浅谈与执行股权相关的几个问题

1、熬浅谈与执行股权扮相关的几个问题八公司法颁布哎之前， HYPERLINK /info/zhuanti/2010072744727.html 哀股权班的概念是以投资哎权益的形式出现矮的。1987年拌最高人民法院瓣关于审理涉港澳艾经济纠纷案件若败干问题的解答败中规定案“巴确有必要的应征肮得内地合资方或隘合作方和有关方霸的同意，通过转半让投资权益的方岸式进行。傲”百1993年的暗公司法中首次拌出现了股权的概拔念。1998年哀最高人民法院出啊台关于人民法扳院执行工作若干搬问题的规定（般试行），以下简矮称执行规定艾，将投资权益与案股权列为可执行跋标的，从而确立拜了我国司法机关拔执行公司内部股拜权分红股息

2、和红板利以及股权转让柏的法律制度。稗班 一、执行股权百的理论与实践问凹题百佰 1、投资权益败与股权鞍执行规定第把53芭伴55条中使用了鞍投资权益或股权扒。笔者认为，二把者是有区别的。啊投资权益的主体伴是投资人，投资敖人可以因向公司笆出资而成为股东啊，也可因参与成氨立合伙企业而投拜资。农村承包经白营户可以向土地半山林投资，这些鞍因其它投资而取啊得的财产权益应八该是投资权益。扳而股权属于公司芭法中的概念，是阿一种独立于物权 HYPERLINK /info/zhuanti/2010072844761.html 澳债权白之外的法权。投哎资权益的范畴要奥大于股权的范畴耙。对于执行规昂定第53班暗55条应

3、当这样捌理解：被执行人哎在公司中的股权奥以及在其他企业敖中的投资权益可敖以作为人民法院柏的执行标的。盎2、出资与半股权俺出资与股权矮是两个截然不同百的概念。有限责班任公司股东认购盎的资本称之为出癌资，法定的表现八形式是 HYPERLINK /info/zhuanti/2010072744730.html 奥出资证明书艾；股份有限公司靶股东认购的资本啊称之为股份，法稗定的表现形式为八股票。败按2005年公邦司法第七十二按条规定：昂“哀有限责任公司的熬股东可以相互转阿让其全部或部分熬股权。懊”班公司法的这皑一规定，为人民爸法院执行公司中罢的股权确立了实柏体法上的依据。扳3、未出资般、出资不足或抽安

4、逃出资的股权能艾否被强制执行靶公司股东虚哎假出资、出资不拌足或抽逃出资的蔼情况时有发生，暗拌但公司却为其开败据了出资证明书班。在这种情况下傲，人民法院仍然拜可以对该股东的哎股权予以强制执瓣行，因为：（1阿）股权是否存在坝的最终认可权在斑公司，只要公司翱为出资人开据了盎出资证明，出资耙人即享有其在公安司的股权，这在昂中外公司法中均翱有表述，如英搬国公司法第1耙86条规定：佰“扮股权证书是持有背人享有股东权利暗的表面证据。阿”靶香港公司条例癌第71条规定凹：袄“背任何盖有公司一按般印章或证券印跋章并指明为某成摆员所持有的股票拜，是该成员对该芭等股权所有权的捌表面证据。昂”捌我国公司法佰第三十三条规

5、定敖“阿记载于股东名册般的股东，可以依碍股东名册主张行埃使股东权利。皑”挨很显然出资方面啊的违法行为不属癌于执行法院的管白辖范围。公司挨法第二百条规班定：疤“鞍公司发起人，股稗东虚假出资，未爸交付或者未按期跋交付作为出资的佰货币或者非货币俺财产的，由公司俺登记机关责令改八正，处以虚假出稗资金额百分之五斑以上百分之十五扮以下的罚款。哀”挨第二百零一条规佰定：扳“翱公司的发起人、澳股东在公司成立昂后，抽逃其出资暗的，由公司登记矮机关责令改正，半处以所抽逃出资啊金额百分之五以傲上百分之十五以傲下的罚款。捌”摆由此可见，出资扒违法行为并没有按消灭股东的股权艾。但法院只能执版行出资不足或抽艾逃出资的股权

6、，案对未出资（虚假哀出资）的股权则胺不能执行，未出盎资或虚假出资取疤得的股东权利是碍非法利益，人民拌法院不能对非法斑利益予以执行。跋（2）股东出资靶不足或抽逃出资爸损害公司利益，熬而公司利益最直懊接的相对人是公按司的债权人。当耙公司债权人发现败公司 HYPERLINK /info/zhuanti/2010071635819.html 跋注册资本胺不实时，可以依艾法对股东提起补邦足出资或返还出扳资之诉，公司也盎可以依法向公司版登记机关投诉。般因此人民法院可笆以依据生效的法盎律文书执行股权扳所产生的股息或叭红利，甚至强制笆转让股权。班二、执行股肮权难的客观表现凹1、查实线坝索难。拜被执行人是背法人

7、或其他组织盎的，其对外的投胺资，诉讼和执行跋中大多不向法院笆申报。又因涉及唉商业秘密，该法安人或其他组织中拔也只有极少数人扳了解情况，申请稗人根本无从了解摆。笔者曾执行某凹一线缆厂借款合暗同纠纷案，20班00年立案执行白，申请人下了很拔大的力量查找线凹索，但直到20唉05年该企业破安产时才知道其在半上级单位199半9年开办的公司翱中享有40%的矮股权，当时出资般额高达1000癌万元。类似情况艾在执行中为数不敖少。被执行人是八自然人的，其作袄为股东的股权情皑况更是难以查找暗。总之，在当前挨没有设立审计执般行制度的情况下阿，查找被执行人袄股权无疑是一个啊很大的难题绊2、执行股班息和红利难。搬虽然执

8、行岸规定原则性地捌规定了股息和红肮利可以作为股权叭的利润收取，即拜对于到期的或预跋期收到的股息和肮红利，可裁定禁拜止被执行人提取胺或由有关企业向佰被执行人支付，哀但实际操作起来霸却相当困难。因癌为法院无权对被吧执行人所投资公背司的财务状况进傲行审查，仅能凭班公司出具的证明把认定其有无股息澳或红利，这使得板很多公司虽实际熬盈利，但却以种办种方式拒绝协助爸执行。胺3、股权转昂让手续难。案股权转让成邦交后应当办理过碍户手续，包括工疤商变更登记和公疤司内部变更登记白。如果受让人是鞍公司的其他股东罢，转让手续相对案比较容易。但如背果受让人是公司袄以外的人，股权阿转让手续则困难吧重重，执行中最案突出的问题

9、是公斑司不予配合。尽邦管人民法院通过巴执行确立了股权芭受让人在公司的肮股东地位，但常斑常出现公司不配肮合办理过户手续八的情形，对此人霸民法院只能求助敖于登记主管机关搬，而依据相关的鞍法律法规，登记袄主管机关也只能翱予以行政处罚。按至于人民法院能艾否强制公司办理隘股权变更登记、袄能否对公司的不斑作为采取司法处巴罚措施，目前还吧欠缺明确的法律耙规定。蔼三、解决股鞍权执行难的实务颁举措。吧1、建立强瓣制审计制度氨无论是利润暗收取还是直接处霸分股权，人民法柏院都要实际接触隘股权指向公司的跋财务问题。如果般执行有限责任公鞍司的股权，人民背法院必须首先了拜解公司的赢利、挨利润分配情况，氨然而这一执行前般的

10、基础性调查工案作却常常得不到败公司的应有配合敖，因而审计执行办应是了解股权价白值、利润分配等啊情况的最佳方式办，但在法律对此蔼尚无明确规定的安情况下，实际操扒作无从谈起。所巴以必须从立法层扮面尽快弥补这一凹空白,以使执行扳工作依法有序。澳2、加强与按公司登记机关的罢相互配合。艾执行股权的颁特殊性及公司的班“鞍人合性摆”叭特点，使得司法霸权的行使常常要凹依靠行政管理机板关的配合。建议爱最高人民法院与八国家工商总局联办合发文，就股权傲执行中股息和红懊利的提取、受让艾人成为公司股东哎后公司及其他股八东应当履行的法鞍律义务等做出明跋确的规定。蔼3、严格掌懊握对股权采取强班制措施的法定条哀件。柏最高人民

11、法蔼院关于冻结、翱拍卖上市公司国绊有股和社会法人袄股若干问题的规癌定（法释20坝01第28号）傲（以下简称股权艾规定）第八条规肮定：埃“安人民法院采取强岸制措施时，如果拌股权持有人或所袄有人在限期内提班供了方便执行的唉其他财产，应当碍首先执行其他财坝产。其他财产不爱足以清偿债务的吧，方可执行股权凹。芭”澳从这条规定来看绊，执行股权的前爸提条件是被执行瓣人无其他财产可叭供执行，即股权昂不轻易执行原则扳。对有限公司而俺言，执行股权可皑能会导致股东变班更、章程更改，袄公司更名过户等碍一系列法律后果白，处理不好或处搬分不当，势必影拜响经济秩序和他癌人的合法权益。疤对股份有限公司柏的股权处理不好芭，还可

12、能引起股阿市动荡，危及社安会稳定。所以对伴股权的执行前提隘条件必须时时明碍确，严格控制,按不打折扣：即确罢无其他财产可供佰执行。百4、注意保岸护公司及其他股败东的合法权益。唉司法权贯穿啊于股权转让的整胺个过程,因此人扳民法院在执行公板司股权的同时，拌还要注意维护公爸司和其他股东合瓣法权益。首先是哎切实保证其他股跋东在同等条件下矮的优先购买权。按其次是加强对股案权转让后相关手啊续办理情况的司柏法监督，即对注办销原股东的出资拌证明书、向新股八东签发出资证明办书、相应 HYPERLINK /info/zhuanti/2010072644708.html 爸修改公司章程拜及股东名册记载芭内容等方面的完

13、氨成情况进行监督扒。对于上市公司肮还应监督其向证爱券交易市场和证傲券登记结算公司案办理股权变更登鞍记。八拔徐晓松主编公啊司法1996斑年10月出版第跋73页俺翱有一种意见认为拜是出资瑕疵。参办见林晓当前审瓣理公司纠纷案件拌中若干法律问题拜探讨，载于法霸律适用200盎5年第3期芭天津市高院执行捌局：王建信澳浅谈股权执行的氨理论依据及实践皑中应注意的问题岸对股权的执行当罢前来说已经不是爸新型案件，而且把越来越多的股权澳执行案件将成为扳执行案件的一部熬分。最高院没有岸明确规定。吧一、执行股耙权的概述白最高人 HYPERLINK /web/23243/ 佰民法扳院关于人民法耙院执行工作若干拜问题的规定

14、（试澳行）（以下简鞍称执行规定翱）第五十一条至扒五十六条，对执跋行股权作了明确凹规定，在此之前霸，有关执行股权唉的 HYPERLINK / 耙法律瓣是空白的，即没啊有明确的规定。邦针对实践中存在坝的问题，执行隘规定对执行股阿权作了明确规定奥，这样既拓展了袄执行的方法，又氨充实了执行工作鞍的内容，同时也扒体现了执行工作案丰富的内涵。鞍（一）股权吧的概念和特征芭股权是股东癌因其出资而取得爱的，依法定或公斑司章程规定的规跋则和程序参与公癌司事务并在公司瓣享有财产权益，版具有转让时的权艾利。执行股权与爸股权自身特征密暗切关联，股权具安有以下主要特征艾：安1、股权包芭括自益权和共益岸权两项基本内容挨自益

15、权是股搬东自己可行使的拌权利。主要包括柏股息、红利分配捌请求权，新股认敖购权，公司剩余颁财产分配请求权八，是纯粹的财产哎权益。共益权是奥指以公司利益为扮目的，与其他股隘东共同行使的权皑利。主要包括重岸大经营决策表决斑权、董事等人事败任免权、对董事佰经理的质询权、盎监督权，还有知澳情权。百2、股权是奥一种财产性权利袄股东向公司肮进行投资而获利隘股权，将其出资佰转化为注册资本岸，从而取得参与肮公司事务的权利斑，并享有公司中败的财产利益。因八此股权具有明显艾的财产性，这样败也就不难理解股斑权在执行理论中昂的可供执行性。办3、股权是袄一种可转让的权翱利暗股权作为股翱东的财产，因其扳具有财产属性，百从而

16、具有可转让斑性。这一属性，哀在 HYPERLINK /web/23290/ 蔼公司法版中有着明确的规傲定，但同样附加败着一定条件。昂（二）执行安股权的基本原则鞍1、对股权捌的保护原则八执行股权对耙股权的保护具体案表现在两个方面爱，第一，如果被傲执行人除在中外碍合资、合作企业败中的股权以外别唉无其他财产可供邦执行，其他股东芭又不同意转让的俺，可以直接强制板转让被执行人的爸股权。第二，对把股权的执行，按板照规定首先应执肮行已到期的股息吧或红利，如已到按期的股息或红利把不能满足申请执背行人的权益，还八可以执行被执行蔼人预期从有关企吧业中应得的股息挨或红利，或者下安一年的股息或红坝利。伴2、优先受唉让

17、原则碍在执行股权艾时，应昼尽量满办足其他股东的权板利，尤其要注意岸对优先购买权的扮保障。由此可见暗，对股权执行是办在其他股东同意癌的基础上进行的哀，如不同意，其般他股东则行使优芭先购买权，不行八使优先购买权，胺则视为同意，方败可执行股权。搬3、维护法敖人财产原则邦一个企业的办法人财产，只对板其自身债务承担唉责任，即用其所捌有的财产独立承跋担民事责任。执版行股权时，执行败股东依据股权享哎有的财产利益，安因股权本身并不挨体现为具体财产百，公司对这些出暗资享有法人财产按所有权，只有涉斑及到公司自身债碍务，和可以执行办这些财产，否则挨就会构成对公司爱财产权利的侵犯氨。八二、实践中埃执行股权存在的般问题

18、蔼执行股权的氨实施丰富了执行案工作的内涵，提扒高了对申请执行靶人债权的保护程绊度。但执行工作埃实践中，由于对敖执行股权法律的奥理解和实践操作捌不同，常常做法班不一，又出现了按执行工作多样化啊和复杂化的很多班问题。这些情况氨的出现有立法的柏原因，也有工作拔中对执行股权有绊关规定的理解偏拌差，具体表现在拔以下几方面。拌（一）投资版权益和股权区分埃不明问题白投资权益是捌指投资于资本市岸场的股票、债券癌、证券投资基金懊等带来的权利和安收益。从这一概芭念可看出股权包岸含在投资权益之按内，是投资权益绊中一个方面的权埃益。而在执行实伴践中通常对投资挨权益理解为股东八向公司进行投资安，因出资而取得隘的参与公司

19、事务挨并在公司中享有捌的财产利益，具坝有转让性的权利爱。执行规定邦第五十三至第五翱十五条，并列提鞍到投资权益和股岸权，这样的并列版使用主要是为了袄避免目前对这类白权利的叫法较多啊且乱而造成个人吧理解的偏差。傲因此，对被瓣执行人在公司中疤的投资权益的执百行，应称为执行按股权。对于被执扒行人独资开办企奥业中拥有的投资哎，也应舍弃摆“瓣投资权益搬”阿这一概念。这样巴才能真正理解投澳资权益的概念，啊同时，也可打破白认为执行投资权叭益就是执行股权伴这一传统和错误耙的观念。氨（二）对被碍执行人投资开办败的下属人执行的岸问题版在实践中，叭有的执行人员认氨为被执行人开办斑的企业法人，其扳资产应属被执行伴人完全

20、所有，应案视为被执行人财邦产，可直接予以俺执行。这种做法吧是错误的，按照霸公司制度的一般摆原理，公司登记埃成立后，公司的稗财产即独立于投矮资者财产而存在暗。不允许对被执敖行人投资开办的柏下属企业法人财摆产进行直接执行啊。执行规定拜所提的直接裁定办予以转让，注重芭的是执行实践中疤，不需任何人同俺意与否而直接执霸行的方式，而不拌是对其财产的直背接执行。瓣（三）执行鞍股权与公司特属颁股权和转让数量隘问题把公司法爸第一百四十二条扮规定，发起人持拜有公司股份，自拔公司成立之日起邦一年内不得转让矮。对公司法摆这一规定应理解昂为只适用于当事摆人自主协议转让碍股权的行为，而颁法院在强制执行疤转让股权是为了阿债

21、权人利益而实安施的国家行为，凹不存在违法投机稗行为。但受让人吧应继续遵循公司柏法对转让人的规芭定。拜公司法笆对公司管理人员艾转让股份进行了跋限制，这些人在唉任期间每年转让绊的股份不得超过盎其所持有公司股澳份总数的25%扳.对这类股权的邦执行，根据执行白工作的特有属性安，仍不受公司瓣法的规定限制俺，可以执行。啊（四）执行耙股权关于受让人巴的资格及注册不拌实的问题半执行规定败对股权转让有爱着特别的规定，氨而对受让人的资搬格未有规定，即唉执行股权进行转敖让时，受让人应哀符合什么样的条半件，在无法转让绊时，什么样的股案权可以抵偿给债办权人。实践中遇挨到问题主要是关皑于外商投资公司斑的案件，最高院摆19

22、87年关袄于审理涉港澳经蔼济纠纷案件若干翱问题解释第七疤条规定，一般不胺宜以投资清偿债邦务，确有必要的碍，应征得内地合鞍资方或合作方和拜有关方面的同意办，通过转让投资奥权益的方式进行俺。执行规定办更加明确股权的班可转让性。在执拔行外资股权时，拔对受让人没有规斑定，如转让给国跋内投资方，转让白后使外商股东的拜股份低于注册资笆本的25%，与斑公司登记管理条搬例相冲突。如把扒外商股东股权全八部转让给国内投白资方，则会改变跋了外商企业的性隘质。这种情况下案应对受让人的资蔼格进行限制，最伴好受让人是外商俺。无外商受让时罢，国内投资方为皑受让人，在体现跋外商股份不低于拔注册资本25%扳的情况下，对非熬外商

23、股东转让。办这样，既维持了坝公司的企业性质吧，又符合我国的白法律规定。袄实践中遇到柏的另一问题，是皑股权的瑕疵问题邦。股东对公司的傲出资可以用货币靶出资，也可以用阿实物出资。针对皑这处情况，我们凹要重新对股东的绊出资实物进行作班价，以便确定股懊权的真实价值，艾从而保护受让人斑的权益，以免对背执行工作的真实暗、合法性提出质拔疑，损害执行工熬作的可信度。跋涉股权离婚案件邦之股权分割的法斑律问题探析埃Leagal 巴study o矮n the I凹ssue of板 Stock 版Rights 颁Partiti把onin th胺e Divor般ce Liti八gation HYPERLINK /Aut

24、hor_Page.asp?AuthorId=/142351/ o 杨晶 杨晶颁【学科分类】继凹承法佰【摘要】本文通扳过对国外某些国澳家关于夫妻共同败股权分割的相关柏规定并进行简单按的比较研究指出岸我国夫妻共同股埃权分割在立法与暗实践中还存在某百些需要完善的地百方，提出了离婚把夫妻共同股权分扒割在司法实务中扒的难点以及具体败的分割方法。应扒当完善目前的股凹权分割程序，以癌提高司法操作性埃；应当健全股权拜估价制度，明确凹法院在估价过程半中的作用。（C袄ontract氨 with t芭he regu扳lations扮 about 蔼the div般ision o班f the j斑oint st奥oc

25、k rig拌ht of t邦he coup袄les in 啊some co搬unt哀ries an皑d compa唉res the傲 regula柏tions，t扮he lawo吧f our c熬ountry 唉about t艾he divi爱sion of啊 the jo八int sto阿ck righ熬t of th爱e coupl拜es stil昂l has s矮ome asp般ects to暗 consum般mate in斑 legisl肮ation a爸nd prac摆tice. T碍he thes俺is disc哀uss the爸 materi坝al meth罢ods to 拜th

26、e div阿ision o熬f the j捌oint st氨ock 笆right o爸f the c哀ouples 俺and the芭 diffic案ulty in耙 the pr氨actice.斑 The th拔esis in办dicates阿 that t叭he spec拔ial div把ision p哎rincipl稗e shoul扳d be es芭tablish拔ed，thep岸rocedur瓣e of th翱e divis邦ion sho佰uld be 扳consumm敖ated an拜d the a熬ssessme班nt syst蔼em of t邦hestock翱 right 罢s

27、hould 盎be foun半ded.）鞍【关键词】股权把分割；股权股价哀（common案 share 敖in marr跋iage;co靶mmon sh蔼are par矮tition 绊in divo拌rce）埃【写作年份】2傲007年凹【正文】佰离婚是八配偶双方依照法傲定的条件和程序拌解除婚姻关系的隘民事法律行为，耙它不仅终止了夫挨妻间的人身关系板，还必然发生财白产分割的法律后吧果。股权这种无挨形财产权在离婚巴财产分割时不仅颁涉及到公司法、扳证券法等内容，巴而且因常常涉及蔼到第三人的利益阿，从而增加了法百院在处理此类案氨件时适用法律、耙诉讼程序等实体爸和程序上难度。昂夫妻股权的范围把大致应当

28、包括：八（1）在婚姻关背系存续期间用夫爱妻共同财产投资安而形成的股权；板（2）在婚姻关班系存续期间继承蔼、受赠的依法应八当属于夫妻共同胺财产的股权；（拌3）婚前取得股啊权的一方，在婚氨后因公司扩股行拔使优先购买权对拜配股或新股的权柏利；（4）夫妻矮不违反法律规定霸、不侵犯第三人颁利益的约定归共搬同所有的婚前股八权。股权分割之唉所以成为司法实柏践中的难点主要案是因为其价值的扒波动性，非上市拌公司股权同有限暗责任公司股权不昂存在一个公开交佰易市场，上市公邦司的股票由于受埃牛市行情或熊市坝行情的影响，市敖盈率变化很大。半但随着市场经济癌蓬勃发展，公司爱股份和经营收入把已成为夫妻共同肮财产的一种形式岸

29、，笔者将借鉴美扮、日、法等各国白规定提出完善我安国涉股权案件之拔股权分割的处理败建议。 澳一 强化法败院审判前的控股佰保全措施般诉前财产保办全措施一般都须扒申请人提供相应矮的担保，但是由安于股权的夫妻共笆有性，其利益共熬享、风险共担，版笔者认为控股申俺请无须如其他财袄产保全措施那样啊由申请人提供担安保。夫妻离婚时绊就股权分割达不办成协议的，人民敖法院应当在依法哀查明其夫妻感情耙确已破裂的基础按上对该问题优先扳处理，同其他财挨产争议区分开来胺，并视不同情况艾依一方或双方当绊事人申请或依职凹权采取不同的控扳股措施： HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=4

30、1175#m1#m1 l m1#m1 o 跳转到该注释 坝1翱对于当事人持有埃有限责任公司股鞍权及股份有限公昂司记名股票的，癌人民法院可以依拔法裁定进行冻结跋，并及时与该公爱司取得联系，以奥协助执行通知书吧的形式视案情需袄要责令其在一定鞍期限内不得为离敖婚夫妻一方或双八方与第三人进行拜股权转让而变更氨股东登记，不得拜向夫妻中股东一鞍方支付股息或红班利，但一般不宜百超过六个月，逾捌期则自动解除控哎股；对于当事人版持有股份有限公岸司无记名股票的八，可责令其将所矮持股票提交法院爱封存，人民法院跋亦可以依职权予袄以强行扣押，若岸不提交或无法提芭交、扣押的，可版责令其提供担保昂；对于当事人已拔将股票交付

31、有关唉证券经纪人（证矮券公司）委托其皑进行卖出的，可背责令该证券经纪跋人协助法院对当搬事人的股票交易瓣帐户进行冻结或懊对其已交易款额阿进行扣划。采取俺控股措施，可避凹免当事人隐藏、碍转移、变卖夫妻翱股权，以利于分啊割的顺利进行。坝对于法律或公司白章程明文规定禁傲止转让的夫妻股懊权，无须采取控俺股措施。在法院艾监督下控股期间安当事人协商一致芭达成股权分割协爱议或将股权转让案给他人仅对转让昂金额进行分割，白不违反有关法律袄对股权转让的限笆定性规定的，应把当允许。跋二 完善有背限责任公司股权俺分割的程序板2004年昂公司法关于氨股权转让主要是把实体上的规定：鞍“股东向股东以奥外的人转让其出班资时，必

32、须经全爱体股东过半数同败意；不同意转让癌的股东应当购买昂该转让的出资，埃视为同意转让。耙经股东同意转让阿的出资，在同等熬条件下，其他股班东对该出资有优爱先购买权。”对巴于股权转让的程癌序没有作出严格扳的规定，只是规霸定了股权转让完办成之后的相关程把序。2006年爱公司法比较20疤04年公司法从昂以下几个方面完矮善了程序上的规案定，增加了可操笆作性。 第一，啊规定了欲转让股傲份股东争求意见氨的方式是书面通按知其他股东，而挨不必召开股东大哎会；并且规定了案三十日的答复期阿限。第二，规定颁了两个股东同时白主张优先购买权傲时，协商确定购颁买比例，协商不罢成的，按照转让肮时各自的出资比皑例购买。第三，柏

33、赋予了公司章程巴可以有不同规定熬的权利。尽管2氨006年公司法捌较2004年公艾司法在实体可程昂序上更合理更具拔操作性，但是笔癌者认为仍然存在柏以下几点问题，百造成了司法实践瓣中的难点。第一耙，未规定不同意安购买的股东的购芭买期限，由此造扮成一些股东故意扳拖延购买时间；罢第二，在股东同般意购买的 情况唉下也未规定优先氨购买权的行使期埃限。蔼美国法定稗封闭式公司附加碍规定（示范文本袄）第12条规把定如股东欲将根斑据第11条禁止阿转让的股权转让拔给有资格的第三半人，必须首先向氨公司发出售卖股爱份的要约，公司板应当在收到要约傲之后20日内召安开特别股东会议熬，并于收到要约邦之日起75日内皑以书面表示

34、是否胺承诺，逾期视为办拒绝该要约，在半公司拒绝之后，矮从公司受到要约百之日起120日扒内，该股东可将凹股权转让给第三按人（仅能全部转肮让）。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m2#m2 l m2#m2 o 跳转到该注释 扮2氨法国、日本公司奥法中关于股权分埃割的程序也作了伴比较严格的规定氨。不仅规定股权爸对外转让须征得矮公司和股东的同案意，而且必须以埃书面方式通知并阿应记载关于股权凹转让的相关事项扒，另外对于股权八对外转让时，公阿司或股东的同意挨权、优先购买权唉、请求指定买受爱人以及公司的买耙回权都必须在一肮定期限内完成。碍这种严格的

35、程序扮规定有利于股权芭转让的有效进行罢。扳参照美国的傲相关规定，笔者啊建议股权分割可瓣参照以下分割程哎序：氨1夫妻双方拔同为公司股东时唉，股权在夫妻双伴方之间进行转移敖的，即是股东之白间的股权转让，胺只需双方将协商哎好的股权转让事般项通知公司，由啊公司进行股东名按册变更记载即可俺。般2夫或妻一哀方为公司股东时百，股权在夫妻双埃方之间进行移转搬的，即是股东与摆股东以外的人之哀间的股权转让。罢此时，应当按照埃以下程序进行：暗啊1）首先，唉由双方协商关于跋股权转让的事项百，包括拟转让的隘股份数量及价格颁。如果双方协商白不成，则由人民皑法院作出判决。鞍矮2）其次，傲由原持股一方将安股权转让事项以半书面

36、形式通知公罢司的其他股东，拔其他股东在三十吧日内，决定是否扮同意原持股方将班股权转让给其配巴偶，同意的也应氨当以书面形式进蔼行通知，这样有佰利于证据的保存暗。期限届满未通板知的，视为同意办转让。袄3）在其他佰股东接到转让通柏知之日起，相同绊期限（即三十日蔼）内，愿意购买盎的股东应当向转挨让股东表示决定蔼行使优先购买权矮。八4）股权转胺让获得同意的，啊且没有人行使优盎先购买权的，可把以将股权转让给唉配偶一方，通常般也应限定一定的稗期限（如两个月邦），这样可以使皑公司股东状况尽氨快稳定下来，也艾可以使夫妻财产伴分割尽快完成。哎胺5）如股权板转让未获同意，按且其他股东不愿隘意购买的，视为叭同意转让，

37、此时鞍可将股权转让给艾配偶，当然也应啊在一定期限（如碍两个月）内完成板。靶三 确定股哎权价格评估机制百暗关于股权价艾值的评估，法国岸、日本、美国都霸作了比较明确的碍规定，如法国斑民法典第18拔434条规定翱，对转让股权价阿值有争议的，可鞍由当事人双方指拔定的鉴定人确定氨，当事人对指定按鉴定人不能达成熬协议的，由法院凹予以裁决。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m3#m3 l m3#m3 o 跳转到该注释 柏3罢而日本也规定当凹事人股权买卖价袄格协议不成时，败可以请求法院裁拔定一个价格。 HYPERLINK /Article_Detai

38、l.asp?ArticleID=41175#m4#m4 l m4#m4 o 跳转到该注释 捌4瓣美国由于有封闭叭式公司的股份不隘存在一个公开的耙交易市场，因而爱也不存在可以作皑为确定股权价值俺标准的一个市场翱价格。在美国确挨定封闭式公司股叭权价格一般都是板通过约定股权价挨格的评估方法来班实现的，如果没氨有约定，实务中按一般采用以下几吧种方法来确定股扳权价格：（1）癌声明价格；（2爱）帐面价格；（爱3）盈余资本化拔；（4）某一局颁外人的最好的出矮价；（5）有专唉家、中立的估价把师或仲裁人，或版者董事、其他股扳东所做的股价、班仲裁；（6）在八引起出售的事件斑发生后确定年限靶内用来支付的纯傲利润的百

39、分比。案 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m5#m5 l m5#m5 o 跳转到该注释 唉5凹在股价确定后如吧果出现关于估价碍的纠纷，此时法背院就会介入，以扮司法裁判来确定佰估价是否公正。疤昂我国司法实氨践中对股权价值疤的评估也存在多拌样化的特点，如唉账目价值、利润阿的资本化、专家肮评估、董事及其芭他股东所确定的班价格、一定年限罢内的净利润的一半定百分比等。有笆人认为应该用所挨占股份乘与注册艾资本数来确定股笆权价值，但笔者办认为这存在以下摆几点问题。首先盎，虽然我国公司翱法中凸显了资本袄三原则在维持公百司资本方面的重百要作用。但现实癌

40、中，公司价值并肮非为此三原则所扮能控制，如仅仅熬以公司注册资本吧确定必然显失公叭平，因公司的价摆值在营运后往往斑远离其注册的资案本，应增值而未凹增值，应减值而哎未减值是为常态奥。其次，公司的拔注册资本包括了邦固定资本和流动盎资本，净资产和八负债，在股权折拜价时，仅仅用注暗册资本做为股权傲折价的参数是不凹合理的。再次，版公司无形资产如傲品牌价值等也如氨股权一样难以确暗认，但其价值在版并没有在注册资矮本中得到反映。傲所以笔者认为此敖种估价方式并不笆可取。关于股权盎价值如何确定法安律也没有作出规摆定，因而在离婚斑案件中如何确定扮股权价值，法院隘在此时扮演何种扮角色，都成为司澳法实践中的难点般。由于有

41、限责任岸公司股权转让不摆存在一个公开的班交易市场，其股爸价没有一个可以哀确定的市场价格碍，因而在有限责斑任公司中股权价瓣值可以通过如下胺方式予以确定：半首先，如果公司昂章程确定了一个暗价格，则应当按罢照此价格进行；把其次，如果章程蔼没有规定的则双吧方可以根据公司靶的相关情况进行案协商，所谓公司氨的相关情况主要盎是指根据公司的氨净资产数额，公斑司的净资产不同安于公司的注册资笆本，在公司成立芭后它会随着公司熬经营状况不断发吧生变化，因而在颁有限责任公司中敖应以其资产状况颁为依据确定股权伴价值，具体来说霸也就是以资产负班债表中的所有者奥权益数额为基础板确定股权价值。八此时会涉及到由颁何人举证的问题扒

42、，对此法院不能柏简单适用“谁主傲张，谁举证”的跋规则，而是应当皑根据民事诉讼伴证据的若干规定坝第七条规定，扮即在法律没有具背体规定，司法解百释无法确定举证佰责任承担时，法拔院可以根据公平碍原则和诚实信用佰原则，综合当事癌人举证能力等因疤素确定举证责任按的承担。佰概括来说在埃确定评估机制时板，主要确定以下罢几方面的内容：敖伴1.夫妻股坝权的评估机构暗由于股权具邦有高度风险性，耙对其作出相对精傲确的预测需要由八具有专业知识的翱人担任。建议立奥法应完善财产评芭估机构的资质、翱评估应具备物质搬、技术与人员条奥件、评估费用等板的规定。股权评阿估应作为财产评耙估机构的一项职碍责，成为财产评肮估体制的组成部

43、拌分。在此前提下熬，可以将夫妻股吧权评估纳入其中把。叭2.委托主隘体艾实践中由人胺民法院依当事人扳的申请进行委托坝。笔者认为，对敖夫妻股权的评估挨应由当事人委托碍，费用的支付视八具体情况可以由笆委托方支付或双靶方分担；因当事昂人有特殊困难无背法委托或确有必案要时可以由人民吧法院委托，委托摆费用由客观上受凹益方支付。在双翱方当事人都愿意扮委托的状况下，拜法院应该优先考邦虑非股东一方。案爱3.评估结皑论的效力和法律霸地位搬由于股权的矮不确定性，评估敖结论只是作为当胺事人间经济补偿胺的一个参考，当拜事人可以对其提傲出异议。所以评矮估结论不宜作出翱对股权价格的精氨确结论，而应该蔼提出股权价格的佰参考范

44、围，范围熬的大小应由法律败授权具体部门作袄出规定。评估机芭构作出的评估结矮论应作为当事人邦提供的书面证据拌，由法院确定是败否采信。熬4.对双方颁出具的评估结论扮存在较大分歧和颁争议时，如何确唉定股权的价格矮原则上应采啊信非持股一方委扮托的专业评估机癌构的评估报告，岸对方有确切证据吧证明该评估报告斑不真实、不可靠啊的除外。因为在八一般情况下持股板一方对股权的具办体情况往往比较拌了解，具有较强拜的经营管理经验昂和能力，其所委傲托的评估机构在板调查股权状况听半取其陈述时受其俺对公司经营管理扮熟悉情况的影响挨所作出的评估结靶论的中立性、独敖立性容易受到对扒方的质疑。而非艾持股方往往不参跋与公司的经营管

45、扮理，其对股权的霸预期依赖于评估凹机构的评估。因扮此，评估机构的懊独立性和权威性凹容易得到委托人岸和对方当事人的敖认可。爸此外，在股胺份有限公司中，扒股份是通过股票肮体现出来的，“把股票的价格从不靶同程度上可以划白分为票面价格、敖发行价格、帐面岸价格、清算价格稗、市场价格等多坝种价格，但审判埃中，从稳定性和啊实用性方面考虑扳，经常运用的是败股票的发行价格办和市场价格。”扳 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m6#m6 l m6#m6 o 跳转到该注释 俺6捌因而在确定股份按公司股权价格时扒，可由双方参照耙分割时的股市价矮、购买时的购买巴

46、价，协商一个价扮格，也可由人民扮法院根据股票的捌股市价和购买价肮在公平的基础上澳确定一个合理的靶格。因而股权分笆割中股权的价格捌可由夫妻双方根邦据以上方法自行蔼确定，也可由双跋方申请人民法院俺确定。关于股权肮价值确定的时间白，可以规定为在伴法院开庭前一日岸或起诉日确定股暗权价格。对于双八方当事人协商确叭定的价格，存在疤这样一个问题即稗双方自行确定的般股权价格是否公半平合理。对此可傲以由双方向人民矮法院申请，由法皑院对价格是否合拜理作出裁决。捌值得一提的敖是，股权价值的颁评估还牵涉到诉白讼费用的问题。斑在法院受理涉股阿权案件之前事前哎要确定诉讼费用版，诉讼费用的确奥定也需要对案件氨涉及的股权做一

47、半个价值评估，但挨是，对于股权的半价搬值在诉讼前不方坝便确定，也许这碍也即将是庭审中靶一个争论的焦点笆。此时，解决办拌法可能会有以下邦几种：跋1 遇到此岸类案件先暂时不版交诉讼费用，待耙审判中对股权的皑价值做出确定后盎再通知当事人缴败纳诉讼费用，当般事人在接到通知办后的七天内不缴蔼纳的 ，再做撤拜诉处理。版2 当事人瓣在提交立案材料肮的同时提交有限爸责任公司最近一耙次工商局的年审办资料，由立案人凹员来初步判断诉吧讼费用，待法庭半审判确定股权价颁值后再进行多退哀少补。伴在法庭审判班中，若当事人双蔼方协商不成由法澳院对股权价值做瓣出判决时，法院班可以参照公司最爸近的工商年审资肮料，结合公司的翱净资

48、产，一定年敖限内净利润的百奥分比来初步确定哀一个相对合理的办股权价值。半四 确定股板权竞价机制瓣当夫妻双方对共柏有股权争执激烈肮，调解不成，夫凹妻双方又对公司瓣经营状况及发展板前景均有足够的案了解，对股票知稗识和炒作经验差熬异不大；那可经颁双方当事人协商矮一致，在人民法扮院主持下，对双败方争执的共有股邦权通过公开相互澳轮番报价，确定稗共有股权归属报办价最高的一方享拔有，另一方得到熬相应经济补偿的摆财产分割方式。版 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m7#m7 l m7#m7 o 跳转到该注释 八7胺但是此时也应保皑证夫妻股权的分叭割应不

49、违反法律稗和公司章程的限扳制性、禁止性规叭定：有限责任公邦司股权竞价要求背经公司其他股东肮过半数以上同意背转让给夫妻中非盎股东的一方且无瓣优先购买的股东邦；股份有限公司班股权竞价要求夫版妻中股东一方不版得是禁止转让股扒份的发起人（公蔼司法第142条半第1款规定发起啊人持有的本公司叭股份，自公司成靶立之日起一年内矮不得转让。公司爱公开发行股份前办已发行的股份，哎自公司股票在证班券交易所上市交案易之日起一年内肮不得转让。）或案限制转让的公司拔董事、监事、高岸级管理人员（公扮司法第I42条伴第2款规定公司吧董事、监事、高隘级管理人员应当安向公司申报所持傲有的本公司的股邦份及其变动情况俺，在任职期间每

50、稗年转让的股份不板得超过其所持有芭本公司股份总数岸的百分之二十五唉；所持本公司股百份自公司股票上挨市交易之日起一暗年内不得转让。哀上述人员离职后岸半年内，不得转板让其所持有的本办公司股份。公司啊章程可以对公司稗董事、监事、高澳级管理人员转让斑其所持有的本公胺司股份作出其他百限制性规定）；鞍此外，竞价必须搬在人民法院的主佰持下进行一。人败民法院在竞价过板程中必须保持中拜立、公正，依次暗向原、被告询问袄所报价格，原、坝被告双方应作出阿清晰明确的回答哎，其他任何人不办得参与竞价。当艾原、被告一方在凹对方所报价格超哀过自己所报价格办后不再参与报价稗时，人民法院即半可宣布竞价过程袄结束，最终确定奥股票持

51、有人和股版票最后价格。整碍个竞价过程人民版法院应制作相应疤竞价笔录，当庭挨宣读，经当事人隘核对无异议后签哎字。 HYPERLINK /Article_Detail.asp?ArticleID=41175#m8#m8 l m8#m8 o 跳转到该注释 般8罢竞价结束后，如八获得股权的一方半翻悔或另一方对巴竞价价格提出确矮有理由的异议的敖，可以将股权判拜归另一方，由另唉一方以自己报价鞍中所报最高价款疤给予对方相应经搬济补偿；如果双颁方翻悔，法院应白及时判决。昂【注释】肮作者简介：杨晶邦，女，西南政法拔大学民商法学硕半士，西南政法大绊学法学学士。白【参考文献】八1参见王洪百伟：论离婚案吧件中夫妻共有

52、股斑权的分割，瓣山东审判，1敖999年第1期安。奥2虞政平：阿美国公司法规蔼精选商务印书唉馆，2004年霸10月第1版。傲3李萍译：八法国公司法规皑范卞耀武主编安，法律出版社，拔1995年5月败第1版.艾4王书江、芭殷建平译：日坝本商法典中国跋法制出版社，2斑000年3月第稗1版拌5虞政平：靶美国公司法规拔精选商务印书斑馆，2004年艾10月第1版。般6章晓琴：绊有限责任公司氨股权转让限制制鞍度研究清华大耙学硕士论文，2澳005年4月，板引自中国期刊网懊中国优秀博硕士隘学位论文全文数啊据库。凹7参见王洪皑伟：论离婚案伴件中夫妻共有股伴权的分割，败山东审判，1安999年第1期矮。办8参见葛保昂滨

53、，刘晖郑加龙埃：离婚案件中爸涉股纠纷的处理隘原则，人民安司法，199案5年第6期。皑执行投资权益相蔼关问题探讨办作者： HYPERLINK /fagui/falv/ShowAuthor.asp?ChannelID=1&AuthorName=张卫青 o 张卫青 懊张卫青安 文章来源： HYPERLINK /fagui/falv/ShowCopyFrom.asp?ChannelID=1&SourceName=中国法院网 敖中国法院网佰 点击数： 按8 更新时间：笆2006-12盎-17 1:3暗1:02岸一、投资权益的昂概念及属性按（一）鞍投资权益的概念耙 柏投资权俺益是指股东因向叭公司进行投资，

54、哎因出资而取得的凹、参与公司事务办并在公司中享有挨财产利益的、具哀有转让性的权利岸。有关法律中关蔼于“出资额”、爸“注册资本”、安“资本额”、“拔股份”转让的提摆法，实际上表示扳的均是指投资权颁益转让的概念，矮它只表达了投资疤权益据以产生的氨投资数额或者其拌投资在被投资企拜业所占的份额，氨而不是投资权益靶本身。 碍198癌7年最高人民法拌院关于审理涉吧港澳经济纠纷案熬件若干问题的解佰答第7条第4艾项曾提到，通过胺对败诉的港澳当肮事人在内地投资岸的企业中所享有版的“投资权益”碍进行转让的方式皑偿还债务。这个爸概念对独资企业笆进行投资取得的罢权益最合适，它斑已经把投资本身叭和因投资产生的袄权利区分

55、开来。办但为行文简便起巴见，也可以把股捌权统称为投资权耙益。在企业为独半资企业时，用股案权这一概念不是隘最合适的，但也爸可以认为投资者碍拥有100%的跋股权，在原来有碍多个投资者（每白个投资者就拥有碍股权），后来其坝他投资者均将股奥份转让给一个股哎东的情况下，这班样说就比较合适颁。 盎我国经熬济界习惯于使用岸“产权”这一概隘念，主要用来指拌国家对国有独资摆企业所拥有的权癌益，也可以指多皑人投资的有限公稗司的股权，这种扒情况下就称为部奥分产权。但“产矮权”这一概念不绊是理想的概念，半容易与所有权相背混淆，使人误解哎为投资者对所投邦资开办的企业的拔具体资产拥有所矮有权。在国有资白产管理方面，实叭践

56、中也经常有这蔼样的混淆。 傲（二）胺投资权益的属性捌及特征 敖投资权袄益作为作为一种霸权益，包括自益昂权和共益权这两碍种基本权利。自拌益权就是投资者皑或者股东自己可隘以自行行使的权矮利，主要包括股挨利分配请求权、埃公司解散后剩余爸财产分配请求权摆等有关股东个人百对公司所拥有的傲权利。此外还有埃优先认购新股的斑权利等。共益权稗是与其他股东共般同行使的权利，百主要包括重大经靶营决策表决权、坝董事等人事任免坝权、对董事、经挨理的质询权等涉吧及对公司进行管扳理经营决策和监颁督的权利。此外佰还有知情权，如隘查阅公司会计记碍录、报告等。投白资权益的共益权捌主要通过参加股爸东会来行使。公安司法第38条和熬第

57、103条分别柏规定了有限责任澳公司股东会12澳项权利和股份有昂限公司股东会的吧11项权利。共挨益权虽不是纯粹斑的财产权，但其搬仍是围绕着财产半权这一核心而设阿的，因此可以把案投资权益总称为般一种财产权。 阿投资权坝益作为股东的财懊产权具有可转让背性。股份有限公扒司以股票形式体霸现的股权基本上案是自由转让的。奥对被执行人发行罢股票的股份有限疤公司的股份的执爸行并不存在很大昂问题。有限责任隘公司的股权在股爱东之间转让也不案受限制，但向股邦东以外的第三者斑转让却受到一定啊限制，一般要求巴国内公司须经其八他股东过半数同胺意，而作为有限隘公司的中外合资爸经营企业股权的班转让须经全体股吧东同意，并经审爸批

58、机关批准。 罢投资权把益（我国经济界俺习惯称为企业产稗权）的商品化和啊市场化，在国外办是非常发达的，败只是在我国随着哎市场经济体制的扮逐步确立和日趋摆完善，于近年来碍才刚刚起步，有板所发展。有的地佰方还建立了专门把的产权交易机构皑（有的称为产权埃交易市场），进氨行企业产权的挂瓣牌交易。经济界岸一般把产权交易按市场理解为非证袄券化的股权交易隘场所，而把股权罢市场理解为证券半化的交易场所，霸如证券交易所。啊 隘二、对百投资权益进行执皑行在司法界的争安论 罢对投资柏权益的执行，就佰是人民法院对被疤执行人在其他企艾业中持有的股权隘的强制转让。强吧制执行法学者将挨投资权益归类为百动产、不动产和版债权以外

59、的其他啊财产权的一种，唉并认为投资权益扮作为股东的一种熬财产权具有可转癌让性。依据法理拜，凡是可以转让扒的财产，均可以懊作为执行标的。白因此投资权益也挨可以作为强制执澳行的标的，适用坝强制执行其他财癌产权的执行程序暗。但权利的转让拌受限制的，执行哎时亦应受到限制拔。国外公司法中把一般都提到法院凹依强制执行程序把转让股权的问题扮。我国对于投资胺权益的强制转让碍，在法律上基本埃是空白。司法实熬践中存在不同观吧点和做法。 皑1、认案为有限责任公司拌的投资权益不能阿执行，其转让必胺须依公司法等有皑关法律中关于股艾权转让必须经其啊他股东同意的规袄定进行。但有股奥权所生的对公司安的股息或红利分罢配请求权可

60、以执笆行，必要时可以把对股权的转让进爱行限制。对中外跋合资企业的股权罢尤其不能强制执败行，一是因为合哎资企业法明确限柏制合资企业股权捌的转让；二是因岸为执行股权涉及熬合资企业和其他八股东的利益。最绊高人民法院在以芭前的司法解释就澳采取这种观点。哎 安2、认靶为投资权益可以袄强制执行，人民邦法院强制执行股傲权不同于企业自吧行转让股权，执凹行时不必考虑其拌他股东是否同意袄。 肮3、认阿为一般不应执行拜投资权益，但可靶以采取有限制的暗强制转让。在对俺公司其他股东同柏意的权利给予必斑要保护的前提下哀，并保证公司其隘他股东优先购买哀权的情况下，为耙保护申请执行人办的合法权益，应隘当可以采取强制敖转让股权