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文档简介
1、未签劳动合同情形的劳动关系确认一、劳动关系的界定标准认定劳动关系必须采取综合认定的方法,即劳动关系应该根 据劳动者是否实际接受用人单位的管理、指挥或者监督,劳动者 提供的劳动是否是用人单位业务的组成部分,用人单位是否向劳 动者提供基本劳动条件,以及向劳动者支付报酬等因素综合认 定。具体来讲,对于用人单位未与劳动者订立书面劳动合同的, 应当综合考虑下列情形认定双方之间是否存在劳动关系:(1)劳动者实际接受用人单位的管理、指挥与监督;(2)用人单位有向劳动者支付过工资性劳动报酬的记录, 劳动者在经济上依赖于用人单位;(3)劳动者被纳入用人单位的生产组织体系中从事劳动, 而不是从事独立的业务或经营活
2、动;(4)劳动者无权将工作分包给他人完成;(5)劳动工具、原材料一般由用人单位提供;(6)工作时间、场所一般由用人单位决定或受其控制;(7)劳动者只为一个用人单位提供劳务;(8)劳动者提供的劳务是继续性的而不是一次性的;(9)劳动者向用人单位提供较为长期、固定的劳务。当然,由于劳动关系本身的特殊性和复杂性,认定当事人之 间是否存在劳动关系,上述标准并非绝对,还需要结合具体情况加以分析。在具体的证据审核认定上,可以参照劳动和社会保障 部关于确立劳动关系有关事项的通知(劳社部发200512 号)第二条所规定的凭证进行判断,即:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳各项 社会保险费的记
3、录;(二)用人单位向劳动者发放的工作证”、“服务证等能够 证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘登记表”、“报名表 等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。二、特殊情形下劳动关系的认定1、下岗、内退职工与新用人单位间劳动关系的认定根据最高人民法院劳动争议司法解释三第8条的规定, 企业停薪留职人员、未达到法定退休年龄的内退人员、下岗待岗 人员以及企业经营性停产放长假人员,与新的用人单位发生用工 争议,依法向人民法院提起诉讼的,人民法院应按劳动关系处理。2、退休人员再就业与新单位之间应按雇佣关系处理劳动合同法第四十四条规定的劳动合同终止情形包括劳 动者开始享受基本养老待遇
4、,由此可以推定退休人员不属于劳动 法意义上的劳动者。因此用人单位招用达到退休年龄的劳动者, 属于民法上雇佣关系,发生争议按一般民事争议处理。3、建筑施工、矿山企业等用人单位与不具备用工主体资格 的承包人招用劳动者间关系的认定问题。劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知(劳 社部发200512号)第四条规定,建筑施工、矿山企业等用 人单位将工程或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自 然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的 发包方承担用工主体责任。劳动合同法第94条对这一问题作了进一步规定,即个 人承包经营违法招用劳动者,给劳动者造成损害的,发包的组织 与个人承包经营
5、者承担连带赔偿责任。对于上述两个规定应当如 何理解和把握,我们认为,不具备用工主体资格的承包人违法招 用劳动者,其与劳动者之间系无效的劳动合同关系,对于该无效 劳动合同,由于劳动者已经实际提供了劳务,因此,承包人应当 按照劳动法的规定承担用人单位所应承担的各种赔偿责任,如给 付工资报酬、给予工伤保险赔偿、社会保险待遇的赔偿等;同时, 对于该劳动合同的无效,因前一手有用工资质的建筑施工企业、 矿山企业也存在过错,古攵应与承包人承担连带赔偿责任。因此, 劳动者如果起诉要求确认劳动关系,或要求与建筑施工企业、矿 山企业建立无固定期限劳动合同的,应当不予支持,但是对于劳 动者主张的劳动法意义上的各种赔
6、偿,可以根据劳动合同法 第94条的规定要求承包人与建筑施工企业、矿山企业承担连带 赔偿责任。4、劳动者长期未提供劳动,用人单位又未依法与其解除劳 动关系,双方长期两不找,可以认定双方劳动关系处于中止 履行状态,中止履行期间用人单位和劳动者不存在劳动法上的权 利义务关系,也不计算为本单位工作年限。如此后一方当事人提 出解除劳动关系,另一方因不同意解除而申请仲裁,法院经审查 后如认为上述解除符合有关法律规定的,应当确认解除。用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系 时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花 名册)、缴纳各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发 放
7、的工作证”、“服务证等能够证明身份的证件;(三)劳动 者填写的用人单位招工招聘登记表”、“报名表等招用记录; (四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。 其中,(一)、(三)、 (四)项的有关凭证由用人单位负举证责任。附:关于确立劳动关系有关事项的通知关于确立劳动关系有关事项的通知各省、自治区、直辖市劳动和社会保障厅(局):近一个时期,一些地方反映部分用人单位招用劳动者不签订 劳动合同,发生劳动争议时因双方劳动关系难以确定,致使劳动 者合法权益难以维护,对劳动关系的和谐稳定带来不利影响。为 规范用人单位用工行为,保护劳动者合法权益,促进社会稳定, 现就用人单位与劳动者确立劳动关系的有关事项通知
8、如下:一、用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同,但同时具备 下列情形的,劳动关系成立。(一)用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格;(二)用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动 者,劳动者受用人单位的劳动管理,从事用人单位安排的有报酬 的劳动;(注:请注意,这里从事用人单位安排的有报酬的劳 动应该理解为,从事用人单位所安排的劳动,并从用人单位处 领取相应工资,如果劳动者从事用人单位安排的有报酬的劳动, 但是由第三方直接向劳动者支付报酬的,则和用人单位之间不够 成劳动关系。如果不是这样,那么劳务派遣完全符合这三项标准, 但是所派遣的劳动者很明显不是被派遣单位的员工。)(三)劳动者提供
9、的劳动是用人单位业务的组成部分。二、用人单位未与劳动者签订劳动合同,认定双方存在劳动关系时可参照下列凭证:(一)工资支付凭证或记录(职工工资发放花名册)、缴纳 各项社会保险费的记录;(二)用人单位向劳动者发放的工作证、服务证等能 够证明身份的证件;(三)劳动者填写的用人单位招工招聘登记表、报名表 等招用记录;(四)考勤记录;(五)其他劳动者的证言等。其中,(一)、(三)、(四)项的有关凭证由用人单位负举证 责任。三、用人单位招用劳动者符合第一条规定的情形的,用人单 位应当与劳动者补签劳动合同,劳动合同期限由双方协商确定。 协商不一致的,任何一方均可提出终止劳动关系,但对符合签订 无固定期限劳动合同条件的劳动者,如果劳动者提出订立无固定 期限劳动合同,用人单位应当订立。用人单位提出终止劳动关系的,应当按照劳动者在本单位工 作年限每满一年支付一个月工资的经济补偿金
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