试论破产申请的受理文件

1、试论破产申请的受理随着我国市场经济的逐步建立、完善和进展，企业的生存和进展面临着严峻的挑战，企业优胜劣汰，濒临破产乃是市场经济规律的内在要求和进展的必定趋势。正是在这种经济规律作用下，法院审理涉及企业破产的案件逐年增多，而且对法院审理这类案件的要求越来越高。由于我国破产立法起步较晚，实践经验少，审判机关审理此类案件数量早期较少，仅是近几年有所增加。现行的整个破产程序方面，还存在一些值得探究的问题。为使我国的破产立法进一步完善，实际操作性进一步增强，使债权人的利益得到最大限度的爱护，笔者仅就破产程序中破产申请的受理程序作粗浅的探讨。破产的概念。我们通常所用的“破产”一词，实际上有两种含义：一是指

2、客观状态，二是指法律程序。作为第一种含义上的“破产”是指债务人不能清偿到期债务的客观事实状态，它要紧用于描述债务人的经济状况。第二种含义上的破产，是指法院依照当事人的申请，对不能清偿到期债务的债务人所进行的一种特不程序，正如学者所指出的，破产乃是债务人在经济上发生困难，无法以其清偿能力对全部债权人的债权为清偿时，为解决此种困难状态，利用法律上的方法，强制将全部财产依一定程序为变价进行公平分配，使全部债权人满足其债权为目的的一般执行程序。1本文所用的“破产”一词是在第二种含义使用的。关于破产程序的开始，理论界有两种倾向观点：一是破产程序的受理开始主义，一是宣告开始主义。所谓破产程序的受理开始主义

3、，是指破产程序以法院受理破产案件为标志，而不论是否对债务人宣告破产。按照这种立法 体例，破产程序一般包括受理程序、审理程序、宣告程序和清算分配程序。所谓宣告开始主义，是指破产程序的开始以对债务人的破产宣告为标志，在没有对债务人进行破产宣告前，破产程序并没有开始。本文赞同第一种观点，同时认同破产程序一般包括受理程序、审理程序、宣告程序和清算分配程序。笔者试探仅就破产申请的受理程序略陈管见，供理论研究和司法实践参考。一、破产申请提出破产申请人-债权人或债务人，不存在依职权申请的例外。笔者认为，破产是债务人或债权人利用法律上的方法，强制将债务人的财产依一定程序为变价，然后公平分配给债权人，从而使债务

4、人从摆脱债务危机，达到自身债务归于消灭的一种债权债务清理的特不程序。破产法的性质是私法，私法中一项重要原则确实是当事人的意思自治原则。债务人是否通过破产程序清理债权债务，由债的主体双方即债权人和债务人作出意思表示，不为他人所干涉，他人也无权干涉。（1）债务人申请债务人申请的基础债务人提出破产申请的基础有二：其一是债务人具有申请破产的原动力。这是因为现代破产法规定了债务人的免责制度，这是对债务人提出破产申请的有利激励。一个老实的债务人能够通过破产程序而获得免责的优惠，从而摆脱债务危机。正是这种有利的激励使得更多的债务人产生了申请破产的原动力。然而，从全然上讲，这种制度也间接地爱护了债权人的利益。

5、其二是，债务人具有申请破产的有利条件-债务人最了解自己的财产状况和清偿能力。在一般情况下，债务人的财产状况是不向社会公开的，债权人专门难了解债务人的经营情况和财产状况，因此债权人专门难适时地提出破产申请。现代破产法正是使得这两种基础进行有机的结合，以适时地开始破产程序，从而爱护债权人、债务人及社会经济秩序，而这种结合是通过免责机制来实现的，只有适当的免责制度，才能使得债务人具有适时申请破产的积极性，因此，在世界各国，90%以上的破产案件是由债务人而非债权人提出的。债务人申请是其权利或义务。从一个侧面看，由于破产程序能够给债务人带来免责的优惠，因此，申请破产是其权利。但从另一个侧面看，由于债务人

6、，特不是商法人或商自然人是社会经济联系中的一环，故又涉及社会利益，因此，有的国家规定破产申请是债务人的一项义务。例如依照法国破产法的规定，不得不停止支付的债务人应在15天内向法院申请开始破产程序。2我国台湾地区民法典第35第和公司法第89条、115条、108条、第113条等分不规定了法人的董事、公司清算人的破产申请义务。从我国目前的立法上看，仅仅公司法第196条规定了公司清算人的破产申请义务，而其他法人董事等无此义务。笔者认为，为了更加重视对社会利益的爱护，破产法应当规定企业法定代表人在企业具有破产缘故时的破产申请义务。债务人申请破产的限制。债务人能否提出破产申请，首先与法律是否给予其破产能力

7、有关。其次，即使具有破产能力的债务人，在某些情况下，其破产申请也受到限制，例如，美国破产法就规定铁路、金融机构等即使具有破产缘故也不能提出自愿破产申请。破产能力是民事主体依法被宣告破产的资格。破产能力构成法院宣告债务人破产的必要条件，没有破产能力，法院不得宣告其破产。依法取得破产能力的债务人不仅自己可能向法院申请对自己宣告破产，而且也可被债权人向法院申请其破产。3在我国，1986年破产法将破产能力仅仅给予国有企业。1991年的民事诉讼法又给予所有的企业法人以破产能力，即不以所有制为破产能力的划分标准，而是以是否为企业法人为标准来确定其破产能力。也确实是讲，我国现行的有关破产的法律制度仅给予企业

8、法人的破产能力，没有给予其他民商主体的破产能力。另外，我国1986年破产法对国有企业给予破产能力，但对其提出破产申请也行了限制，即债务人提出破产申请须经上级主管部门同意。有关合伙组织、商事自然人及其他依法成立的经济实体能否被给予破产能力，期望在立即出台的新破产法中予以规定。（2）债权人申请债权人申请债务人破产的原动力。债权人是指依照约定或法律规定对债务人享有财产请求权的人。破产法的制度价值之一确实是公平爱护债权人的利益，故债权人申请破产是其权利。法国判例称债权人申请破产是其专断权利，即使严酷地行使也不构成权利滥用。4债权人申请债务人破产是满足其债权的不得已而为的策略，若能以民事执行程序满足债权

9、的，债权人一般不为此申请，故以债权人的申请开始破产程序的较少。一般来讲，债权人申请破产的目的是想从破产程序中得到民事执行程序不能得到的利益。何种债权人能够提出破产申请。一般情况下财产债务的债权人均可提出破产申请。那个地点要紧探讨以下三种债权人是否可提出破产申请。第一，附条件、附期限债权的债权人是否具有破产申请权。这应与破产缘故联系起来。假如破产申请的缘故是“债务超过，”则付条件、付期限的债权人有破产申请权。因为“债务超过”意味着债务人的所有财产少于其负债，使得现实的已然债权与今后的或然债权以及差不多到期的债权均不能得到清偿成为客观事实，因此附条件债权与附期限债权的债权人有权提出破产申请。假如破

10、产申请的缘故是“债务人不能清偿到期债务”，则附条件和附期限的债权人无破产申请权。因为，不管附条件债权或附期限债权的债权人因其债权尚未到清偿期，均无法证明“债务人不能清偿到期债务。”然而，不给予附条件、附期限债权人以破产申请权，并不意味着其权利不受破产法的爱护。实际上，各国破产法均同意其作为破产债权人而参加破产程序，有条件地同意破产分配。第二，有财产担保的债权人是否能够提出破产申请。笔者认为，有财产担保的债权人有破产申请权。债权人为防止债务人无限地负债而又不能按债权成立的时刻先后而有受偿的顺位，故特设担保以确保自己权利的实现。但设立担保并不意味着债权人必须以担保途径满足自己的债权。担保物权的设立

11、实际上使得债权人获得于双重身份-债权人与担保物权人，也就同时给予债权人以选择权，或者以债权人的身份行使债权，或者以物权人的身份行使物权。担保债权人的这种身份在破产法上也不应消灭，他既能够以担保物权人的身份行使不除权，也能够以债权人的身份行使债权。假如债务人不能清偿到期债务，担保债权人自然能够以债权人的身份请求对其开始破产程序。假如认为担保债权人不能提起破产申请，意味着强迫债权人行使担保物权，这对其他债权人也无益处。另外，在实践中，有财产担保债权人也鲜有申请债务人破产的，只有在担保物权不能满足其债权时，才有可能发生其提出破产申请的问题。第三，自然债权的债权人是否有破产申请权。笔者认为，自然债权的

12、债权人无破产申请权。提出破产申请的债权人必须有实体法上的依照。而自然债权，在民法上无请求力与执行力，仅有保持力，即假如债务人自愿清偿的，债权人的同意仍为有法律上的依照而非为不当得利。假如同意自然债权人提出破产申请，无疑等于给予这种债权人以请求力，对债务人不利，故不应给予其破产申请权。债权人在提出破产申请时必须向法院讲明以下事实：其一，他对债务人拥有合法的债权；其二，债务人不能清偿到期债务或有其他破产缘故。假如法院在审查破产申请时，发觉其债权已过诉讼时效，应驳回其申请。二、破产申请的形式-书面形式1、债务人的书面破产申请书应包括以下事项：（1）申请人的差不多情况。债务人在书面申请中必须写明其姓名

13、或名称、地址、法定代表人的姓名和地址、联系方式等情况。（2）申请的目的。（3）申请的依照与理由。即债务人必须讲明自己具备破产缘故，即不能清偿到期债务的事实。债务人申请破产，应当向人民法院提交下列材料：（1）书面破产申请；（2）企业主体资格证明；（3）企业法定代表人与要紧负责人名单；（4）企业职工情况和安置预案；（5）企业亏损情况的书面讲明，并附审计报告；（6）企业至破产申请日的资产状况明细表，包括有形资产，无形资产和企业投资情况等；（7）企业在金融机构开设帐户的详细情况包括开户审批材料、帐号、资金等；（8）企业债权情况表，列明企业的债务人名称、住宅、债权数额、发生时刻和催讨偿还情况；（9）企业

14、债务情况表，列明企业的债权人名称、住宅、债权数额、发生时刻；（10）企业涉及的担保情况；（11）企业已发生的诉讼情况；（12）人民法院认为应当提交的其他材料。52、债权人的书面破产申请应包括以下事项：（1）申请人（债权人）与被申请人（债务人）的差不多情况。包括债权人与债务人姓名或名称、地址或住址、法定代表人的情况、联系地址或电话等。（2）请求事项。即请求对债务人开始破产程序。（3）请求的依照与理由，即对债务人不能清偿到期债务的讲明，同时附上证明债务人不能清偿到期债务的证据材料。（4）债权的数额、性质以及债权发生的依照和时刻。（5）人民法院要求讲明的其他事项。债权人申请债务人破产，应向人民法院提

15、交下列材料：书面破产申请；债权发生的事实与证据；债权性质、数额、有无担保，并附证据；债务人不能清偿到期债务的证据。6三、破产申请的受理1、破产申请的受理审查在我国，依照现行的有关破产的法律规定，法院在接到破产申请后，在法定期间内往往将形式审查和实质审查混在一起一并审查，然后再作出受理或不予受理的决定。笔者认为，对破产申请的受理只需形式审查，即法院仅对案件有无管辖权，破产申请人是否具备申请破产资格即是否具有破产能力以及申请形式是否符合法律，破产申请人（特指债务人）或指申请人（指债权人）申请债务人破产的目的是否合法的审查。关于破产申请的实质性审查应在审理程序中进行。因为在受理时期，法院在较短的时刻

16、内不可能对债务人是否具有破产缘故作出客观真实的评价，只要申请人的申请符合法定的形式要件，法院就应予以受理。至于债务人是否具有破产缘故、能否被法院宣告破产，并不阻碍法院对破产案件的受理，债务人能否被法院宣告破产的风险应由申请人承担。假如将实质性审查也作为受理破产申请的必要条件，那岂不等于民事诉讼中法院受理了原告的起诉同时就必须裁决了原告胜诉。诉讼是有风险性的，同理，申请人（指债务人）或申请人（指债权人）申请债务人破产的行为也应具有风险性。法院受理破产申请后，通过审理认为债务人不具有破产缘故，不宣告债务破产。那么债权人或债务人为参加破产程序所支付的费用及造成其他经济损失，应由申请人承担因自己过错所

17、负的责任。况且现实生活中，有的债权人为达到损害债务人的目的，而恶意地申请债务人破产，以达到不正当竞争等目的。同样，有的债务人为达到恶意逃债损害债权人利益的目的，向法院提供虚假材料，进行恶意破产。关于形式审查的期限，笔者认为以7日为宜。法院接到破产申请后在7日内审查认为申请人的申请符合法定形式要件，应作出受理裁定，否则，作出不予受理的裁定。司法实践中，法院只向申请人送达受理案件通知书，不制作、送达受理破产申请裁定，这种做法应予纠正。人民法院作出受理破产申请裁定即引起破产程序的开始。破产申请人对不予受理破产申请的裁定不服的，可在裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。2、破产申请的撤回-指在

18、法院宣告债务人破产前的撤回笔者认为在法院受理破产案件前，及受理破产申请后至宣告破产前，不管是在债务人申请破产的情况下，依旧在债权人申请破产的情况下都应同意申请人任意撤回破产申请。因为假如债务人对其提出的破产申请撤回，债权人认为债务人该行为损害其利益，债权人也能够作为申请人提出破产申请。假如是债权人对债务人提出的破产申请撤回，则能够视为债权人对自己民事权利的处分。因此，因申请人撤回破产申请给债权人或债务人为参加破产程序所支付的费用及造成的经济损失，应由申请人承担相应的过错责任。3、破产申请有的驳回法院受理企业破产案件后，发觉申请人的破产申请申请不符合法律规定或法律要求的应当以裁定形式驳回其申请。

19、法院对破产申请立案的审查，仅是形式审查，要紧包括（1）申请人是否具备申请资格的审查；（2）申请人提交的材料是否齐全是否符合法定要求的审查；（3）本院是否具有管辖权的审查；（4）申请人主观上是否具有破产逃债的有意，客观上是否实施了损害债权人利益的行为。以上所列情况若在立案后才发觉的，法院应裁定驳回申请人的申请。申请人对法院驳回申请的裁定，有权在裁定送达之日起十日内向上一级人民法院提起上诉。4、破产申请受理的法律效力。（1）对债务人的效力丧失对财产的处分权。这是一种对债权人有利的爱护措施。因为在现在，债务人具有现实的损害债权人利益的动机，故不应再让其处分和治理财产。在这一点上，我国现行破产法的规定

20、有所疏漏，在破产申请到破产宣告之间的长时刻里，没有剥夺债务人对财产的治理和处分权，只有到破产宣告时才成立清算组，由清算组接管债务人财产。这势必造成了对债权人利益的不周全爱护，笔者建议在新破产法起草过程中予以充分注意。不得对个不债权人进行清偿。因为破产程序是对债务人财产的概括执行程序，具有对全体债权人公平爱护的旨意，假如同意对个不债权人进行清偿，无疑会破坏破产法的这一制度价值，故不同意对个不债权人进行清偿。但债务人正常生产所必需的除外。但何为“债务人正常生产经营所必需”，笔者认为，必须具备两个要件：第一，债务人对部分债权人的清偿以在不损害债权人利益而接着进行生产经营为前提；第二，债务人对部分债权

21、人的清偿必须征得法院或专门机构同意。对债务人人身的限制。为保证破产程序的顺利进行和对债权人的爱护，应对债务人的人身自由（那个地点要紧指企业的法定代表人、财务人员、文秘人员）等进行必要的限制。具体地讲自法院受理破产案件之日起，债务人应承担以下义务：第一，妥善保管其占有和治理的所有财产，帐册、文书、资料、印章和其他物品；第二依照法院、治理人或破产清算人的要求进行工作，并如实回答询问；第三，列席债权人会议，并如实回答债权人或监督人的询问；第四，未经法院许可，不得擅自离开住宅地。（2）对债权人的效力。所有债权视为到期。在一般的民事执行程序中，债权不到清偿期，债务人不负有清偿义务，但破产程序则不然，其具

22、有加速债权到期的效力，即使在破产开始时尚未到期的债权之债权人也有权申报债权，只是在计算债权额时应扣除期限利息。债权人所同意的债务人的清偿无保持力。破产程序一经开始，所有权人应服从破产程序而不得同意债务人的个不清偿，否则债权人同意的个不清偿无保持力。我国现行破产法第12条规定，人民法院受理破产案件后，债务人对部分债权人的清偿无效。债权申报。债权申报是债权人请求以破产程序满足其债权的意思表示，也是没有申请债务人破产的债权人参加破产程序的手段。（3）其他效力。破产程序对民事诉讼程序与执行程序的优先。破产程序对民事诉讼程序的优先要紧是指破产程序一经开始，债权人即不得再提起满足其债权的民事诉讼而应申报债

23、权以破产程序行使债权。强调一点，那个地点所谓“诉讼”是指旨在执行债务人财产的诉讼，即满足债权的诉讼，并不是排除一切的诉讼。实际上，即使在破产程序的进行过程中，也有其他民事诉讼出现。例如，确定债权额的诉讼，有关财产归属的诉讼等。破产程序优于民事执行程序，是指破产程序一经开始，民事执行程序应当中止。这要紧是因为，个不执行与破产程序的概括执行制度相违背。有关债务人财产的诉讼的中止。在破产程序开始后，以债务人为诉讼当事人的有关财产的诉讼应当中止，待法院指定治理人或受托人后再接着进行。这要紧是幸免债务人恶意放弃财产或权利以损害债权人的利益。四、破产案件受理后法院应做的工作1、 组成合议庭审理破产案件。由

24、于破产案件涉及的法律关系众多、复杂、标的巨大、社会阻碍大等缘故，因此审理破产案件应组成合议庭进行审理。2、通知与公告。通知与公告是人民法院依法定程序向债务人或破产申请人及其他利害关系人送达破产案件文书的司法上的审判行为。通知的意义在于人民法院以书面形式告知债务人和已知债权人已开始破产程序的事实和有关事项；公告的意义在于，人民法院以布告或登报刊载的方式向社会不特定的人公开告知破产申请已受理的事项，告知无法通知的债权人以及其他利害关系人差不多开始破产程序的事实和有关事项。7通知与公告应当载明以下事项：人民法院受理破产案件的裁定的主文，以及受理破产案件的时刻；债权申报期限以及申报的注意事项；第一次债

25、权人会议召开的日期和地点；人民法院认为应当公告的事项。人民法院受理破产申请后，破产合议庭应在十日内完成下列工作：（一）将合议庭组成人员情况书面通知破产申请人或被申请人，并在法院公告栏张贴企业破产受理公告。公告内容应当写明：破产申请受理时刻、债务人名称、申报债权的期限、地点和逾期未申报债权的法律后果，第一次债权人会议召开的日期、地点；（二）在债务人企业公布公告要求爱护好企业财产，不得擅自处理企业帐册、文书、资料、印章、不得隐匿、私分、转让、出售企业财产。（三）通知债务人立即停止清偿债务，非经人民法院许可不得支付任何费用。（四）通知债务人的开户银行停止债务人的结算活动，并不得扣划债务款项抵扣债务。

26、但经人民法院许可的除外。人民法院受理债权人提出的企业破产案件后，应当通知债务人在十五日法院提交有关会计报表，债权债务清册，企业资产清册以及法院认为应当提交的资料。3、指定专人登记债权。破产案件受理后，法院应立即通知已知债权人申报债权，并同时在国家、地点有阻碍的报纸上刊登公告，公告的内容同上述所列公告内容。债权人应当依法定程序在法定期间或法院指定的期间内申报债权。对此，法院应当指定专人负责登记债权人申报的债权。那个地点，笔者对债权人申报债权的期间作一强调。笔者认为，对已知的债权人和未知的债权人应规定统一的债权申报期限。而我国现行的破产法对已知债权人和未知债权人规定了不同的债权申报期限。前者为收到通知后1个月内，后者为在公告后3个月内。这种做法受到了学者的批判。认为，这种做法至少在程序上没有做到债权人平等，其除了限制已知的债权人申报债权和参加破产程序外，没有任何实际的意义。我国破产法规定，第一次债权人会议召开是在债权申报期满后十五日内，更况且破产程序上的公告送达是一种必须的差不多形式，债权人不论是否已知，破产程序的效力均应自公告之日起发生。因此，我国现行破产法的这种做法是没有依照的。8 笔者赞同学者的观点。笔者认为，对债权人申报债权应规定统一的3个月申报期限。另外，对债权人申报债权的登记工作，在破产清算组成立后应移交清算组负责登记。如此有利于清算组对破产企业的债权，债