2022年国际私法形成性考核册简答答案

1、国际私法形考作业1答案 二、 简述题1、 我国区际法律冲突法律特性。答：（1）我国区际法律冲突既包括不一样社会制度之间法律冲突，也包括相似社会制度之间法律冲突。（2）我国区际法律冲突体现为三*法律体系之间法律冲突。（3）我国区际法律冲突还体现为中央政府缔结或加入国际公约效力范围。（4）我国区际法律所体现各法域权利使单一制中国带有复合制特性。2、 简述法律本座说。答：19世纪，德国法学家费德里克.卡尔.冯.萨维尼提出法律关系本座说。萨维尼认为，每一法律关系均有一种确定“本座”，即一种他在性质上必须归属法域。法院进行法律选择时，应根据法律性质确定法律关系本座所在地，而该本座所在地法律就是该法律关系

2、合用法律。3、 简述冲突规范概念及法律特性。答：冲突规范是指涉外民事法律关系应合用哪一国法律来调整规范。具有如下法律特性：（1） 冲突规范不直接规定当事人权利和义务，只指出该民事关系应合用何国法。（2） 冲突规范和准据法相结合，才能最终确定当事人权利和义务。三、 论述题查阅有关资料后，评述法律关系本座说及其在国际私法中地位。P.30四、 课堂讨论题我国与否应当采用反致制度。答题思绪：首先弄清反致本质内涵。然后可从如下两个角度探讨：（1）我国法制状态和法治状况；（2）国际大环境。国际私法形考作业2答案二、 简述题1、 简述最惠国待遇特点。答：（1）最惠国待遇根据常常是一项双边或多边公约规定。（2

3、） 受惠国获得施惠国予以任何第三国优惠待遇，无需向施惠国履行任何申请手续。（3） 在最惠国条款中，一般都对最惠国待遇合用范围作出规定，即目前一般实行是有限制最惠国待遇。2、 简述动产三分说答：“动产三分”说是由德国法学家萨维尼提出，他把动产分为三类：（1） 不能确定其所在地，此类动产常常处在变动状态，应合用当事人住所地法。（2） 可以确定其所在地，应合用物之所在地法。（3） 所有者在住所地以外不定期托人保管商品或者旅行者在国外临时寄存行李，对此类动产可以根据详细状况，或合用当事人住所地法或合用财产所在地法。3、 简述当事人选择协议准据法方式答：当事人选择协议准据法方式一般有两种，即明示意思自治

4、和默示意思自治。（1）明示意思自治。指协议当事人在缔约之前或在争议发生之后，以文字或言词明确作出选择协议准据法意思表达。（2）默示意思自治。指在协议中没有明确规定协议准据法状况下，通过缔约行为或其他某些原因来推定当事人已默示同意该协议受某一特定国家法律支配。三、案例分析题1986年4月30日，大连市土产进出口企业和挪威艾格利股份有限企业签订塑料编织袋买卖协议，挪威艾格利股份有限企业向大连市土产进出口企业购置110吨塑料编织袋，价格条件CIF950美元吨，装期1987年23月。大连市土产进出口企业按照协议交付第一批货品于1987年2月27日在大连港装运，第二批货品分两批于同年3月7日和3月27日

5、在大连港装运。对上述两批货品，挪威艾格利股份有限企业均自提单开出之日起90天内信用证付款。但挪威艾格利股份有限企业收到货品后以大连市土产进出口企业违约为由，申请挪威王国法院扣押上述两份信用证项下款项。据此，开证行东方惠理银行已书面告知中国银行，该两批货品价款至今未付。大连市土产进出口企业因此提起诉讼，规定解除协议，判令挪威艾格利股份有限企业支付拖欠货款。挪威艾格利股份有限企业未提出抗辩。请问：1）本案大连市土产进出口企业向中国法院起诉，当地中国法院与否有管辖权？2）本案能否合用中国法律，其法律根据是什么？参照答案1）中国法院有管辖权。本案协议纠纷，虽然挪威艾格利股份有限企业己抢先在挪威王国法院

6、申请扣押应付给大连市土产进出口企业货款，但由于双方在协议中并未约定管辖法律，大连市土产进出口企业就协议纠纷在协议履行地所在地中国法院起诉，该地中国法院有管辖权。2）有关法律合用。本案双方当事人未在协议中约定法律合用条款，因此，根据民法通则第145条规定，本案应合用与协议有最亲密联络国家法律。由于本案协议签订地在中国，起运港在中国，并且按照CIF价格条件是由作为卖方甲企业自付运费、保险费并承担货品越过船舷此前风险，故本案中与协议由最亲密联络国家是中国，应合用中国法律。四、课堂讨论美国“协议要素分析法”和大陆法系“特性性履行说”作为鉴定最亲密联络原因措施，两者对比有何优缺陷。P205国际私法形考作

7、业3答案二、 简述题1、 简述涉外婚姻实质要件及我国涉外结婚、离婚法律合用规定答：（1）涉外婚姻实质要件。涉外婚姻是具有涉外原因婚姻。其实质要件是指法律规定，在实体上婚姻当事人双方必须具有条件和严禁条件。结婚必备条件重要包括如下内容：男女双方自愿、两性结合、符合法定婚龄；严禁条件重要包括：近亲通婚、重婚、患有一定疾病人结婚。（2）我国有关涉外结婚和离婚法律合用重要规定在民法通则第147条以及婚姻法之中，即中国公民和外国人结婚合用婚姻缔结地法；离婚合用受理案件法院所在地法。2、 简述我国涉外法定继承法律制度答：我国继承法第36条规定：“中国公民继承在中华人民共和国境外遗产或者继承在中华人民共和国

8、境内遗产，动产合用被继承人住所地法律，不动产合用不动产所在地法律”“外国人继承在中华人民共和国境内遗产或者继承在中华人民共和国境外中国公民遗产，动产合用被继承人住所地法律，不动产合用不动产所在地法律。”由此可见，中国在涉外法定继承法律合用上采用区别制。并且，民法通则第149条也进行了明确规定：“遗产法定继承，动产合用被继承人死亡时住所地法律，不动产合用不动产所在地法律。”3、 简述域外送达方式答：域外送达是指在国际民事诉讼中，祈求国根据其参与国际公约或其本国法律规定方式，将司法文书或司法外文书交由居住在被祈求国诉讼当事人或诉讼参与人制度。国际上通用域外送达方式重要有如下几种：（1）外交途径送达

9、（2）领事途径送达（3）中央机关送达（4）法院送达（5）邮寄送达（6）个人送达（7）公告送达三、 论述题1、 论死者遗产继承法律合用公约答：死者遗产继承法律合用公约于1988年海牙国际私法会议第十六届大会通过。是涉外继承法律合用重要成果。是调整涉外继承实体要件重要国际公约。其重要内容如下：（1）在合用范围方面，除遗嘱方式、遗嘱能力、与夫妻财产有关问题、与继承无直接关系而产生或转移权利和财产外，一切遗产继承法律合用问题均合用本公约。（2）在法律合用方面，只要受理案件法院所在地国参与了公约，该法院就要合用公约，虽然公约指向法律为非缔约国法律，本公约同样合用。（3）在准据法选择方面，公约采用了继承法

10、律合用同一制，即将死者遗产看作一种不可分割整体，不辨别遗产中动产和不动产，统一合用准据法；并且，该公约有条件承认当事人意思自治原则，即当事人一方可以明示方式指定有关国家法律作为调整继承整体问题准据法，但这种指定法律行为只有在该当事人在指定法律时或死亡时具有该有关国家国籍或在该国拥有惯常居所时方为有效。(4)在准据法调整内容方面，公约规定包括：确认继承人、继承份额和义务以及因死亡而引起其他继承权；引行为而引起继承权剥夺和损失；在确定继承人、不动产遗嘱继承人或动产遗嘱继承人继承份额时，任何返还或阐明赠与物品、特留份或遗物义务；可处分遗产部分，不可剥夺利益和对遗产处分其他限制；遗嘱处分实质有效性等2

11、、 论确定涉外民事管辖权原则答：涉外民事管辖权是指一国法院依国际公约和国内法受理和审判涉外民商事案件权限。其关键问题是一国法院根据何原则或原则获得涉外案件管辖权。可以看出，确定国际民事案件管辖权根据何原则只能是国际公约何国内立法。因此，除依国际公约规定确定管辖权外，应根据各国国内立法如下列原则确定管辖权：（1）“属人管辖”原则。即以当事人国籍确定管辖权。重要合用于与人身有关联案件，尤其是离婚、监护、亲子、继承等案件；（2）“属地管辖”原则，即一国法院根据本国与某涉外民事案件地区联络而行使管辖权。重要合用于受案法院可以控制被告或其财产案件，以物之所在地为连接原因案件以及以诉讼原因发生地为联络原因

12、案件；（3）“专属管辖”原则。即对波及本国公共利益或出于保护本国当事人利益规定某些民事案件为本国法院专属管辖，排除他国法院管辖权。重要合用于对本国公共秩序何本国当事人利益重大民事案件；（4）“协议管辖”原则。即根据当事人到达管辖权协议或条款，将其争议交由某一国法院审理。是意思自治原则在国际民事诉讼中体现，也是对属人管辖何属地管辖变更何补充。重要合用于有关协议或财产权益争议案件；（5）“平行管辖”原则。即在多国法院有管辖权状况下，当事人选择一国法院审理案件。重要合用于协议或财产权益争议案件。四、案例分析题1澳大利亚公民方某于1990年8月底来中国广东观光旅游，在此期间与原告中国公民柳某相识并建立

13、了恋爱关系。方某在广东观光两、三天后便返回了澳大利亚。1991午7月17日，方某再次来到广东，与柳某相处一种星期后，便于同月25日在广州市民政局办理了结婚登记手续。由于双方婚前相处时间短，彼此理解不够，且婚后柳某拒绝与方某同居，双方无法建立起夫妻感情，双方互相埋怨。1991年8月2日，柳某以双方婚前理解不够，感情基础差，婚后无法建立起感情，夫妻关系无法维持为理由，向广州市白云区人民法院起诉，规定与方某离婚。方某在答辩中也认为双方大妻关系确难以维持，表达同意离婚，但规定将婚后所购录像机一部归其所有。柳某对此表达同意。请问：1）本案当事人能否根据行政程序办理离婚？ 2）对于本案，受理法院有无管辖权

14、？如有，应合用何国法律审理？答：1）在中国，根据民政部公布中国公民同外国人办理婚姻登记几项规定第6条规定，中国公民与外国人在华规定离婚，不管是双方自愿离婚还是一方规定离婚，一律按诉讼程序办理，不合用行政程序办理，即此种离婚不能按向婚姻登记机关办理离婚登记程序获得离婚法律效果。2）中国公民对不在中国领域内居住人提起离婚之诉，属于有关身份关系诉讼，根据中华人民共和国民事诉讼法规定，该诉讼由原告住所地或常常居住地人民法院管辖。因此对于本案，广州市白云区人民法院有管辖权。根据中华人民共和国民法通则第147条规定，中国公民和外国人离婚合用受理案件法院所在地法律，本案应合用中国婚姻法审判。2边某和王某夫妻

15、二人均为中国公民，婚后旅居巴西。因发生婚姻纠纷，巴西法律又不容许离婚，夫妻二人于1986年按巴西法律规定方式到达长期分居协议，并祈求中国驻巴西大使馆领事部予以承认和协助执行。问：我国应否承认和协助执行边、王二人到达分居协议？为何？答：我国驻外使馆办理中国公民间有关事项应当执行我国法律，该分居协议不符合我国婚姻法规定，故不能承认和协助执行。该分居协议系按照巴西法律容许方式到达，故只能按照巴西法律规定程序向巴西有关方面申请承认。 边、王二人分居协议是按照巴西法律到达，巴西不准离婚法律与我国婚姻法有关规定相抵触，承认和协助执行边、王二人到达分居协议有悖我国公共秩序，因此我国不能承认边、王二人分居协议

16、效力。一国法院及一国驻外使馆承认与执行只能是一国法院判决或仲裁机构裁决，而不能是当事人之间协议。作业四一、案例1. 11997年8月，法国商人比尔从武汉市某大酒店打到火车站。车到站后，比尔将一装有宝贵物品手提包遗忘在出租车内。司机凌某发现皮包后，寻找失主，未果。 比尔丢包后，在武汉人民广播电台武汉晚报上播发寻物启事，称送还丢失皮包将给以酬报，并公布了联络方式。 第二天，凌某将皮包送还比尔。比尔兑现承诺，付了酬金。 比尔皮包失而复得后，委托中国籍范女士向武汉市公管处投诉。公管处几经周折，查到收受酬金凌某。公管处告知凌某到公管处阐明状况。凌某承认接受酬金事实，并写下拾物通过。3月10日，凌某将酬金

17、交到公管处，由公管处交给失主。公管处以举报待查为由，暂扣出租车凌某上岗证，规定在指定期间和指定地点接受处理。 凌某感到委屈，遂向武汉市汉口区人民法院提起行政诉讼，规定公管处返还酬金。法院受理案件后，进行了审理。 问： 1）本案中涉外民事关系应以何国法律作准据法？ 答： 比尔乘坐出租汽车，与凌某构成涉外运送协议关系。根据最亲密联络原则，这一法律关系准据法是中国法律。 比尔公布悬赏广告，凌某偿还皮包，这构成悬赏协议关系，根据最亲密联络原则，应以中国法律为准据法。 比尔皮包失而复得后，委托代理人进行投诉，使凌某在违反真实意思表达状况下交出酬金，比尔索要酬金构成不妥得利。这一法律关系合用国际通例、中国

18、法律作准据法。 2美国籍人爱默生根据来到中国某大学任教。任教期间与在该大学任教中国女教师田某结婚。婚后，因双方性格不和等原因，爱默生向上海市中级人民法院起诉，规定离婚。起诉后。爱默生任教期满，准备回国。爱默生向法院提出，委托同在该校任教美国籍教师或委托美国驻上海领事馆领事代理诉讼。 问： 在本案中，爱默生委托他人代为诉讼做法与否合法，为何？ 答： 爱默生做法是合法。在我国，中国公民可以接受委托担任诉讼代理人。我国对在我国外国人实行国民待遇，容许外国人委托与之有同一国籍外国人担任诉讼代理人。 外国驻华大使馆、领事馆官员，可以接受本国公民委托，以个人名义担任诉讼代理人。根据我国参与维也纳领事关系公

19、约规定，当作为当事人外国人不在我国境内、 或由于其他原因不能适时到我国法院出庭时，该外国驻华领事可以在没有委托状况下，直接以领事名义担任其代表或安排代表在我国法院出庭。 3中国公民钱某，1992年到日本留学。1995年回国前夕，在上班途中，被运货卡车撞倒，经急救无效死亡。钱某妻子利某以全权代理人身份在钱某弟弟陪伴下到日本料理后事。经协商，日本方面赔偿500万日元。 回过后，为遗产分派一事，利某与钱某家人发生争执，协商未果。钱某家人以利某及其女为被告，诉至当地人民法院。 问：本案应怎样适使用办法律？阐明理由。 答： 本案应以日本法律为准据法。 钱某死亡前未留遗嘱，其继承属法定继承。根据中华人民共和国民法通则第149条遗产法定继承，动产合用被继承人死亡时住所