外贸函电争议预防与处理

1、第六章 争议的预防与处理一、货物的检验二、索赔三、不可抗力四、仲裁国际贸易争端七大原因贸易不平衡贸易领域矛盾积累贸易保护主义泛滥压力增大经济贸易地位实力变化战略中心向经济利益转移国内政治压力贸易伙伴间产业结构与进出口商品结构高度相似导致“零和竞争”国际贸易争端十大焦点数量限制贸易政策法规透明度海关通关手续与程序植物卫生检疫与商检标准及安全标准等政府采购服务贸易投资壁垒知识产权保护反倾销与反补贴措施实施市场准入与开放国际贸易争端六大态势争端对象在初级产品向工业制成品、高技术产品转移，从商品贸易向服务贸易转移争端领域在从国家间、国家与某些地区之间向国家与经贸集团之间、经贸集团之间、经济一体化组织之

2、间不断扩大经贸关系越密切，对外贸易依存关系越大，发生争端的可能性则越大，但实施贸易报复的可能性相对较小美国、欧盟是经济贸易争端的中心，是引起贸易争端的主要贸易伙伴世贸组织综合性争端解决机制的建立会使成员间的争端置于其管辖之下贸易争端中的政治化倾向增强，双边政治关系对贸易争端的解决日趋重要世贸组织争端解决机制评价世贸组织争端解决机制的特点：具有高度的内在统一性是一种司法性和政治性交融的综合性争端解决机制更能客观公正地解决成员之间的贸易争端更能有效地保障发展中成员的利益一、货物的检验二、索赔三、不可抗力四、仲裁第一节、货物的检验买方的检验权检验时间和地点检验检疫机构检验证书买卖合同中的检验条款1、

3、买方的检验权买卖双方在交接货物过程中的三个环节：（1）交付（2）检验或查看（3）接受或拒收 买方对卖方所交付的货物，通过一定的检验程序后，可以行使一定的接受或拒收的权利。如果未经检验就接受了货物，即使事后发现货物有问题，也不能再行使拒收的权利。公约对买方的检验权的规定 卖方应按照本公约的规定，对风险移转到买方时所存在的任何不符合同情形 ，负有责任，即使这种不符合同情形在该时间方始明显。2、检验内容品质检验重量检验包装检验残损检验船舶检验监视装载签封样品签发产地证书、价值证书等3、检验的时间和地点（一）在出口国检验 在产地检验 装运前或装运时在装运港或装运地检验。 （二）在进口国检验 在目的港或

4、目的地卸货后检验 在买方营业处所或最终用户所在地检验。 （三）在出口国检验、在进口国复验（在国际贸易中最为常用） 货物须于装运前由双方约定的装运港或装运地的检验机构进行检验，其检验证书作为卖方要求买方支付货款或要求银行支付、承兑或议付时递交的单据之一； 在货物运抵目的港或目的地卸货后的一定时间内，买方有权复验。（四）装运前预检验 在出口国装运前由买方派员自行或委托检验机构人员对货物进行预检验，货物运抵目的港或目的地后，买方有最终检验或索赔权。4、检验检疫机构 国际上比较著名的检验机构：1.官方机构美国粮谷检验署（FGES）美国食品药物管理局（FDA）法国国家实验室检测中心等2.民间、社团检验机

5、构瑞士日内瓦通用鉴定公司（SGS）美国保险人实验室（UL）香港天祥公证化验行等 我国的检验检疫机构及其基本任务1.我国目前的官方检验检疫机构名称：国家出入境检验检疫局 2.我国出入境检验检疫机构的基本任务： 实施法定检验 办理鉴定业务对进出口商品的检验工作实施监督管理5、检验证书作用1.作为证明卖方索交货物的品质、重量（数量）、包装以及卫生条件等是否符合合同规定的依据； 2.作为买方对品质、重量（数量）、包装等条件提出异议、拒收货物、要求索赔、解决争议的凭证； 3.作为卖方向银行议付货款的单据之一； 4.作为海关验关放行的凭证。检验证书的缮制及注意事项单据名：应根据信用证的要求显示具体单据名称

6、。签发日期：应注明签发日期且须在装船日期之前，除非信用证有另外可予接受的明确规定。发货人：除非信用证有“第三方单据可以接受”条款，否则该栏应填注信用证指定受益人名称。收货人：除非信用证另有规定，该栏一般不必填写或用“”表示。若出口商系中间商，受货人一栏可做成“To Whom It May Concern”或“To Order”。品名：商品须系发票中所表明的货物，也可用与其他单据无矛盾的统称。检验结果：若信用证对检验结果有明确规定，则检验证书上显示的检验结果须符合信用证的检验要求；若信用证未对检验结果有明确规定，但信用证中具体规定了商品的质量、成分，则检验结果应与信用证规定相符。另外，不能接受含

7、有对货物的规格、品质、包装等不利陈述的检验证书，除非信用证有特别授权。签署：如果信用证指定检验机构，则应由信用证指定的检验机构盖章并签字；如果信用证未特别指定检验机构，则任何检验机构均可出具，但须盖章且由检验员签署。6、买卖合同中的检验条款主要内容： 有关检验权的规定； 检验或复验的时间或地点； 检验机构； 检验项目和检验证书； 检验标准和检验方法等。 某公司(以下称我方)与欧洲某公司(以下称对方)于2001年1月通过函电签订了5份销售合同，由我方向对方出售化工磨料3,110公吨。订明价格条款为CFR欧洲某港口，总金额为385万德国马克，包装条款为适合于海运的包装。索赔条款：货物到达目的港后，

8、数量和规格问题应于15天之内，质量问题应于90天之内，买方须凭经卖方同意的检验人的证明向卖方提出索赔要求。 在货物发运前，对方公司负责人到我方仓库查看了货物包装情况，表示满意。 从1981年3月起我方开始发货，到1982年5月止货物出运完毕。每批装载，船方都出具了清洁提单。案 例 1 货到目的港后，对方发现10批货物都有部分托盘和袋子损坏。于是，对方单方面聘请X X 公证行检验货物，出具的证明表明破损原因是：“由于托盘木条强度不够，不适宜海上运输，以及包装带捆扎不紧所致。”据此对方两次写信给我方提出索赔，要求我方负责赔偿重新包装的人工费、材料费及检验费用，索赔金额215,961荷兰盾，我方只同

9、意赔偿50的损失。双方经过几次协商，未能达成协议。最后经中国国际贸易促进委员会调解，双方达成协议，我方给予适当补偿，主要是补偿直接以小包装装卸而增加的费用，其他费用不再提及，至此本案了结。第二节、索赔违约责任索赔与理赔买卖合同中的索赔条款1、违约责任英国法律（以合同交易条件的主次为依据划分）A.违反要件：受损害一方除可要求损害赔偿，还有权 解除合同。 B.违反担保：不能解除合同，但可要求损害赔偿。美国法律（以违约的后果轻重程度为依据划分）A.重大违约：受损害一方有权解除合同，并损害赔偿B.轻微违约：不能解除合同，但可要求损害赔偿。我国法律（合同法） 当事人一方延迟履行合同义务或者有其他违约行为

10、致使不能实现合同目的，对方当事人可以解除合同；当事人一方延迟履行主要债务，经催告后在合同期间内仍未履行的，对方当事人可以解除合同。公约A.根本违反合同：既可要求损害赔偿，又可要求解除合同。B.非根本违反合同：只能要求损害赔偿，不能宣告合同无效。2、索赔与理赔定义 索赔：是指买卖合同的一方当事人因另一方当事人违约致使其遭受损失而向另一方当事人提出要求损害赔偿的行为。理赔：是一方对于对方提出的索赔进行处理。索赔与理赔中的要点 1、索赔依据 法律依据：买卖合同和适用的法律规定。 事实依据：违约的事实，情节及其书面证明。 2、索赔期限 按照法律和国际惯例，受损害的一方只能在一定 的索赔期限内提出索赔，

11、否则即丧失索赔权。 3、索赔金额 （1）如果合同规定有约定的损害赔偿的金额或计 算方法。 （2）如果合同未作具体规定，确定损害赔偿金额 的基本原则。3、买卖合同中的索赔条款异议与索赔条款（discrepancy and claim clause）一般是针对卖方交货质量、数量或包装不符合同规定而订立的，主要包括索赔依据、索赔期限以及索赔的处理方法等。罚金条款（penalty clause）（违约金条款）较多使用于卖方延期交货或买方延期接货或延期付款的场合，它的特点是预先在合同中规定罚金的数额或罚金的百分率。 2002年初，江苏一家外贸公司，采用D/A 90天方式出口五金工具到美国，双方合同中未规

12、定质量争议条款。在货到一个月后，美方来电称，由于几家批发商相继毁约，销售遇到困难，但不会延误付款。然而在应收帐款到期日，中方没有收到货款。之后，美方突然发来一份据称是美国一家著名金属研究所出具的质检证明，称货物有严重质量问题，要求折价50%，否则全部退货。 中方虽据理力争，然而由于合同上未列明争议的时限和出具的有效质检证明的机构，竟然找不到拒绝美方无理要求的充分理由。最后货款仅以原价的60%收回。 请问：原合同如加入质量争议条款，应注意哪些问题？ 案 例 2 放弃索赔为哪般 近日，中国某贸易公司从俄罗斯进口一批原木，货到中国港口后经检验检疫部门检尺鉴定发现，该批原木的材积和等级与发票申明有较大

13、差距，须对外索赔。但由于进口合同索赂条款约定，“一旦买方代表在装运港对原木品质和材积予以确认，则无权再提出索赔”，货主对外索赔遇到了困难。案 例 3第三节、不可抗力（Force Majeure） 指合同中订明如当事人一方因不可抗力不能履行合同的全部或部分义务的，免除其全部或部分的责任。另一方当事人不得对此要求损害赔偿。是一种免责条款。1、不可抗力的认定不可抗力是指非当事人所能控制，而且没有理由预期他在订立合同时所能考虑到或能避免或克服它或它的后果而使其不履行合同义务的障碍。引起不可抗力的原因：1）自然原因：如洪水、暴风、干旱、地震等人类无法控制的自然界力量所引起的灾害；2）社会原因：指战争、罢

14、工、政府禁运等。说明：不能错误地认为所有的自然原因和社会原因引起的事件都属于不可抗力。2、不可抗力的处理按有关法律和惯例的处理方式：如果发生不可抗力，致使合同不能得到全部或部分履行，有关当事人可根据不可抗力的影响，解除合同或变更合同而免除其相应的责任，即对有关当事人因不可抗力不能全部或部分履行合同而给另一方当事人造成的损害免负赔偿责任。发生不可抗力事件后，决定解除合同或变更合同的影响因素： （1）应视不可抗力对履行合同的影响的情况和程度而定， 或者由买卖双方在合同中加以规定； （2）如果合同没有明确的规定，一般的解释为： 如果不可抗力的发生使合同履行成为不可能，例如特定标的物的灭失，或事件的影

15、响比较严重，非短时间内所能复原，则可解除合同 如果不可抗力只是部分地或暂时性地阻碍了合同的履行，则发生事件的一方只能采用变更合同的方法，以减少另一方的损失。 中国从阿根廷进口普通豆饼2万吨，交货期为8月底，拟转售欧洲。然而，4月份阿商原定的收购地点发生百年未见洪水，收购计划落空。阿商要求按不可抗力处理免除交货责任，问中方应当怎么办？案 例 43、不可抗力的通知和证明不可抗力发生后，不能按合同履约的一方当事人要取得免责的权利，必须及时通知另一方，并提供必要的证明文件，而且在通知中应提出处理意见。通常在不可抗力条款中明确规定具体的通知期限。一方接到对方关于不可抗力的通知或证明文件后，无论同意与否都

16、应及时答复。4、买卖合同中的不可抗力条款不可抗力的范围；对不可抗力的处理原则和方法；不可抗力发生后通知对方的期限和方法， 以及出具证明文件的机构等。第四节、仲裁（Arbitration）解决对外贸易争议的方式：1）和解2）第三者调解3）仲裁4）司法诉讼含义：是指买卖双方达成协议，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构裁决，而这个裁决是终局的，对双方都有约束力，双方必须遵照执行。1、仲裁的形式临时仲裁：指由争议双方共同指定的仲裁员自行组织成临时仲裁庭所进行的仲裁。机构仲裁：指向一个由双方当事人约定的常设仲裁机构提出申请，并按照这个仲裁机构的仲裁规则或双方选定的仲裁规则所进行的仲裁。说明：国际商事

17、仲裁绝大部分采用机构仲裁。2、仲裁机构国际性的常设仲裁机构瑞典斯德哥尔摩仲裁院瑞士苏黎士商会仲裁院英国伦敦国际仲裁院美国仲裁协会国际商会仲裁院等我国常设的涉外商事仲裁机构中国国际经济贸易仲裁委员会地方仲裁委员会3、仲裁协议仲裁的前提条件：双方自愿，达成仲裁协议。1）约束双方当事人只能以仲裁方式解决争议，不得向法院起诉；2）使仲裁机构取得对争议案件的管辖权；3）可排除法院对于争议案件的管辖权。形式仲裁协议必须是书面的，它有两种形式：1）合同中的仲裁条款；2）以其他方式达成的提交仲裁协议。4、仲裁程序仲裁申请1）双方当事人的仲裁协议 2）一方当事人（申请人）的书面申请仲裁庭的组成仲裁庭可以由三名仲裁员或者一名仲裁员组成。由三名仲裁员组成的，设首席仲裁员。仲裁审理1）开庭2）调解调解不是仲裁的必要程序。3）收集、审定证据4）采取保全措施仲裁裁决1）书面形式。2