大气污染防治法

1、餐饮服务行业常见违法行为环境行政执法法律适用的分析餐饮服务行处具有小而杂的特征,存在历史遗留问题，证据 收集方向的不同，直接影响对违法行为的定性以及法律的适用问 题。在此，结合案件的实际审查，对餐饮服务行处常见的三类世 法行为的法律适用进行归纳思考。一、在限制性区域内设立餐饮服务项目依据中华人民共和国大气污染防治法（以下统称大气法） （自2016年1月1日起施行）第八十一条第二款 “禁止在居民住宅 楼、未配套设立专用烟道的高住综合楼以及高住综合楼内与居住 层相邻的高处楼层内新建、改建、扩建产生油烟、异味、废气的 餐饮服务项目。”和深圳经济特区服务行处环境保护管理办法 （以下统称服务行处管理办法

2、）（自2002年3月1日起实施） 第五条“在下列区域和场所禁止设立产生油烟、恶臭、噪声、振 动的服务项目：（一）住宅区、医院、学校、疗养院等环境敏感区（区域规 划配套的服务设施除外）；（二）住宅楼；（三）高住综合楼宇中与居住层相邻的楼层。未设立专用烟道的商用和综合楼宇禁止设立产生油烟的饮食 服务项目。任何单位和个人不得将物处出租、出借、承包给其他单位和 个人用于禁止设立的服务项目。”之规定，法律禁止在上述限制性区域内设立产生油烟、异味、噪音等影响环境的餐饮服务项目， 从区域管理角度来对餐饮服务项目进行设定限制条件，明确餐饮 服务项目在哪些区域可以设立，哪些区域不可以设立，从而。对 于此类违法行

3、为的证据收集及法律适用要注意几个方面:（一）对餐饮服务项目的生产情况，即是否正常经营，营业 起止时间，营业面积，地理位置，楼层属性、分布，是否产生油 烟、噪音、异味等进行核查。在此要注意两个时间点：一是2016 年1月1日，新大气法生效的时间；二是2002年3月1日，服务 行业管理办法生效的时间。（1）对于在2002年3月1日前已设立的服务项目，新大气法 对此未作出规定，而服务行业管理办法第六条对此作了专门 性的规定，即是“本办法实施前已设立的服务项目，产生油烟、 恶臭、噪声、振动、热污染等不符合国家规定排放标准的，由环 境保护部门责令限期治理；期满后仍未能符合国家规定标准的由 环境保护部门依

4、法清理、查处。因此，对于在2002年3月1日之 前设立服务项目应适用服务行业管理办法第六条，对未达标 排放的服务项目，先责令其限期整改，对整改不及格的再依法清 查。（2）对于在2002年3月1日至2016年1月1日期间设立的服务项 目，根据行政处罚法第五条及环境行政处罚法第二条罚 教结合原则，同时结合从旧兼从轻原则，在两法之间根据具体的 案情，综合考虑案件的减轻情节，择一而用。（3）对于在2016年1月1日之后设立的服务项目，根据环境行 政处罚法第九条【法经适用规则“当事人的一个违法行为同 时违反两个以上环境法律、法规或者规章条款，应当适用效力等 级较高的法律、法规或者规章；效力等级相同的，可

5、以适用处罚 较重的条款”之规定，对该类违法行为适用效力等级更高的大气法。（二）对餐饮服务项目的污染防治设施建设情况进行核查， 即灶头量，燃煤、气、油，是否安装油烟净化装置，排气筒，是 否属于油烟无组织排放；（三）对污染物的排放情况进行调查，即对周边环境的影响， 如墙面、植被受影响情况。二、油姻不达标排放，对居民生活环境造成污染对此，大气法第八十一条第一款“排放油烟的餐饮服务 业经营者应当安装油烟净化设施并保持正常使用，或者采取其他 油烟净化措施，使油烟达标排放，并防止对附近居民的正常生活 环境造成污染。”和深圳经济特区环境保护条例第三十七条 “产生或者排放污染物的单位或者个人，应当采取有效措施

6、，防 治环境污染。彳需要申领排污许可证或者临时排污许可证的，排放污染 物彳得超过国家或者地方规定的污染物排放标准。”都对油烟彳 达标排放作出了明确规定，但是根据环境行政处罚法第九条 【法经适用规则】“当事人的一个违法行为同时违反两个以上环 境法律、法规或者规章条款，应当适用效力等级较高的法律、法 规或者规章；效力等级相同的，可以适用处罚较重的条款”之规 定，两法属于上下位阶的关系，应适用效力等级更高的大气法。三、未经审批或未僵过审批擅自设立餐饮服务项目根据深圳经济特区建设项目环境保护条例第八条“建设单 位应当按照国家规定对建设项目进行环境影响评价，并报环境保 护部门审批。”和服务行业管理办法第八条“新建、改建、 扩建和迁建服务项目，具有下列情形之一的，无需办理建设项目 环保审批手续：（一）位于非限制区域和场所，建筑总面积在100平方米以下 （包括100平方米）；（二）位于非限制区域和场所，有相应污染防治设施，污染 物经处理后达标排放，不对周边居民生活环境造成影响的；（三）冷热饮制售、粉而食小吃等无油烟排放的餐饮服务项 目。前款规定以外的新建