企业联营的资料整合

1、第一章、联营分类、特点联营合同内容范例联营分为法人型联营、合伙型联营和合同型联营。1、法人型联营。（1）联营各方以共同出资形式或其他形式 组成一个新的经济实体。（2）新组成的经济实体必须是企业法人，具备法人所要求 的条件，独立地以新法人名义承担责任，联营各方负有限责 任。这种实体不是法人的合并。（3）虽然新的经济实体是企业法人，但组成这个实体的联 营各方必须订立协议，规定各方的权利义务，做为新法人的 章程。这种法人型联营是横向联合的最紧密、最稳定形式。2、合伙型联营。这种法人合伙型联营最本质特征是合伙人负连带无限责任。 具体说它的特点有以下几方面：（1）联营各方也共同出资、共同经营。这同法人型

2、联营是 一样的。（2）联营体不具备法人条件，这是同法人型联营的最大不 同。这种联营体成立手续比较简便，但也需登记，在法律允 许的经营范围内活动。（3）联营各方以各自所有的或者经营管理的财产承担民事 责任，但是又与合伙不同。合伙人对合伙的债务一般承担连 带责任，法律另有规定的除外。而联营各方一般不承担连带 责任，除非法律规定或者协议约定应负连带责任时，才承担 连带责任。（4）联营各方实行这种联营要有协议，就联营各方的出资 额、权利义务参加管理办法、盈利分配等事项作出规定，以 作为发生争议时处理总是的依据。这咱联营是半紧密型的横 向联合。3、合同型联营。（1）联营各方没有互约出资额，也不构成一个经

3、济实体。（2）在前述特点基础上，参加联营各方完全独立经营，参 加联营各方都是参加共同经营的独立经营单位，没有统一的 经营单位。（3）这个松散的共同经营体有时也有自己的名称，但不是 法人。（4）企业之间的经济联系是一般的合同，如购销合同、承 揽加工合同等。会计准则中所指的联营企业，是指投资者对其具有重大影响， 但不是投资者的子公司或合营企业的企业。联营企业必须具有投资和被投资关系。而联营企业与子公司、 合营企业的区别主要在于：投资者对被投资企业的影响程度 不同。子公司与控制相联系，合营企业与共同控制相联系， 联营企业与重大影响相联系。当投资者能对被投资企业施加 重大影响时，则该被投资企业视为投资

4、者的联营企业。当某一企业拥有另一企业20%50%表决权资本时，通常认 为投资者对被投资企业具有重大影响，但在实务中应视其实 际的影响程度而定。联营企业的投资者，拥有被投资企业一 定比例的表决权资本（未达到控制该企业的表决权资本比 例），通过一定的方式，如在董事会中派有代表等，有能力 对被投资企业施加重大影响。例如A企业拥有B企业30%表 决权资本，B企业的其他股票被大量不相关的个人及企业分 散持有。在五人董事会成员中，有一个为A企业派出，他有 权向董事会、其他董事会成员以及管理人员提出建议。在这 种情况下，可以认为A企业可以对B企业的财务和经营政策 施加重大影响。B企业是A企业的联营企业。企业

5、联营合同的订立与内容（一）联营合同的订立订立联营合同，一般是由一个或者几个企业或事业单位作为发起 人，向自己物色的联营对象提出签约倡议，经过各方当事人充分协商， 如果意思表示一致，即可签订联营协议。订立联营合同，除了遵循合 同订立的一般原则外，还应注意下列事项：1、在订立联营合同时，各方当事人要注意扬长避短，根据自己在 技术、资金、设备、资源以及销售等方面的优势或劣势情况，在日的 地对对方当事人进行考查了解，取他人之长，补自己之短。联营的根 本日的在于提高经济效益，因此，发展横向经济联合，应有利于充分 挖掘企业潜力，做到投资少、见效快、产品质量好、数量多以及技术 进步快。实践中，应提倡以大中型

6、企业为骨干，以优质名牌产品为龙 头的横向经济联合。2、根据情况采取联营形式。联营不受地区、部门、行业界线的限 制，不受所有制的限制；可以是发展原材料生产与加工企业之间的联 合，也可以是民用与军工企业的联合或者是工、农、商、贸企业之间 的联合，以及是铁路、公路、水运、民航企业之间的联营等等。以上 这些联合，既可以是专业化协作，也可以是人才、资源、资金、技术 和商品购销等方面的联合。此外，联营的组织形式，可以是松散型的 联营，也可以是合伙型联营或者是法人型联营。总之，订立联营合同 应当从当事人实际情况出发，对于采取哪种形式均应由参加联营的各 方通过协议的方式确定下来，不要硬套某种模式。3、合同的形

7、式应当采用书面形式，以口头形式订立的联营合同当 属无效，这是依据联营合同所具有的法律特征决定的。通常情况下， 联营合同涉及的主体往往是两个或者两个以上当事人，合同内容又比 一般合同复杂，而且联营合同的履行期限长，具有多次履行的特点， 不可能即时清结。因此，应当采取书面形式订立联营合同，把各方当 事人的权利义务关系确定下来。4、办理必要的批准手续。根据有关联营的法律规定，订立法人型 联营合同，在联营各方达成协议后，要报请各自所在地政府授权部门 批准，再由工商行政管理部门按有关规定予以登记注册，发给企业 法人营业执照，联营企业才可以在核准的经营范围内开展生产经营 活动。订立合伙型联营合同，须经工商

8、行政管理部门办理工商企业登 记，发给其营业执照，这是合伙型联营企业合法经营的凭证。对 于松散型经营虽然不需办理批准登记手续，但对于重大的或期限较长 的联营协议，应当采取一些必要的保护措施，如申请办理公证或由他 方当事人提供有效的担保，以保证合同的真实、合法性，但公证和担 保除作为合同有效条件外，不属合同成立的必要条件。（二）联营合同的主要内容根据联营实践，联营合同的内容应由联营各方依照不同的联营形 式以及联营目的，共同协商确定。一般包括以下主要条款：1、参与联营的各方当事人的基本情况。包括：当事人名称、地址、 经济性质、法定代表人或代理人的姓名、职务、住址等。2、联合经营的目标、目的。即针对联

9、营组织在其生产经营中的各 方优势，提高经济效益的措施，以及所追求的经济目的等所作的概括 性说明。3、联营企业的名称、所有制性质、地址，生产经营范围以及隶属 关系等。4、联营的形式。即指属于法人型联营、合伙型联营或者是松散型 的联营。5、联营组织的资产来源。即指各方投资总额、各方出资比例、资 金到位时间、支付方式等。如果当事人以土地使用权、房屋、设备等 作为联营投资，应写明折价或者估价后的具体金额。如果当事人是以 注册商标、专利技术或技术秘密作为投资的，除应进行折价外，还应 注明文件批号或提供证明文件的副本。6、联营内部的组织机构。设立董事会的，应明确产生董事长的方 式，以及厂长、经理的聘任方法

10、及期限等。7、联营企业的生产、供应、销售等管理措施。这是指对原材料的 购销以及成品的生产销售上，如何进行分工负责。8、产品质量的检验，监督办法。9、联营企业内部的组织管理。这是指财务管理以及人事管理和机 构设置等。10、职工工资待遇及福利待遇。包括联营各方派出人员及由联营 组织聘任人员的工资、劳动保护、福利待遇等规定。11、利润分配及亏损和风险承担。利润分配指联营组织税后利润 分配比例及风险、亏损承担的比例。应当明确是按投资比例计算还是 按约定的比例计算。12、联营期限及加入、退出联营组织的条件和程序。13、联营合同终止后的财产清算程序。14、违约责任。应当注明违约方承担违约责任的方式。15、

11、争议的解决方式。16、其他条款。如由哪一方当事人办理联营组织的登记工作，合 同是否需要鉴证或公证，是否提供担保，以及当事人其他特殊要求等。总之，联营各方应当依据联营合同的各项原则订立联营合同，合 同内容应当详尽、具体、明确，以利于合同的切实履行。联营合同的履行和违约责任1、联营合同的履行联营合同的履行，是指联营各方当事人对联营的章程、合同或者 协议所规定的权利和义务的履行。各方当事人之间存在着共同的经济 目的，这是产生联营合同的基础。正因如此，合同当事人之间的权利 义务也必然具有共同性质，在法人型联营和合伙型联营中，具体表现 在各方当事人进行的共同投资、共同经营、共享利益、共担风险这四 个方面

12、的联营行为。联营各方应承担共同出资的义务。共同出资是联营各方的 主要义务，也是履行联营合同的首要条件。共同出资义务主要包括如 下内容：联营各方的投资金额应当按照合同约定的比例、时间按时到位， 包括以经过作价的房屋、土地使用权、设备、技术和专利等的投资， 均应在合同规定的期限内提供给联合组织。出资必须合法。这是指哪些资金、物资可以作为资本向联营投 资，哪些不允许作为资本向联营投资。按照国家有关规定，以货币形 式进行投资的，资金来源应当属于企业结余的企业资金、企业利润留 成资金、企业税后留用资金、土地使用费及征用土地补偿费、地方财 政掌握的机动财力以及其他国家允许作为投资的资金，这些都属于合 法投

13、资。凡是属于应当上缴国库的财政收入，如应当上交的利税、企 业折旧、能源交通建设基金以及国家专项拨款和国家规定不得用于联 营投资的资金，不提投资否则即属于不合法投资；凡属联营各方以原 有的厂房、场地、机械设备以及多余的物资、原材料等固定资产作价 后进行投资，经投资方报经有关主管部门（如涉及土地使用权的，报 经土地管理部门）批准后，即属合法投资。此外，联营各方以商标权、 专利权以及技术秘密等无形财产作价投资的，亦属合法投资。（2）联营各方应承担共同经营的义务。共同经营是指联营各方 协调一致的经营活动，而不是以行政管理为目的的联合。因此，共同 经营是联营合同的主要内容，它既是联营各方当事人的权利，也

14、是各 方当事人的一项主要的义务。共同经营的含义主要包括以下几个方面: 联营各方应对联营体的经营事务共同协商确定。联营各方都必须 对联营体开展的各项业务负责。（3）联营各方应共享权益。共享权益是指联营各方对联营体经 营过程中所获利润，均有权按照合同约定或投资比例分取，任何一方 不得侵占或私吞他方应得利益。（4）联营各方应共担风险。共担风险是指联营各方在联营体经 营亏损或资不抵债而破产时，其亏损和对外债务应由联营各方按合同 约定比例或按各方投资比例承担亏损，偿还联营体对外债务。任何一 方当事人都不得只分享联营利润，而不承担联营的风险责任。实践中， 在联营合同中订有保底条款的，应当确认无效。2、联营

15、合同的违约责任当事人在联营合同中的违约责任主要表现为以下几个方面：（1）联营合同在履行期内，一方当事人未按合同约定的数量、 方式和时间进行投资，应当承担违约责任。处理原则是：如果合同中 规定了违约金数额或比例的，按照合同约定处理；如果约定的违约金 不足偿付守约方所遭受的实际损失，可以由赔偿金补偿不足；如果违 约金约定的数额或比例过高的，可根据守约方的实际损失酌减，以不 超出合同未履行部分金额为限；联营合同中已订明赔偿金计算方法的， 可按约定方法计算或按实际情况计算过错方应支付赔偿金的数额;如 果联营合同中既无违约金的规定，又无赔偿金的规定，应由过错方赔 偿守约方的实际经济损失。当事人未按联营合

16、同约定进行生产经营活动，应当承担违 约责任。除应对违约方酌减利润分成外，还应支付违约金。在联营合同履行期内，当事人违反了合同约定或不符合法 律规定，中途擅自退出联营的，应承担违约责任。处理原则是：如果 联营体并未因其退出而解散，违约方除应赔偿给联营体造成的实际损 失外，还应分担退出前联营体的债务，合伙型联营体的退出方，应对 退出前联营体的债务承担连带责任。如果联营的一方或者多方中途擅 自退出联营，而使联营合同无法继续存在，应当解除合同，有过错的 退出方应当赔偿地方由此而造成的损失。3、联营体对外债务的承担联营各方当事人对于联营体对外债务承担责任，承担的方式，应 以联营的不同形式区别对待：法人型

17、联营，应以联营体的全部财产承担民事责任。联营 各方对联营体承担有限责任，即以各自认缴的出资额承担联合体对外 债务，但对于为了逃避债务而抽逃认缴资金的，除责令缴回外，对有 关责任人还应处以罚款。合伙型联营，首先是以联营体的财产对外承担民事责任， 如果联营体的财产不足以抵偿债务，联营各方应按合同约定比例，以 自己所有或经营管理的财产偿还对外债务；合同未约定债务承担比例 的，可按出资比例或盈余分成的比例承担责任；按照法律规定或合同 约定承担连带责任的，合伙型联营各方当事人负有连带清偿债务的责 任。以提供技术使用权作为合伙型联营投资的一方当事人，如果自己 所有或经营管理的财产不足清偿债务时，可以用一定

18、期限的技术使用 权折价抵偿债务。分散型联营，联营各方应当按照合同的约定，各自承担民 事责任。无效联营合同的确认对无效联营合同按下列要求确认和处理：因主体资格不合法，应确认所订立的联营合同无效有以下三种情 况：1、企业法人、事业单位法人的分支机构不具备法人条件、未经 法人授权，事后也未经法人追认，擅自以自己名义对外签订联营合同 的，应当确认无效；2、党政机关，隶属党政机关编制序列的事业单位、军事机关、民主党派、工会、共青团、妇联、文联等组织，与其他经济组织签订 的联营合同，应当确认无效；3、不属私营企业或个体工商户、农村承包经营户的公民个人与 其他经济组织签订的联营合同，应当确认无效。对于主体资

19、格不合法所签订的联营合同的处理原则是：首先应确 认合同无效；其次确认为无效的，对于联营体在联营合同履行期间的 收益应先用于清偿联营的债务，对于无过错方因合同无效所遭受的经 济损失，过错方应予补偿。因合同内容违反了国家法律或违背了联营活动应当遵循的原则， 应确认所订立的联营合同无效。具体表现在以下两个方面：1、联营合同中订有保底条款的，应确认该合同无效。所谓保底 条款是指联营一方当事人，虽然履行了投资义务，也参与了共同经营 和分享权益，但在联营体亏损时，仍要收回其出资和收取固定利润的 条款。这种不承担联营亏损责任的作法，不仅违反了联营原则，也损 害了其他联营方和联营体的债权人的合法权益。对于这种

20、错误行为的 处理原则是：合同被确认无效后，如果联营体发生亏损，过错方应如 数退出依保底条款收取的固定利润，用于补偿联营体的亏损，盈余部 分由联营各方重新商订合理分配办法或者按投资比例重新分配。2、联营一方当事人只向联营体投资，但不参加共同经营、不共担 风险责任的，应确认该合同无效。这是因为这种行为违反了有关金融 法规，投资人不论联营体盈亏均按期收回本息或者按期收取利润，属 于明为联营、实为借贷，因此应当确认合同无效。处理的原则是：除 可以将本金返还给出资方外，对其已经取得或者约定取得的利息予以 收缴，对另一方给予相当于银行利息的罚款处理。3、联营合同当事人恶意串通，损害国家利益、集体利益或第三

21、人 合法利益，或者合同内容违反国家利益或公共利益的，应确认合同无 效。处理的原则是，对于联合体在联营期间的非法所得予以收缴，收 归国家、集体所有或者返还第三人；同时，对联营各方可以并处罚款； 构成犯罪的，应追究责任人的刑事责任。附：法人型联营合同（紧密型）甲方（单位名称）：。经济性质：所有制。 乙方（单位名称）：。 经济性质，所有制。（注：如有两个以上单位联营，依次称丙、丁方。）甲、乙双方本着互利互惠、共同发展的原则，经过充分的可行性 研究和相互协商，决定联合出资建立 公司，特订立本合同。第一条联营宗旨、项目和范围联营宗旨:联营生产（经营）项目：生产（经营）范围： 。第二条联营企业名称西安市临

22、潼区市（县）秦岭实业股份有限公司（企业）地址：隶属：经济性质：（所有制）联营。核算方式：独立核算。第三条联合出资方式、数额和投资期限公司（或厂，下同）投资总额为人民币 5,000,000_元。甲方投资额_3,000,000_元，占投资总额_60%。甲方以下列作投资：现金：3,000,000 元；厂房：元，折旧率为每年%;机械设备： 元，折旧率为每年%;专用工具：元，折旧率为每年%;原材料：元；土地征用补偿费：元；专利权：元;商标权：元；技术成果：元。（应注明技术检验标准，可否再行转让）乙方投资额：_2,000,000元，占投资总额 _40_%。现金：元；厂房：元，折旧率为每年%;机械设备：元，

23、折旧率为每年%;专用工具：元，折旧率为每年%;原材料：元；土地征用补偿费：元；专利权：元；商标权：元；技术成果：元。（应注明技术检验标准，可否再行转让）投资缴付日期：。投资中包括固定资产、物资和专利权、商标权等，须按期办理所 有权变更登记手续。以土地使用权参加联营的，须依法办理土地使用权转移证书，按 期将该项土地征用补偿费作为出资份额转入公司名下。第四条 联营双方的权利和义务第五条纳税、利润分配与风险承担公司所得，在依法缴纳产品税、营业税和提取储备基金、生产发 展基金、职工福利奖励基金后，其余为红利，按股分配：公司所得利润一依法纳税一（储备基金+生产发展基金+职工福利奖励基 金）=红利（按股份

24、分配）。甲方： 60%；乙方： 40%。（所在地不同的联营成员，按商定的比例分配利润后，向自己所在地的税务部门缴纳所得税。）公司独立经营，独立核算，自负盈亏，联营成员对公司债务在出 资范围内，按出资和分红比例承担亏损。第六条联营企业的组织机构公司实行董事会领导下的经理负责制。董事会决定公司的以下重 大事宜：1、决定生产项目、经营方针、长远发展规模；2、审查经营计划、财务预算并监督检查其执行情况；3、决定公司级干部的任免、奖惩、职工待遇和临时人员的吸收、 解雇；4、审改技术改造措施，决定处理重大事故的方案；5、听取经理的工作汇报；6、决定联营合同的变更或中止；7、决定经理提交董事会讨论决定的问题

25、；8、确定董事的报酬，有权吸收和撤换董事。董事会由-?名董事组成。其中，甲方委派-?名，乙方委派-?名，董事长、副董事长由董事会会议选举产生。董事会成员任期-?年，董事会成员如有临时变动，可由该董事的原单位另派适当人选接替，但应经董事会认可。董事长、副董事长、董事可以兼任公司的经理、副经理或其他职 务。公司设经理一名、副经理 名，由董事会聘请，任期年。公司的经营管理机构由董事会决定。第七条 劳动管理、职工的人数、工资、培训及福利第八条违约责任:1、联营成员任何一方未按本协议第三条依期如数支付投资额时， 每逾期（时间），违约方应向公司缴付出资 额的%，作为违约金。2、由于联营成员任何一方违约，造

26、成本协议不能履行或不能完 全履行时，除应按出资额的%支付违约金外，守约方有 权要求中止协议，并要求违约方赔偿全部经济损失。如双方同意继续 履行协议，违约方应赔偿期违约行为给公司造成的损失。3、对不可抗力情况的处理。4、履行协议中如发生纠纷，由各方派代表协商解决。第九条 本协议经双方代表签字后，即公司董事会成立之时。公 司董事会负责办理注册登记，开设银行帐户和其他筹建事宜。报请有 关主管部门审批后生效。协议中如有未尽事宜，由双方共同协商，作 出补充规定。第十条 本协议正本一式 份，双方各执1份，公司存1份，协议副本一式 份，送、各存1份。甲方：（公章）乙方：（公章）法定代表人：（盖章）法定代表人

27、:（盖章）银行帐户：银行帐户：地址：地址;年 月年月第二章联营合同与公司章程的区别法人型联营合同与公司章程的关系联营合同是联营各方就联营项目、联营的组织形式及各方权利义务关系达成 的协议。法人型联营合同的主要内容是设立有限责任公司，其主要作用在于确定 所设公司的基本性质和结构，协调联营各方间的关系及其权利和义务。公司章程 是公司组织和活动的基本规范，不仅是公司行为的自律准则，也是国家管理公司 的重要依据。可见，法人型联营合同与公司章程之间存在内在的密切联系。公司 章程应规定的主要事项通常也是联营合同需约定的事项，如公司名称、注册资本、 经营范围、股东构成、出资形式、组织机构、终止等事项，不仅是

28、公司章程的法 定记载事项，而且也常为联营合同所约定。联营各方订立联营合同的目的除了约 定公司设立过程中双方的权利义务、协调各方的设立行为外，也是为了对未来公 司的性质、框架及内外法律关系作出总体的设计。因而公司章程通常是在联营合 同的基础上根据法律的规定制成，在没有争议和符合公司法的前提下，联营合同 的基本内容通常都为公司章程所吸收，甚至联营合同的条文为公司章程原封不动 地搬用，一般二者间不会发生矛盾和冲突。但是，两者在性质、效力上存在区别。（一）法人型联营合同与公司章程的性质不同。法人型联营合同是任意性文件，虽然法人型联营的发起人通常都会订立联营 合同。但法律并不强求当事人一定要订立联营合同

29、;而公司章程则是必备性文件， 任何公司成立都必须以提交章程为法定要件。同时，联营合同是不要式法律文件， 作为当事人之间的合同，主要根据当事人的意思表示形成，其内容更多地体现了 当事人的意志和要求;而公司章程则是要式法律文件，除反映当事人的主观要求 之外，更反映和体现法律对公司内外关系的强制性要求。（二）联营合同与公司章程的效力范围不同。联营合同既由联营各方协商订立， 调整的是联营各方之间的关系，因而只在联营各方之间具有法律约束力;而公司 章程调整的则是所有股东之间、股东与公司之间、公司的管理机构与公司之间的 法律关系，其中包括制定章程时的原始股东和章程制定后加入公司的新股东，都 受章程的约束。

30、有的观点认为，联营合同与公司章程在效力的期间上还存在不同。联营合同 调整的是公司设立过程的法律关系和法律行为，因而它的效力期间是从设立行为 开始到设立过程终止，公司的成立即意味着联营合同的终止;而公司章程的效力 则及于公司成立后整个的存续过程，直至公司完全终止。笔者认为公司的成立虽 然是履行联营合同的结果，并不意味着联营合同的终止。这是因为设立公司是联 营合同的主要目的，而不是唯一目的，联营合同还有可能约定公司设立以外涉及 联营各方权利义务的内容，只要是是联营各方真实意思的表示，在不违背法律强 制性规定的条件下，应当尊重联营各方的约定。公司成立后，在联营合同约定的 期间内联营合同仍然有效。由于

31、公司章程产生于联营合同之后，且具有特殊的法律地位，在联营各方的 关系和利益发生纠纷时，一般按照以下原则处理。第一，在公司成立之前发生的纠纷，应当由联营合同和合同法调整。联营任 何一方的行为违反联营合同的，另一方可以提起违约之诉。第二，在公司成立之后发生的纠纷，一般由公司章程和公司法调整。纠纷事 项包括联营合同和公司章程均有约定且约定一致的事项，也包括约定不一致的事 项。在公司成立后，合同关系即转变为法定关系，股东享有什么权利、承担什么 义务以及违反义务时应承担什么责任等，都不再是股东可以自由约定的，而必须 服从法律的强制性规定。股东之间和股东与公司之间的争议也不再是违约之争， 而通常都是侵权之

32、争，即因股东相互之间侵犯他人权利、股东侵犯公司权利或公 司侵犯股东权利而产生的争议。此种案件也不应作为合同纠纷而应作为公司纠纷 受理。解决这种争议的依据当然是公司法和公司章程的规定，而不是股东作为发 起人时签订的联营合同。当公司法没有具体规定时，可以适用民法通则的有关规 定。当然，公司成立后并不是所有的纠纷都由公司章程和公司法来调整，对于联 营合同中有约定，公司章程未涉及且又并非是章程法定记载事项，应当由联营合 同和合同法调整。联营企业章程参考样本第一条宗旨：第二条企业法人名称住所名称：住所：第三条企业性质:属与联营，由厂、等法人出资联 办，实行自主经营，独立核算，自负盈亏，具有法人地位， 受国家法律保护。第四条企业主管机关：第五条注册资金为人民币 万元。其中：固定资金万元，流 动资金 万元。分别是出资 万元；出资 万元。第六条经营范围及方式 经营范围：主管：兼管：（写出商品 类别或名称）经营方式：第七条企业的一切经营活动均遵守国家法律法规及其有关 方针政策，并执行本章程的规定。第八条联营期限定为 年，期满后如经董事会决定续办，再 申请续期。第二章联营各方的权利、义务第九条权利：第十条义务：第