休职工受伤害不能享受工伤保险待遇，载工会博览2012年5月上旬刊东莞市中级法院（2007）认定退休后存

30、在劳动关系。肖某受聘于东莞某医院，2006年肖某工作中滑到摔伤。被认定为工伤职工退休后被聘用也可以享受工伤保险待遇，载人民司法.案例2007年第20期受理程序审查内容主体合法以上这些组织和个体工商户必须具备合法经营资格。（1）对于 无营业执照、或者未依法登记、备案的单位以及被依法吊销营业执照或者撤销登记、备案的单位不能成为工伤认定的合法主体。这就是我们常说的“非法用工单位”。（2）对于在认定过程中，用人单位被注销的情况下，只要工伤发生时用人单位合法存在，就可以认定工伤条例规定：“中华人民共和国境内的企业、事业单位、社会团体、民办非企业单位、基金会、律师事务所、会计师事务所等组织和有雇工的个体工

31、商户(以下称用人单位)应当依照本条例规定参加工伤保险”2、用人单位主体问题受理程序审查内容主体合法（3） 居委会、村委会等群众自治组织能否作为工伤申请主体的问题：我们一般认为居委会、村委会等群众自治组织，其组成人员与居委会、村委会之间并非劳动关系，居民或者村民可以通过改选或罢免的形式消灭既存在的工作关系。因此，居委会、村委会等群众自治组织不是工伤保险的合格用人单位。（案例：韩某诉南阳市人力资源和社会保障局不予受理案。）（4）行政机关可以作为用工主体，机关非正式身份的工作人员。最高人民法院行政审判庭作出的关于国家机关聘用人员工作期间死亡如何适用法律请示的答复（2009）行他字第2号受理程序审查内

32、容用人单位主体合法的用工主体与法人关系？用人单位目前注销并不影响当事人工伤认定案例：陕西金飞实业投资有限公司， 西提到咖啡厅肯德基与松茂店能否作为用工主体的重要依据：是否有营业执照。受理程序审查内容申请人主体3、申请人的合法主体（1）工伤职工本人（2）近亲属：最高人民法院的司法解释规定，行政诉讼中的近亲属包括：配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女和其他具有抚养、赡养关系的亲属。（3）工会组织律师、委托代理人不能作为申请工伤主体。核对申请人真实身份。（假身份证入职）（红蜻蜓王莉案）受理程序审查内容申请材料对于工伤认定申请材料的审核:1.工伤认定申请表。 申请表的申请时间

33、，申请受伤部位，申请表的内容与证据材料是否吻合，申请人签字确认。单位签字。但并不是是说必须要双方签字。1、用人单位地址需要再三和他核实，确保送达地址真实有效。2、参加工作时间是指在受伤单位的工作时间。3、受伤害部位，要和当事人提交的病历和诊断证明书中内容核对，确保写全。同时剔除明确是病的内容。4、申请书背后的签字栏并不是必须的。不影响你调查核实事实。受理程序审查内容申请材料2、劳动关系证明材料，证人身份，其他有效证据（经双方认可），短信.聊天等证据不能做为直接证据。劳务公司需要提供派遣证明。劳动关系合同签订的时间，或者有不定时工作审批文件。(案例：中集与上海外服，金辉4s店案件。)3、诊断证明

34、书（职业病诊断或鉴定书）。病历是做为证据，出院病历可以做为最后诊断。当出现诊断证明不一致的情况， （1）只有门诊病历，以诊断证明为准， （2）住院病历和诊断证明书，具有同等的法律地位，以时间为准，或者相互补充。 （3）多份诊断证明和住院病历的，注意不要漏项。以医院级别做出选择。 （4）病历名字出现问题，如果是错别字，看身份证号，如果是别人，要求医院说明或者更改。受理程序审查内容申请材料4、申请人的身份证明，5、用人单位在工商局注册的营业执照。（分公司或者分支机构）不予受理注意要点1、由于不予受理也是一种行政行为，但不予受理也预示着当事人无法通过工伤这条救济渠道维权，因此，被诉几率很大；2、从目

35、前法院出台的有关解释规定来看，对于不予受理的行为合法要件的审查十分严格，败诉可能性较大。出具不予受理书的情形：1、申请材料不全：五项内容缺失的，有明确的无劳动关系证据（生效的法律文书）2、超过法定申请时效：经调查后申请人无任何申请时限中断情形3、不属于行政主体的职权范围。（移送程序）60案例三（因用人单位原因超法定时限）冯亮，2010年9月应聘至西安普惠汽修长工作，工作岗位为普工，月工资2300元，2011年8月15日申请人在工作中使用砂轮过程中，被异物打伤右眼，随即送往医院住院治疗，经医院诊断为有眼贯通伤。后又于2012年4月10日在医院进行二次住院医疗，共计住院38天。两次住院治疗费用均由

36、单位承担。在申请人第一次住院治疗后，申请人向当时公司的法律顾问提出申请，要求单位申报工伤，法律顾问将当事人的要求反映单位后，单位没有向行政部门提出工伤认定申请，但单位一直支付申请人的所有医疗费用和生活费，2014年3月单位停止支付冯亮的医疗费和生活护理费，冯亮到单位询问后得知，单位并没有给自己申报工伤，随后，冯亮于2014年6月份，依法向我局出书面工伤认定申请，随后我局向单位依法调查，并找到当时的法律顾问，同时冯亮想我局提供了银行卡明细等证据材料，我局依法对申请人出具书面工伤认定决定书，认定冯亮所受伤害为工伤。工伤认定调查核实程序概念：工伤事故的事实认定是整个工伤救济程序的关键节点。根据双方当

37、事人各自提供的证据材料，社会保险行政部门通过自己的调查、核实和判断从而最终确认是否存在工伤事故的事实。工伤认定调查核实程序条例规定，受理工伤认定申请后，根据审核的需要，社会保险行政部门可以对伤害事项进行调查核实。从技术层面上看该条规定，行政部门不是必然要履行调查核实职责，因为其规定的强制性程度仅仅是“可以”，但根据最高人民法院关于行政诉讼证据若干问题的规定第六条“原告可以提供证明被诉具体行政行为违法的证据。原告提供的证据不成立的，不免除被告对被诉具体行政行为合法性的举证责任”。调查核实程序并非是一个选择性程序，对于事实不清或者存在争议或疑问的，行政部门应当履行调查核实程序职权，因为社会保险行政

38、部门拥有工伤认定的权力，也具有调查核实的职责，他们来源于政府职能的延伸与行政机关职权的行使工伤认定调查核实程序调查：是对未知证据的搜集和整理核实：是对已有证据内容的补强具体内容包括：1、查阅和复制有关材料的权利：行政部门有权对可能作为工伤案件证据的材料，采用拍照、复印、摘录等方法进行复制，进行复制时应该注明复制件与原件核对无误。2、要求解释和说明问题的权利。3、根据工作需要，进入有关单位和事故现场;4、记录、录音、录像和复制与工伤认定有关的资料。5、专家论证6、听证程序工伤认定调查核实程序注：调查核实是一个重要的关键环节 （1）调查程序关系到认定事实 （2）调查程序要尽可能多的搜集证据，通过证

39、据还原事故经过 （3） 个人申请加盖公章、职业病是否需要调查 （4）专家的意见作为参考不能作为证据 （5）录音录像证据的使用，不能作为孤证，但可成为佐证。 (6) 调查（举证）通知书一定要送达工伤认定调查核实程序职业病防治法第五十三条 当事人对职业病诊断有异议的，可以向作出诊断的医疗卫生机构所在地地方人民政府卫生行政部门申请鉴定。职业病诊断争议由设区的市级以上地方人民政府卫生行政部门根据当事人的申请，组织职业病诊断鉴定委员会进行鉴定。当事人对设区的市级职业病诊断鉴定委员会的鉴定结论不服的，可以向省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门申请再鉴定。（保洁员刘引弟案例）工伤认定调查核实程序调查的一般

40、程序1、首先先发出调查通知书：理由一：确认单位地址是否可以正常送达，理由二：用人单位有可能对案件事实无争议，理由三，单位提交证据后，确认争议焦点，对以后的调查确定方向和重点。工伤认定调查核实程序2、会有以下几种情况：（1）单位认可工伤事故；对事实没有异议，可直接认定；（2）单位不认可工伤事故 A提交证据的，确认争议焦点，进一步调查 B没有提交证据的，核实证据后作出认定结论（3）单位收到调查函后不予回复的 参照没有提交证据办法处理（4）无法送达单位的 留置或者公告送达，送达后参照无证据提交处理。工伤认定中止程序条例第二十条：作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法

41、机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止。中止程序：1、中止通知书文书应该送达当事人双方，2、中止前和后的时间总数一般不超过60日，3、如果有补交证据，以补交证据为中止结束时间，如果没有，个人可以申请要求恢复中止程序。69案例四（最高法院公布的第69号案例）原告王明德系王雷兵之父。王雷兵是四川嘉宝资产管理集团有限公司峨眉山分公司职工。2013年3月18日，王雷兵因交通事故死亡。由于王雷兵驾驶摩托车倒地翻覆的原因无法查实，四川省峨眉山市公安局交警大队于同年4月1日依据道路交通事故处理程序规定第五十条的规定，作出乐公交认定2013第00035号道路交通事故证明。该道路交

42、通事故证明载明：2013年3月18日，王雷兵驾驶无牌“卡迪王”二轮摩托车由峨眉山市大转盘至小转盘方向行驶。1时20分许，当该车行至省道S306线29.3KM处驶入道路右侧与隔离带边缘相擦挂，翻覆于隔离带内，造成车辆受损、王雷兵当场死亡的交通事故。 2013年4月10日，第三人四川嘉宝资产管理集团有限公司峨眉山分公司就其职工王雷兵因交通事故死亡，向被告乐山市人力资源和社会保障局申请工伤认定，并同时提交了峨眉山市公安局交警大队所作的道路交通事故证明等证据。被告以公安机关交通管理部门尚未对本案事故作出交通事故认定书为由，于当日作出乐人社工时201305号（峨眉山市）工伤认定时限中止通知书（以下简称中

43、止通知），并向原告和第三人送达。2013年6月24日，原告通过国内特快专递邮件方式，向被告提交了恢复工伤认定申请书，要求被告恢复对王雷兵的工伤认定。因被告未恢复对王雷兵工伤认定程序，原告遂于同年7月30日向法院提起行政诉讼，请求判决撤销被告作出的中止通知。 70最高法院公布的第69号案例裁判结果 四川省乐山市市中区人民法院于2013年9月25日作出（2013）乐中行初字第36号判决，撤销被告乐山市人力资源和社会保障局于2013年4月10日作出的乐人社工时201305号中止通知。一审宣判后，乐山市人力资源和社会保障局提起了上诉。乐山市中级人民法院二审审理过程中，乐山市人力资源和社会保障局递交撤回

44、上诉申请书。乐山市中级人民法院经审查认为，上诉人自愿申请撤回上诉，属其真实意思表示，符合法律规定，遂裁定准许乐山市人力资源和社会保障局撤回上诉。一审判决已发生法律效力。 71最高法院公布的第69号案例法院认为一、关于中止通知是否属于可诉行政行为问题 法院认为，被告作出中止通知，属于工伤认定程序中的程序性行政行为，如果该行为不涉及终局性问题，对相对人的权利义务没有实质影响的，属于不成熟的行政行为，不具有可诉性，相对人提起行政诉讼的，不属于人民法院受案范围。但如果该程序性行政行为具有终局性，对相对人权利义务产生实质影响，并且无法通过提起针对相关的实体性行政行为的诉讼获得救济的，则属于可诉行政行为，

45、相对人提起行政诉讼的，属于人民法院行政诉讼受案范围。二、关于中止通知应否予以撤销问题 法院认为，工伤保险条例第二十条第三款规定，“作出工伤认定决定需要以司法机关或者有关行政主管部门的结论为依据的，在司法机关或者有关行政主管部门尚未作出结论期间，作出工伤认定决定的时限中止”。如前所述，第三人在向被告就王雷兵死亡申请工伤认定时已经提交了道路交通事故证明。也就是说，第三人申请工伤认定时，并不存在工伤保险条例第二十条第三款所规定的依法可以作出中止决定的情形。因此，被告依据工伤保险条例第二十条规定，作出中止通知属于适用法律、法规错误，应当予以撤销。另外，需要指出的是，在人民法院撤销被告作出的中止通知判决

46、生效后，被告对涉案职工认定工伤的程序即应予以恢复。作出工伤认定决定注意在认定书中明确具体认定伤情诊断。 案例：蒋某摔倒后颈椎键盘突出问题1、认真核对，基本信息不应输错；2、确认事实，符合法定情形；3、医疗诊断，查遗补漏；4、明确诉权，告知权利义务 包括时间、申请主体；5、主送清楚，不可遗漏6、计算日期，精确60日内。工伤认定送达一、送达的定义送达是指行政部门依照法定的程序和方式，将认定过程中的法律文书交给当事人和其他行政相对人的行为。二、要送达的工伤认定文书有哪些？1、只向申请人送达的文书：补正通知书、受理通知书、驳回申请书（非法定）、不予受理通知书、准予撤销案件决定书（非法定）。2、只向被申

47、请人送达的文书：调查举证通知书、个人申请书副本。3、向双方当事人送达的文书：案件中止审理通知书、案件移送管辖通知书（非法定）、工伤认定决定书、不予认定工伤决定书、补充工伤认定诊断通知书（非法定），撤销认定结论通知书（非法定）。工伤认定送达（一）、直接送达（参照中华人民共和国民事诉讼法第85条）1、对于公民：（1）送达途径：送交或前来领取。（2）送达对象本人。送交时本人不在，由本人同住成年家属代收。公民的委托代理人。公民的指定代收人。（3）送达日期：即送达对象在送达回证上签字或盖章的日期。2、委托送达和转交送达是在出现法定情形时，送达人将送达任务转交其他法定主体代为完成。其他法定主体可通过直接送

48、达、邮寄送达、留置送达的方式对送达对象进行送达。3、公告送达需慎用，在其他送达方式无法实现的情况下，或者确定受送达人下落不明的情况下，方可使用。在公告期间，若出现可实现其他送达方式的事实或寻得受送达人下落，应重新转入其他送达方式。工伤认定送达4、对于用人单位：（一）直接送达（1）送达途径：送交或前来领取。（2）送达对象法定代表人。送交单位主要负责人。单位的委托代理人。单位的指定代收人。送交单位收发室、值班室、办公室等负责收件的人。（参照最高人民法院关于适用若干问题的意见第81条）（3）送达日期：即送达对象在送达回证上签字或盖章的日期。工伤认定送达（二）、邮寄送达（参照最高人民法院关于适用若干问

49、题的意见第85条）1、送达途径：EMS或其他快递进行邮寄送达。2、邮寄地址：当事人提供的送达地址确认书上的地址。没有提供送达地址确认书的，劳动者户籍登记中的住所地或经常居住地、用人单位的登记注册地、委托代理人所在律师事务所的地址或指定代收人的地址亦可为邮寄地址。3、送达对象：与直接送达一致。4、送达日期：挂号信回执上注明的收件日期为送达日期。通过EMS或快递方式送达的，以从快递公司查询到的签收日期为送达日期。（如果是快递公司的责任，仍不能视为送达）工伤认定送达5、探讨：依法邮寄时签收人不是上述送达对象本人的，送达是否有效？（1）邮寄送达是在不便直接送达时采取的便民送达方式。一般会先行当面或电话

50、沟通再行依法邮寄，此情况下视为送达对象已知悉送达事宜并做好积极等待签收的准备，即使送达对象本人不在，也应当视为其已告知同一空间其他主体帮忙代收或者代收人事后定会转交。此情况下，送达有效。（2）若未先行当面沟通且无法接通电话，如果邮寄地址为公民身份证住址、常住地址或单位登记注册地址，送达有效。身份证住址和常住地址是与公民关系密切的地址，签收则视为代签人与公民关系紧密定会转告，否则理应拒签。单位登记注册地址视为单位实际地址，因为法律规定单位地址变更应及时进行变更登记，代签收人视为单位员工或与单位关系密切之人定当转告，否则理应拒签。（3）若未先行当面沟通且无法接通电话且邮寄地址非公民身份证住址、常住

51、地址或单位登记注册地址，且非送达地址确认书上的地址的，送达无效。工伤认定送达（三）、公告送达：1、适用于如下两种情形：受送达人下落不明的情形。其他方式无法送达的情形。2、公告形式：在法制报等报纸媒体上公告。在受送达人（此处应仅指当事人而不含其他送达对象）原住所地张贴公告。公告送达的应当在送达回证上注明公告送达的原因及经过。3、送达日期：公告期为六十日，公告之日起的第六十一日即视为送达日期。在公告期内当事人知悉争议事项并前来领取仲裁文书的，公告送达转化为直接送达，送达日期为当事人在送达回证上签收的日期。工伤认定送达（四）、各种送达方式之间的关联1、留置送达只适用于直接送达中送交不成功的情形。2、

52、当事人可自由选择直接送达或邮寄送达的任意一种形式。为节约办案的时间和经济成本，一般建议当事人前来领取。工伤认定送达（五）、委托送达、转交送达和协议送达1、委托送达：（参照中华人民共和国民事诉讼法第88条、参照最高人民法院关于适用若干问题的意见第86条）（1）是指直接送达有困难的，可以委托其他社保行政部门代为送交或要求前往领取，也可以代为邮寄。（2）委托送达应出具委托函，并附需要送达的文书及送达回证。（3）送达日期为送达对象在送达回证上签收的日期。2、转交送达（对象仅为公民一方当事人）（参照中华人民共和国民事诉讼法第89、90、91条）（1）受送达人为军人、被监禁的人、被采取强制性教育措施的人的

53、，由法律规定代为转交的机关转交送达。（2）送达日期为送达对象在送达回证上签收的日期。3、协议送达（参照中华人民共和国民事诉讼法第87条）（1）指送达人与受送达人协商一致约定通过电子邮件、传真、短信、微信等能够确认收悉的方式送达仲裁文书。（2）送达日期：受送达人特定系统接收到仲裁文书的日期即为送达日期。（3）例外情形：协议送达不适用于工伤认定决定书等结论性行政行为。工伤认定送达（六）、视为送达1、留置送达（参照中华人民共和国民事诉讼法第86条）（1）适用于直接送达时送交不能的情形。即受送达当事人或其同住成年家属拒绝接受法律文书的情形，以及其他直接送达的送达对象拒收的情形，均适用留置送达。（参照最

54、高人民法院关于适用若干问题的意见第81、83条）2、留置方式及相应要件（1）见证留置。要件有关基层组织或所在单位代表到场听取情况说明。在送达回证上记明拒收事由及日期。把认定文书留在受送达人住所。送达人及见证人在送达回证上签名盖章（见证人不愿在送达回证上签字盖章的，在送达回证上记明情况即可，不影响留置送达的效力）（参照最高人民法院关于适用若干问题的意见第82条）。（2）记录留置。要件采用拍照、录像等方式记录送达过程。把法律文书留在受送达人住所。在送达回证上记明拒收事由及日期。（3）送达日期：送达回证上记明的拒收日期即为视为送达的日期。（二）公告送达（参照中华人民共和国民事诉讼法第92条、参照最高

55、人民法院关于适用若干问题的意见第88、89、90条）工伤认定送达行政相对人或利害关系人应在具体行政行为作出后的法定期限内提起行政诉讼，超过该期限，法院不予受理。行政诉讼法是以相对人是否知道或应当知道行政行为的内容作为确定起诉期限的标准，没有对应当送达而未送达的情况作出特殊规定，起诉期限的起算标准系“知道该行政行为”，而不是将起算标准定位为行政行为的送达。（案例 王静未依法送达案件）工伤认定送达小结：1、送达是难点，主要以直接送达、邮寄送达、公告送达为主。2、新的送达形式 公证送达。3、送达日期。起算时间从次日起算。4、注意快递公司出现问题责任 菜鸟驿站， 自己签收。工伤认定中有关概念的外延84

56、85从法条直观的形式来看，对于工伤范伟的概括仅仅采用了一种，列举加兜底的半封闭形式，而没有给出一个可以丈量的标准。立法者，有限的思维空间所想到的情形是有限的，而现实是丰富多彩。遗漏空间会越来越大。“三工”中工作原因是核心工作原因受伤，是工伤保险条例保障的核心。工作内容包括：1、本职工作（网约车平台，主观为自己 客观为单位）2、领导临时指派性工作（长庆运输管道案件）3、和本职工作相关的预备性和收尾性工作（洗澡）4、满足生理需要：吃饭、喝水或工间休息等人体正常生理、生活需要。（他悠闲的抽支烟，抽出了工伤,下班吃饭）5、参加用人单位组织的活动（旅游、拓展训练）6、个人因为单位或者公共利益从事相关活动

57、。7、被用人单位默许的工作（送报）87案例五（公司聚餐酒后死亡）余某某系友兴达公司员工，任职电脑锣学徒工，其于2014年1月22日18时许打卡下班，晚上在坪山海悦酒店参加了公司年终聚餐宴会，就餐期间余某某因意识丧失30分钟左右，在医院因抢救无效，于同日晚22时30分死亡，死亡原因为酒后窒息。2014年2月21日，友兴达公司向市人社局申请工伤认定，市人社局收到友兴达公司的申请材料后，向友兴达公司员工刘某某、张某某进行调查并制作调查笔录。刘某某在调查笔录中称，公司于2014年1月22日在海悦酒店组织员工聚餐，员工自愿参加，当时聚餐时余某某有喝酒，还代替他的两个同学喝了两杯红酒，余某某后在沙发上休息

58、，工友发现他不对劲，脸色苍白，公司派人送他急诊抢救，后死亡。88案例五（公司聚餐酒后死亡）张某某在调查笔录中称，公司于2014年1月22日18时正式下班，于23日正式放春节假，公司为感谢员工一年来的辛勤劳动，于22日在海悦酒店组织年终聚餐和抽奖，余某某参加了聚餐和抽奖，期间余某某有喝酒，后来工友发现余某某脸色不对，遂送其急诊抢救。2014年4月24日，市人社局作出深圳市工伤认定书，认定余某某的死亡情形不符合广东省工伤保险条例第九条、第十条的规定，不属于或不视同工伤。余某某家属对此不服，遂提起行政诉讼。89案例五（公司聚餐酒后死亡）市人社局对此进行了答辩。1、余某某系酒后窒息（自身原因）导致死亡

59、，依法不属于工伤。根据市人社局对刘某某、张某某的调查笔录，余某某之死亡系由大量饮酒这一事实引起。事发当晚，余某某自18时许开始一边吃饭，一边饮酒，一边参加抽奖，直至当晚21时许到海星房沙发上休息。余某某从大量饮酒至呕吐、直至最终死亡是一个延续的过程。2、余某某系自身原因导致死亡，并非工作原因。本案余某某系聚餐时饮酒过量导致死亡。余某某吃饭期间的行为属于个人生理需要，并不能认定为因工行为。法医学死亡证明书的记载显示余某某符合“酒后呕吐物堵塞气道导致窒息死亡”；显然该情形系自身原因导致，而非与工作关联的外部因素导致。综合本案证据材料足以反映余某某死亡并非事故伤害（外部因素）所致，更非自身疾病导致。

60、90案例五（公司聚餐酒后死亡）3、余某某自愿参加年终晚宴及抽奖活动，事发时处于海悦酒店，上述情形反映其本人非在工作时间、非在工作场所。员工大肆饮酒，是其自发行为，且酒后窒息死亡显然是自身原因，无任何与工作关联的外部因素伤害。4、余某某酒后窒息是其死亡的直接原因，不具有工作原因。广东省高级人民法院认为，虽然事发当晚的年终晚宴和抽奖活动系由友兴达公司组织安排，余某某参加晚宴及抽奖活动具有一定的工作因素，但是，在参加晚宴的过程中，余某某过量饮酒（包括代替他人饮酒）的行为已经超出了单位要求的行为范畴，属于余某某的个人行为，并由此导致了余某某酒后窒息死亡。余某某参加聚餐与其死亡之间不存在直接必然的因果关