12抽象行政行为行政法的知识

1、2020年9月28日1第七章 抽象行政行为2020年9月28日2 行政立法抽象行政行为 制定其他规范性文件的行为区别：1.性质不同2.制定主体不同3.适用范围不同2020年9月28日3一、行政立法的概念和种类（一）行政立法的概念从中央到地方多层级的、人大与政府分享立法权的体制。纵向分权通称两极多层。横向体制这人大与同级政府的权力分配。在我国，行政立法大致有如下三点意义： 第一， 减轻立法的负担。 第二， 现代行政国 家 的需要。 第三，“因地 制宜 ”的需要。 2020年9月28日4行政立法指行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。行政立法兼具行政和立法的双重性质本

2、质上是一种行政行为：主体是国家行政机关。 内容是行政管理事务。目的是履行执法机关的事务。隶属于抽象行政行为 。以其表现特征看具有立法性质 ：它是行政机关代表国家制定社会规范的行为。制定的社会规范，属于法的范畴，靠国家强制力实施。程序比一般的行政行为更为严格，要遵循立法程序。2020年9月28日52020年9月28日6立法主体：1.国务院2.国务院各部门3.省、自治区、直辖市人民政府和较大市的人民政府：省、自治区人民政府所在地的市；经济特区所在地的市；经国务院批准的较大的市。2020年9月28日7（二）行政立法的种类1.职权立法与授权立法依权力来源不同划分。职权立法是指行政立法主体依照宪法和有关

3、组织法规定的职权进行的立法。 授权立法：行政机关依据特定法律、法规的授权或者依据国家权力机关或上级行政机关的委托，并在授权或委托的权限范围内进行的制定规范性法律文件的活动。2020年9月28日8前者又称为一般授权立法，即法条授权。例如，国家赔偿法第二十九条： 赔偿费用，列入各级财政预算，具体办法由国务院规定。国务院令第一百七十一号发布 国家赔偿费用管理办法第十五条：财政部根据本办法制定中央国家机关国家赔偿费用管理的具体规定。省、自治区、直辖市人民政府根据本办法，并结合本地区实际情况，制定具体规定。后者又称为特别授权立法例如：例如第七届全国人民代表大会第二次会议关于国务院提请审议授权深圳市制定深

4、圳经济特区法规和规章的议案的决定（1989年4月4日第七届全国人民代表大会第二次会议通过）。 2020年9月28日9授权立法中的特殊问题 授权立法的范围 犯罪与刑罚、剥夺公民政治权利、限制人身自由的强制措施与处罚、司法制度属法律绝对保留 授权立法的义务严格按照授权目的和范围行使该权力；权力不得转授；立法须报授权规定机关备案授权立法的效力 具有准法律的地位，授权制定的行政法规与法律相冲突的，应当由全国人大常委会裁决 授权立法的终止 条件成熟时国务院应报请全国人大及其常委会立法，立法后原授权立法及授权终止 授权立法的识别 授权制定的行政法规一般称“某某暂行条例”，而普通行政法规一般称“某某条例”

5、2020年9月28日102.中央行政立法和地方行政立法根据立法主体不同 中央行政立法是指国务院制定行政法规和国务院各部门制定部门规章的活动。地方行政立法是指一定层级以上的地方人民政府制定行政规章的活动。划分的意义：确定地域效力。2020年9月28日113.执行性立法和创制性立法 根据立法内容、目的和功能的不同。2020年9月28日124.法规性立法、规章性立法 根据行政立法的最终结果。法规性立法是指国务院制定行政法规的活动。行政法规的名称有三个：条例、规定、办法。关于宏观问题的规定，叫条例；关于某个方面的，叫规定；关于一个具体问题的，叫办法。其他名称的规范性文件不能称为行政法规 。规章性立法是

6、指法定的国务院各部门和地方人民政府依法制定和发布行政规章的活动。2020年9月28日13二、行政立法的效力（效力等级和冲突适用）文本与效力冲突和适用法律低于宪法 特别法优于一般法新法优于旧法法不溯及既往，但有利溯及除外授权立法与法律冲突的，由全国人大常委会裁决（家长裁决法） 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间冲突的，由国务院裁决地方性法规与部门规章冲突，国务院可决定适用地方性法规，适用部门规章的则应提请全国人大常委会裁决。行政法规低于宪法和法律地方性法规低于宪法、法律、行政法规、上级地方法规部门规章低于宪法、法律、行政法规 2020年9月28日14地方性规章低于宪法、法律、行政法规、本级

7、以上地方法规、上级地方规章新一般规定与旧特别规定冲突的，法律由全国人大常委会裁决，其它由制定机关裁决 省政府规章与较大市法规冲突，省级人大常委会处理自治条例单行条例与经济特区法规 类似本级地方性法规，但可对上位法做变通规定并在本区域内优先适用 2020年9月28日15例判断对错并说明理由1.地方性法规与部门规章对同一事项的规定不一致不能确定如何适用时，由国务院作出最终裁决2.不同行政法规的特别规定与一般规定不一致不能确定如何适用时，由国务院裁决。答案：1.错 2.错（特别法优于一般法）2020年9月28日16三、行政立法的程序行政法规制定程序条例共37条，包括总则、立项、起草、审查、决定与公布

8、、行政法规解释和附则。规章制定程序条例共39条，包括总则、立项、起草、审查、决定和公布、解释与备案以及附则。 2020年9月28日172020年9月28日18行政法规的制定程序立项由国务院有关部门报请立项由国务院法制机构拟订年度立法工作计划报国务院审批起草由有关部门起草或由国务院法制机构起草或者组织起草由起草部门主要负责人签字送审 审查国务院法制机构负责审查直接涉及公民、法人或其它组织切身利益的可以听证，有关行政许可的必须听证由法制机构主要负责人建议提请审议，但调整范围单一、各方面意见一致或法律配套法规可以转批 决定国务院常务会议审议，法制机构或起草部门做说明；或直接由国务院审批总理签署国务院

9、令公布施行2020年9月28日19公布与备案标准文本为国务院公报文本公布后30日后施行，但涉及国家安全、外汇汇率、货币政策确定及公布后不立即施行将有碍法规施行的，可以自公布之日起施行公布后30日内由办公厅报请全国人大常委会备案解释属条文本身问题的，国务院各部门和省级政府可要求解释，由国务院法制机构拟订解释草案报国务院同意后，由国务院或其授权的有关部门公布属具体应用问题的，国务院各部门与省级政府的法制机构可请求解释，由国务院法制机构解释答复；涉及重大问题的由其提出意见报国务院同意后答复。2020年9月28日20其它抽象行政行为的制定问题 制定机关报请立项决定公布备案部门规章国务院组成部门、直属机

10、构、部分直属事业单位部门工作机构部务会议或委员会会议决定标准文本为本部门或国务院公报公布后30日内由法制机构报请备案地方性规章省级政府和较大市政府（省会市，经济特区市，计划单列市）政府工作部门或其下级政府政府常务会议或全体会议决定标准文本为地方政府公报2020年9月28日21说明：对于其他行政规范性文件的制定问题，尚无法律集中调整，原则上参照规章的制定进行。2020年9月28日22行政规范红头文件2020年9月28日23投资万开车违法不罚 小学报名要持父母编制证 2020年9月28日24没有初中毕业证不得结婚教师岗位“明码标价”河北平乡县2006年出台了一份名为“关于公开招录中小学教师的实施方

11、案”的文件。文件明确提出，被录取教师需要在规定时间内，本着自愿原则，交纳2万至7万元不等的师资培训进修费，过期未办理交费手续者按自动放弃对待。小学报名要持父母编制证投资1000万元以上享受副县级待遇 2020年9月28日252020年9月28日26地方政府“红头文件”九大怪部门争权，红头文件开道 揽权：发个文件给自己授权 市政府都无权发的“罚款文件”，乡政府发了一摞 市政府发个文件，就开始伸手收钱 用“红头文件”为本地市场“扎篱笆” “红头文件”明目张胆地强买强卖 随意干涉民事关系 上级文件出政策，下级文件出对策 政府的“红头文件”竟然没有公章2020年9月28日272004年，某县政府发布关

12、于规范药品零售市场的通告，规定新开零售药店须与原有零售药店相距400米以上。外地某药品经营公司经药监部门批准到该县一老药店附近筹建新药店，老药店依据县政府通告予以阻止，双方为此闹得不可开交。点评：药品企业的开办许可和监督管理是药品监督管理部门的法定职权。药品监督管理部门实行省以下垂直领导体制，即市、县药监局并不是同级政府的工作部门。因此，县政府发文设定药品零售企业开办许可条件，属于越俎代庖。2020年9月28日28案例：2006年，某市政府印发“燃气管理规定”，规定燃气燃烧器具安装、维修单位须经建设部门进行资质审查，发给燃气燃烧器具安装维修资质证书，并规定对该资质证书实行年检。点评：燃气燃烧器

13、具安装维修资质证书原为建设部规章设定，国务院清理行政审批项目后未予保留，该文件的上述发证、年检规定，属于违法设定行政许可。一些地方政府为了揽权，自行设定行政许可。2001年，某市设立的“馒头办”曝光，面对公众对行政过滥的质疑，市政府搬出了该市先前出台的馒头生产销售暂行管理办法。要查“馒头办”，还得先清理这个办法。 2020年9月28日292006年，某镇政府发布关于加强村民小组财务管理的文件，规定村民小组“公款私存”的，由镇财政所按存入额的30%予以收缴。点评：行政处罚法明文规定，行政处罚只能由法律、法规、规章设定，规章以下的其他任何文件设定行政处罚都是不合法的。该文件规定的“收缴”，实际上是

14、罚款，属于违法设定行政处罚。2020年9月28日302006年，某市政府发布关于加强流动人口和出租房屋管理服务工作的意见，规定出租房屋须向房产管理部门交纳房屋租赁管理服务费。点评：设定行政事业性收费项目，需有法律、法规、省政府规章或者国务院、财政部、国家发改委规范性文件为依据。该文件规定的“房屋租赁管理服务费”，并无上述合法依据，属于违法设定行政事业性收费。乱收费屡禁不止，已成为群众反映强烈的不正之风。2020年9月28日31某地计生委曾发文规定，育龄村民应与村委会签订“计划生育合同”，并交纳计划生育合同信誉金。计划生育合同信誉金由乡镇计生办收取、乡镇财政所管理。2020年9月28日32一些地

15、方的交警队发文规定，上路行驶的机动车，必须到其指定的企业安装防雾灯、尾气净化装置。一些车主在其他地方安装的防雾灯和尾气净化装置虽然质量好、价格低，但交警队不认账，并要按未安装给予处罚。车主对此意见很大。2020年9月28日33含义行政机关及被授权组织为实施法律和执行政策，在法定权限内制定的除行政法规和规章以外的决定、命令等普遍性行为规则的总称2020年9月28日34作用1、弥补法律的缺陷2、创新新的规则3、指导人们生活2020年9月28日35创新性行政规范关于对制售假药、劣药案件经济处罚的通知1、依职权的创制性文件2、依授权的创制性文件（为了补充特定行政法规范或变通上级规范性文件）2020年9

16、月28日36解释性行政规范1、法定解释性规范：主体：行政机关范围：以法律、法规和规章的规定为限如：上海市实施集会游行示威法办法2、自主解释性行政规范主体：没有法定解释权的行政机关对象：法规、规章和有关法律和其它行政规范性文件2020年9月28日37自主性解释文件：1、对内作用2、统一行动3、明确效力2020年9月28日38指导性文件国务院关于发展高产优质高效农业的决定党的十一届三中全会以来，我国农村改革和发展取得了重大成就，特别是农产品数量的大幅度增长，对全国人民基本解决温饱问题起到了决定性作用。九十年代我国农业应当在继续重视产品数量的基础上，转入高产优质并重、提高效益的新阶段。这是我国农业发展史上的一个重大转变。实现这个转变，是发展社会主义市场经济、进一步解放和发展农村生产力、继续加强农业在国民经济中基础地位的需要；对于满足城乡居民生活不断提高的消费需求，为工业提供更多的优质原料，缓解农产品卖难问题，较快地增加农民收入，拓宽农村工业品市场，实现小康目标，加快农业现代化进程，都具有重要意义。为了更好地发展高产优质高效农业，现就有关问题作如下决定：一、进一步把农产品推向市场八十年代中期以来，我国已经相继放开了水产、水果、蔬菜、畜禽、蛋奶等大多数农产品，促使这些产品的产量大幅度上升，优质高效比重不断扩大。实践证明，把农产品放开，推向市场，是实现优质优价、加快发展高产优