2015教育基础阶段民诉-讲义二

1、目 录重点理论1基本原则2基本制度3当事人4主管与管辖8专题一专题二专题三专题四专题五第一节第二节第三节第四节第五节专题六专题七主管8级别管辖9地域管辖9裁定管辖12管辖权异议12. 13保障制度18专题八专题九专题十调解制度21一审普通程序22简易程序24专题十一专题十二专题十三专题十四专题十五专题十六专题十七专题十八小额公益程序26程序27二审程序27再审程序29特别程序31执行程序32程序34仲裁制度35专题一重点理论（一）效力范围1在我国领域内进行民事。民诉第 4 条。2民事法在民族自治地方的适用的特殊问题：民族自治地方人民可以制定变通或者补充的规定。民诉第 16 条。（1）：报常务批

2、准。的人民（2）自治州、自治县：报省或者常务批准；并报常务（二）诉的理论备案。1标的：民事权利义务关系。（1）与（2）与（3）标的物相区别：有争议的具体东西（表现为金钱、或行为）。请求相区别：作出特定的要求。标的额：双方当事人争执的金钱数额2.诉的分类（1）确认之诉：只求确认，不求给付。（2）给付之诉：先行确认，以求给付。（3）变更之诉：现有关系，加以变更。 3反诉民诉法解释第 233 条（1）概念：独立的诉。准许本诉撤诉的，应当对反诉继续；申请撤回反诉的，应予准许。民诉法解释第 239 条与反驳不同，反驳是（2）反诉的要件：的单纯防御行为，而反诉则是通过发动进攻进行防御。本诉的对本诉的提出。

3、反诉的当事人应当限于本诉的当事人的范围。反诉与本诉有牵连关系。反诉与本诉的请求基于相同、请求之间具有因。果关系，或者反诉与本诉的请求基于相同事实的，应当合并在本诉进行中提出。在受理后，辩论结束前民诉法解释第 232 条向受理本诉的裁定不予受理，告知另行提出，且受诉。对反诉有管辖权。反诉应由其他专属管辖，反诉应与本诉适用同一程序。（3）对反诉的处理在一审过程中：可以合并。在二审过程中：调解不成的，告知当事人另行。二审裁定撤销一审发回重审的,提出反诉,可以合并。民诉法解释第 251 条再审用二审程序时的反诉：按照二审方式处理。再审裁定撤销原 252 条4.诉的要素：当事人、裁定发回重审的，反诉，合

4、并。民诉法解释第标的、诉的理由（事实依据和法律依据）。（1）主体合并：当事人合并。（2）客体合并：标的合并。也可分别。1有牵连关系：可以用同一份无牵连关系：不能用同一份处理处理。5.：一方必定是专题二基本原则（一）权利原则（二）同等原则与对等原则（1）同等原则：外国主体与中国主体有同样的待遇。（2）对等原则：我国（三）辩论原则对该外国主体加以同样的限制。1.可以是口头的，也可以是的；2.可以是实体方面的，可以是程序方面的，也可以是方面的；3.贯穿审判程序的始终。但特别程序、非讼程序和执行程序无法辩论。4.辩论权是当事人的权利，证人没有辩论权。（四）处分原则：自行处分实体权利和程序权利1.内容出

5、的请求范围。请求的，法律规定的，2. 调解协议内容超出3.注意：处分行为可以准许。可以干预。（五）调解自愿和合法的原则（六）诚实信用原1. 对当事人：诉第 13 条（1）当事人的真实陈述义务。（2）促进义务。（3）以方法形成不正当状态。（4）禁反言。（5） 2.对其他人：3.对：不得权利。司法裁量权。诉第 14 条院（七）监督原1.行使主体：人民2.行使方式（1）抗诉：生效裁判（2）建议生效裁判审判的违法行为对执行活动法律监督（八）支持原则前提是受害人未。如果已经则不需要支持。支持人不能参加程序2专题三基本制度（一）合议制度1独任制的常见考点（1）适用：简易程序；特别程序，但是选民资格或者、疑

6、难应适用合议制；督促程序；催告阶段。（2）组织形式：审判员一人；（3）适用：基层及其派出；2合议制的重点问题第一审合议庭：可以由审判员组成合议庭；也可以由审判员和庭。第二审合议庭：必须由审判员组成。（二）回避制度组成合议1适用范围民事法第 44 条（1）对象：审判（2）阶段：民事（包括审判员和。）、书记员、翻译、鉴定人、勘验人。2法定原因民事法第 44 条（1）是本案当事人或者当事人、（2）与本案有利害关系的；人近亲属的；（3）与本案当事人、（4）接受当事人、不仅要回避还应 3.回避方式：（1）自行回避（2）申请回避：口头或者人有其他关系，可能影响对公正的。人请客送礼，或者规定会见当事人、人的

7、，方式（3）院长或者审判决定其回避的情形：审判有应当回避的情形，没有自行回避，当事人也没有申请其回避的，由院长或者审判 4回避的决定权（1）院长担任审判长时的回避：审判决定其回避。民诉法解释第 46 条决定。（2）审判（3）其他（含陪审员）的回避：院长决定。（书记员、翻译、鉴定人、勘验人）的回避：审判长决定。5回避决定的复议（1）回避决定可以复议一次。（2）复议期间，被申请回避的，不停止参与本案的工作。（三）两审终审 1含义：2例外：（1）作为一审的。3（2）（3）民事按照特别程序以及督促程序、定的不得上诉的裁定。催告程序、还债程序的。（4）调解书。（5）小额程序。（6关于适用无效的对分割和抚

8、养问题的的，当事人可以上诉）。法若干问题的解释（一）第 9 条（四）公开审判制度审前阶段开理阶段评议1公开：民事法第 134 条通常公开一律不公开。的：涉及国家的；涉及个人隐私的；法律另有规定的。（3）经过当事人申请才不公开2合议庭评议一律不公开的：离婚：涉及商业的。3一律公开。公众有查阅裁判权。民诉第 156 条：公众可以查阅发生法律效力的和个人隐私的内容除外。书、裁定书，但涉及国家、商业专题四当事人（一）谁有资格成为民诉当事人 1.自然人2.法人3.其他组织：法人的分支机构。（1）同时满足两个条件：依法设立并领取（2）缺少一个时：法人作为当事人，法人的分支机构不是当事人（3）和保险公司：只

9、能告分支机构（二）谁是本案的真正当事人（正当当事人）1.通常所争议的民事2.例外：（1）作为公益的主体，就是适格当事人。的法定机关和组织。民诉第 55 条。公益（1）（2）民诉第 55 条类型：污染环境、众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为范围：法律规定的机关和有关组织环保第 58 条：符合下列条件的社会组织可以向提讼：依法在设区的市级4以上人民门登记;专门从事环境保护公益活动连续五年以上且无违法。消法第 47 条：对众多消费者合法权益的行为，中国消费者以及在省、直辖市设立的消费者，可以向提讼。（3）公益的提起并不以存在实际损害为前提条件（2）在确认之诉中，对标的有确认利益的人。（三）具

10、体中常考的当事人1.雇主作为当事人，雇员不是当事人：责任法第 34 条用人的注意：因执行工作任务造成他人损害的，由用人承担责任。关于人身损害赔偿适用法律若干问题的解释第 9 条不再适用2.企业合并分立，合并分立后的企业是当事人：企业法人合并的，因合并前的民事活动发生的纠纷，以合并后的企业为当事人；企业法人分立的，因分立前的民事活动发生的纠纷，以分立后的企业为共同（1）在第二审程序中，作为当事人的法人或者其他组织分立的，人。可以直接将分立后的法人或者其他组织列为共同人；合并的，将合并后的法人或者其他组织列为当事人。不必将发还原审重审。意见第 189 条（2）申请再审时：同样处理。3名誉权和精神损

11、害赔偿（1）对死者遗体、遗骨以及、肖像、名誉、荣誉、隐私等行为提讼的，死者的近亲属为当事人。民诉法解释第 69 条（2）因或其他作品发生的名誉权纠纷：根据的确定。为只诉作者的，列作者为；只诉的，列均列为。；对作者为隶和都提讼的，将作者和；作者与属关系，作品系作者履行职务所形成的，只列为4.责任定的（1）校园事故责任责任法第 40 条无民事行为能力人或者限制民事行为能力人在、学校或者其他教育机构学习、生活期人身损害的间，受到通常学校与、学校或者其他教育机构以外的人，作。人作为必要共同，必须一并。条件：教育机构未尽到管理职责的。（2）公共场所管理人责任责任法第 37 条所等公共场所的管理人或者群众

12、性活动的组织者。宾馆、商场、车站、通常管理人或组织者，作因第三人的行为造成他人损害的，由第三人作。第三人与管理人作共同，条件：第三人，并且管理人未尽到安全保障义务。5.解散公司适用公司的股东定（二）第 4 条（1）（2）：公司。（3）其他股东：第三人。（四）人51法定理人。2委托（1）下列人的确定：无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人是他的法定代人的确定可以被委托为人：民诉第 58 条、基层法律服务工作者；当事人的近亲属或者当事人所在社区、（2）一般与特别；以及有关社会团体的公民。特别：对实体权利的处分行为，包括承认、放弃、变更请求，进行和解和调解，提起反诉或者上诉一般：（五）第三人委

13、托书仅写“全权”而无具体的，不是特别。1.中当事人的类型：（1）、第三人；（2）共同人、代表人（3）二审：上诉人、被上诉人（4）执行：申请执行人、被执行人2.有独立请求权第三人的判断：（1）对原争议的标的物提出独立请求。（2）基于物权或者继承权。3.无独立请求权第三人的判断:（1）三个人、两个；（2）与之外的人。6本诉无独三本诉的非本诉本诉（有有独立请求权第三人独三之诉的）有独三之诉4.第三人撤销之诉民诉第 56 条（1）：有独三和无独三（2）条件：因不能归责于本人的事由未参加发生法律效力的、裁定、调解书的部分或者全部内容错误；并且损害其民事权益（3）有证明（4）时间：知道或者应当知道其民事权

14、益受到损害之日起六个月内（5）管辖：作出该、裁定、调解书的并不中止原裁判的执行）（通常认为，受理第三人撤销之诉后，（6）处理：经，请求成立的，应当改变或者撤销原请求。、裁定、调解书；请求不成立的，驳回（六）共同1.普通共同（1）当事人一方或双方为 2 人以上。（2）标的为同一种类。（1）标的为 2 个以上；（2）2 个以上标的同类。（3）同一管辖，并且适用同一程序。（4）认为可以合并。方当事人）同意合并（5）当事人（通常是指2.必要共同。（1）当事人一方或者双方为 2 人以上。（2）当事人之间的标的是共同的：1挂靠与借用类（1）基本考点：挂靠被挂靠方作为共同人：工商户、个人合伙或私营企业挂靠集

15、体企业并以工商户、个人合伙或私营企业与其挂靠的集体企业集体企业的名义从事生产经营活动的，该为共同人。借用人与被借用人作为共同人：借用业务介绍信、合同章、盖章的空白合同书或者帐户的，出借（2）关联考点：和借用人为共同人。工商户上登记的业主与实际经营者不一致的，两者作为共同人。个人合伙涉诉时，其全体作为共同人。法人合并、分立的，其权利义务承受人作为当事人。 2继承遗产类（1）共同人问题：部分继承人的，应通知其他继承人作为共同参加；被通知的继承人不愿参加又未明确表示放弃实体权利的，仍应列为共同。7追加应当追加的，已明确表示放弃实体权利的，可不予追加为共同。（2）有独立请求权第三人问题：如果有继承人因

16、为继承权之外的原因对被继承的财物提出诉讼请求，该继承人为有独三。3共有类（1）共有人作共同：共有权受到他人，部分共人的，其他共人应当列为共同人。（2）共有人作共同。4赡养费应当追加所有的义务人为共同5.可以仅网络用户或者网络服务提供者。关于利用信息网络人身权益民事纠纷适用法律若干问题的规定第 3 条（1）仅网络用户，（应予准许。）网络用户请求追加的网络服务提供者为共同被告或者第三人的，（2）仅网络服务提供者，（）网络服务提供者请求追加可以确定的网络用户为共同或者第三人的，应予准许。（3）网络服务提供者，网络服务提供者以的信息系网络用户发布为由抗辩的，根据网络服务提供者提供的信息请求追加网络用户

17、为的，应予准许。关于利用信息网络人身权益民事纠纷适用法律若干问题的规定第 4 条（七）代表人1.代表人的特点（1）当事人一方人数众多的共同：一般指 10 人以上。（2）代表人为 2 至 5 人，每位代表人可以委托 1 至 2 名2.人数确定的代表人人。（1）时当事人人数已经确定。（2）多数当事人之间具有同一的标的或具有同一种类的3.人数不确定的代表人标的。（1）时当事人人数尚未确定。（2）多数当事人之间的标的同一种类。专题五主管与管辖第一节主管（一）主管1民事与劳动仲裁的关系：（1）可以不经过劳动争议调解调解而直接申请仲裁。（2）不经过劳动仲裁的仲裁，不予受理。2民事与民商事仲裁（具有民间性）

18、的关系：民诉法解释第 215 条（1）有仲裁协议不得向的；（2）仲裁条款或者仲裁协议不成立、无效、失效、内容不明确无法执行的：理。8依法受（3）在应当进行首次开庭前，以有仲裁协议为由对受理民事提出异议的，人民。经仲裁协议有效的，应当裁定驳回：民诉法解释第 216条第二节级别管辖（一）中级 1（1）多等具有的管辖的，包括争议标的额大的。民诉法解释第 1 条；案情复杂的；一方当事人人数众影响的（2）以下任何一个：当事人；经常居所地；标的物；法律事实；即属于。民诉法解释第 522 条2本辖区内有3（1）海事海商（2）专利纠纷影响的：标的额大或为省、直辖市以上。确定由中级管辖的：民诉法解释第 2 条、

19、和：由知识管辖。关于、广州知识管辖的规定第 1、2 条其他地方：（二）其他级别 1确定的中级和基层管辖。的管辖管辖影响的（1）在有；（2）认为应当由本院的。2高级3基层管辖在本辖区内有影响的：第一审民事原则上由基层管辖。第三节地域管辖（一）一般地域管辖 1.基本概念（1）一般地域管辖：指由或者所在地管辖（2）特殊地域管辖：当事人所在地管辖合同履行地、行为地等管辖23所在地所在地管辖：通常管辖（1）对不在中民领域内居住的人提起的有关关系的。（2）对下落不明或者的人提起的有关关系的。（3）对被采取强制性教育措施的人提起的。（4）对被监禁的人提起的。（5）被注销户籍的。民诉法解释第 6 条4.双方都

20、能管辖：（1） 追索赡养费、抚育费、扶养费的几个9住所地不在同一辖区的：可以由住所地管辖（注：住所地也能管辖）。民诉法解释第 9 条方）离开住所地超过一年，另一方（即（2）夫妻一方（即方）离婚的：可以由住所地管辖（注：双方在国外但未住所地也能管辖）。民诉法解释第 12 条（3），一方向离婚的，应由或者原住所地管辖。民诉法解释第 16 条（二）专属管辖与任意管辖1国内专属管辖（1）因不动产纠纷提起的，由不动产所在地管辖。=1.不动产纠纷民诉法解释第 28 条是指因不动产的权利确认、分割、相邻关系等引起的物权纠纷。农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、建设工程施工合同纠纷、政策性房屋合同纠纷

21、，按照不动产纠纷确定管辖。2. 不动产所在地民诉法解释第 28 条不动产已登记的，以不动产登记簿记载的所在地为不动产所在地；不动产未登记的，以不动产实际所在地为不动产所在地。=（2）因继承遗产纠纷提起的辖。，由被继承人时住所地或者主要遗产所在地管2协议管辖问题民诉第 34 条（1）适用国内与：类合同或者其他权益纠纷当事人因同居或者在解除法解释第 34 条、收养关系后发生争议，约定管辖的，可以适用。民诉（2）只能以合同形式（3）与争议有实际联系的地点的国内：可以协议选择住所地、合同履行地、合同签订地、住所地、标的物所在地 在地、等。民诉第 34 条：可以协议选择住所地、合同履行地、合同签订地、住

22、所地、标的物所行为地等民诉法解释第 531 条（4）选择必须确定，并且必须惟一。既协议管辖，又协议仲裁，仲裁无效，但管辖会有效。（5）可以选多个告可以向其中一个：管辖协议约定两个以上与争议有实际联系的地点的。民诉法解释第 30 条管辖，原（6）不得本法对级别管辖和专属管辖的规定（7）按格式条款处理，未提请消费者注意无效：经营者使用格式条款与消费者订立管辖协议，未采取合理方式提请消费者注意，消费者主张管辖协议无效的，第 31 条应予支持。民诉法解释10说明两点3. 应诉管辖民诉第 127 条（1）：无论什么国内与适用各类，包括与人身（2）条件：对于提起的，本院原本没有管辖权未提出管辖异议，并应诉

23、答辩当事人在提交答辩状期间提出管辖异议，又针对状的内容进行答辩的，应当，对管辖异议进行（3）例外：。民诉法解释第 223 条级别管辖和专属管辖规定的除外（三）合同纠纷的管辖1合同纠纷通常的管辖：住所地合同履行地。2.合同履行地的确定方式民诉法解释第 18 条（1）合同约定履行地点的，以约定的履行地点为合同履行地。（2）合同对履行地点没有约定或者约定不明确：争议标的为给付货币的，接收货币一方所在地为合同履行地；交付不动产的，不动产所在地为合同履行地；其他标的，履行义务一方所在地为合同履行地。即时结清的合同，交易行为地为合同履行地。3.约定履行地优先管辖（1）租赁合同、融资租赁合同：民诉法解释第

24、19 条以租赁物使用地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。（2）以信息网络方式订立的合同：民诉法解释第 20 条通过信息网络交付标的的，以买受人住所地为合同履行地；通过其他方式交付标的的，收货地为合同履行地。合同对履行地有约定的，从其约定。（四）1（1）（2）纠纷的管辖纠纷通常的管辖住所地行为地，包括管辖。行为实施地、结果发生地。民诉法解释第 24 条行为的计算机等信息设备所在地，（3）信息网络行为实施地包括实施被诉结果发生地包括被人住所地。民诉法解释第 25 条2.因产品、服务质量不合格造成他人、人身损害提起的，产品制造地、产品销售地、服务提供地、（五）公司（1）行为地和住所地都有

25、管辖权。民诉法解释第 26 条管辖民诉第 26 条：公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷因股东名册记载、请求变更公司登记、股东、公司决议、公司合并、公司分立、公司减资、公司增资等纠纷提起的。民诉法解释第 22 条管辖11（2）：公司住所地第四节裁定管辖（一）移送管辖：移送 1移送管辖的适用条件（1）本院已经受理了；（2）本院对受理的没有管辖权或者其他有管辖权的已经先受理该案；（3）受移送（二）指定管辖对该案有管辖权。1指定管辖的适用情形：（1）受移送的认为对受移送的没有管辖权。（2）有管辖权的由于特殊原因不能行使管辖权的。（3）之间因管辖权发生争议，协商解决不了2.指定裁定的影响民诉法

26、解释第 41 条（1）对报请指定管辖的，下级应当中止。（2）文书：指定管辖的，应当作出裁定。（3）指定管辖裁定作出前，下级定指定管辖的同时，一并撤销下级对作出的、裁定。、裁定的，应当在裁（三）管辖权转移：既移送管辖权，也移送1具体情形（1）由下级（2）由确有必要报请其民诉第 38 条向转移向下级转移批准第五节1.地域管辖与级别管辖均可以提异议问题的规定第 1 条2.提出异议主体：本案当事人。管辖权异议关于民事级别管辖异议若干（1）通常为；（2）第三人（包括有独三和无独三）不能提出异议。3.提出异议的时间：应当在提交答辩状期间提出。民诉第 127 条对管辖异议后确定有管辖权的，不因当事人提起反诉

27、、增加或者变更请求等改变管辖，但级别管辖、专属管辖规定的除外。民诉法解释第 39 条发回重审或者按第一审程序再审的，当事人提出管辖异议的，不予。民诉法解释第 39 条4.对异议的处理：异议成立的，裁定将驳回异议。民诉第 127 条移送有管辖权的；异议不成立的，裁定5.逾期：未提出管辖异议，并应诉答辩的，视为受诉有管辖权。12专题六（一）证明对象1.当事人无须举证证明的事实：民诉法解释第 93 条（1）自然规律以及定理、定律；（2）众所周知的事实；（3）根据法律规定推定的事实；（4）根据已知的事实和日常生活经验法则推定出的另一事实；（5）已为发生法律效力的裁判所确认的事实；（6）已为仲裁机构生效

28、裁决所确认的事实；（7）已为有效文书所证明的事实。第 2第 4 项规定的事实，当事人有相反足以反驳的除外；第 5第 7 项规定的事实，当事人有相反2自认制度足以的除外。（1）自认的概念：民诉法解释第 92 条一方当事人在中，或者在状、答辩状、词等材料中，对于己不利的事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证证明。（2）自认的方式：明确承认：默示承认：对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判充分说明并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。人承认：当事人委托人参加的，人的承认视为当事人的承认。但特别的人对事实的承认直接导致承认对方请求的除外；当事人在场但

29、对其人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。（3）自认的效果：当事人免于举证。（4）自认的撤回：撤回时间：当事人在辩论终结前撤回。撤回经对方当事人同意，或者有充分证明其承认行为是在受胁迫或者误解情况下作出且与事实不符。注意：自认的事实允许用相反的加以。（5）不能够自认及不自认的事实。自认的事实与查明的事实不符的，不予确认。民诉法解释第 92 条对于涉及关系、国家利益、社会公共利益等应当由依职权的事实，不适用前款自认的规定。民诉法解释第 92 条注意：在关系中不涉及关系的事实可以适用自认中，当事人为达成调解协议或者和解协议作出妥协而认可的事实，不得在后续的诉讼中作为对其不利的根据，但法律另有规

30、定或者当事人均同意的除外。民诉法解释第 107 条（二）证明责任的分配1.通常的分配规诉法解释第 91 条应当依照下列原则确定举证证明责任的承担，但法律另有规定的除外：13（1）主张（2）主张存在的当事人，应当对产生该的基本事实承担举证证明责任；变更、消灭或者权利受到妨害的当事人，应当对该变更、消灭或者权利受到妨害的基本事实承担举证证明责任。2中证明责任的分配（1）通常的：受证明责任要件；加证明免责事由。（2）规定第 4 条规定的：法条规定的事实由加证明；其余由受害规定第 4 条：方证明。无过错责任，加的过错，双方均不需要举证。无过错责任：（2）高度作业；（3）环境污染；（5）动物致害；（6）

31、产品责任。3合同中证明责任的分配规定第 5 条（1）在合同纠纷担举证责任；中，主张合同关系成立并生效的一方当事人对合同订立和生效的事实承主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方当事人对引起合同关系变动的事实承担举证责任；对合同是否履行发生争议的，由负有履行义务的当事人承担举证责任；（4）对（三）权发生争议的，由主张有权一方当事人承担举证责任。的分类1的法定分类民诉第 63 条当事人的陈述；书证；物证；视听资料；电子数据；证人证言；鉴定意见；勘验笔录。2.当事人到庭签署保民诉法解释第 110 条（1）可以要求当事人本人到庭：有关事实接受询问。认为有必要的，可以要求当事人本人到庭，就（2）当事人签

32、署保：在询问当事人之前，可以要求其签署保。14类型受加通常的侵权案件双方的证明责任只要不是以下，都按照这种方式受 证明有 责任； 行为； 损害结果； 行为和损害结果之间的因果关系；加上的过错（无过错责任 ，不要求）加证明有免责事由。民事证据规定第 4 条的特殊规定（1）专利纠纷其余事实由受证明产品制造方法不同于专利方法（2）高度作业受害人有故意（3）环境污染（1）有免责事由（2）无因果关系（4）搁置物、悬挂物所有人或者管理人无过错（5）动物致害受害人有过错（6）产品责任有免责事由（7）共同无因果关系（8）医疗无因果关系（3）保应当载明：据实陈述、虚假陈述愿意接受处罚等内容。（4）当事人应当在保

33、上签名或者捺印。（5）负有举证证明责任的当事人到庭、接受询问或者签署保，待证事实又欠缺其他证明的，3.书证对其主张的事实不予认定。=1.书证与物证的区别 2.不是书证。分类看原始。如损坏的设备拍摄的属于物证。申请责令对方当事人提交书证（1）条件民诉法解释第 112 条书证在对方当事人控制之下的；在举证期限届满前；承担举证证明责任的当事人可以申请责令对方当事人提交。（2）申请理由成立的：应当责令对方当事人提交；因提交书证所产生的费用，由申请人负担。对方当事人无正当理由拒不提交的，可以认定申请人所主张的书证内容为真实。持有书证的当事人以妨碍对方当事人使用为目的，有关书证或者实施其他致使书证不能使用

34、行为的，可以依照民事法第 111 条（即予以罚款、拘留；的，依法刑事责任）规定，对其处以罚款、拘留。民诉法解释第 113 条3.公文书推定为真实民诉法解释第 114 条（1）国家机关或者其他依法具有社会管理职能的组织，在其职权范围内制作的文书所记载的事项推定为真实，（2）但有相反（3）必要时，足以的除外。可以要求制作文书的机关或者组织对文书的真实性予以说明。=4.证人证言=1证人资格：凡是知道情况的和个人，都有义务出庭作证。（1）未成年人可作证人：不能正确表达意思的人，不能作证。民诉第 72 条（2）证人优先：作证人时，不能再作为人。2 证人出庭的方式民诉法解释第 117 条（1）当事人申请证

35、人出庭作证的：应当在举证期限届满前提出。第 118 条（2）准许证人出庭作证申请的，应当通知申请人预缴证人出庭作证费用。民诉法解释可以依职权通知证人出庭作证。涉及可能损害国家利益、社会公共利益的；涉及关系的；15涉及民事当事人有法第 55 条规定的（即公益）；串通损害他人合法权益可能的；涉及依职权追加当事人、中止、终结、回避等程序性事项的。（3） 3.签署保（1）令其签署保（2）保通知，证人不得出庭作证，但双方当事人同意并经民诉法解释第 119 条准许的除外。在证人出庭作证前，应当告知其如实作证的义务以及作伪证的法律，但无民事行为能力人和限制民事行为能力人除外。，并责应当载明：据实陈述、虚假陈

36、述愿意接受处罚等内容。（3）证人人应当在保上签名或者捺印。的，不得作证，并自行承担相关费用。民诉法解释第 120 条（4）证人签署保4.证人不必出庭民诉第 73 条（1）情形因健康原因不能出庭的；因路途遥远，交通不便不能出庭的；因自然等不可抗力不能出庭的；其他有正当理由不能出庭的。（2）替代方式：证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证。=5.视听资料与电子数据（1）视听资料，包括资料和影像资料。民诉法解释第 116 条（2）电子数据，是指通过电子邮件、电子、网上、博客、客、短信、电子签名、等形成或者在电子介质中的信息。民诉法解释第 116 条（3）电子数据优先：诉法解释第 116 条在电子介

37、质中的资料和影像资料，适用电子数据的规定。民（4）私录原则上可以采纳。对以严重他人合法权益、法律性规定或者严重违背俗的方法形成或者获取的。民诉法解释第 106 条=6.鉴定意见=关联知识：鉴定程序 1.鉴定的启动民诉第 76 条（1）当事人申请鉴定民诉法解释第 121 条申请鉴定时间：在举证期限届满前提出。鉴定人的确定方式：组织双方当事人协商确定具备相应资格的鉴定人。当事人协商不成的，由（2）指定。委托鉴定：民诉法解释第 121 条依职权委托鉴定的条件：符合依职权收集条件在询问当事人的意见后，指定具备相应资格的鉴定人。 2.鉴定人的权利与义务民诉第 77 条（1）权利：16了解进行鉴定所需要的

38、材料；必要时可以询问当事人、证人。（2）义务：提出鉴定意见在鉴定书上签名或者盖章。出庭义务。 3.鉴定人必须出庭民诉第 78 条（1）原因：当事人对鉴定意见有异议认为鉴定人有必要出庭的（2）不出庭的鉴定意见不得作为认定事实的根据；支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。4. 通知有专门知识的人出庭民诉第 79 条、民诉法解释第 122 条（1）通知：依当事人申请（2）申请时间：在举证期限届满前（3）人数：一至二名具有专门知识的人（4）代表当事人对鉴定意见进行质证，或者对事实所涉及的专业问题提出意见。（5）性质：具有专门知识的人在上就专业问题意见，视为当事人的陈述。（6）费用：由提出申请的当事

39、人负担。（7）询问与对质：民诉法解释第 123 条，和当事人，可以对出庭的具有专门知识的人进行询问。当事人各自申请的具有专门知识的人，可以就中的有关问题进行对质。7.勘验笔录勘验的启动：可以根据当事人的申请或者依职权对物证或者现场进行勘验。民诉法解释第 124 条可以要求鉴定人参与勘验，可以要求鉴定人在勘验中进行鉴定。民诉法解释第 124条（六）举证期限民诉第 65 条举证期限延长的举证期限交换审阶段前的准备阶段1.确定时间方式民诉法解释第 99 条17（1）释第 224 条应当在答辩期届满后的前的准备阶段确定当事人的举证期限。民诉法解（2）举证期限可以由当事人协商，并经2.多长时间民诉法解释

40、第 99 条准许。（1）确定举证期限，第一审普通程序不得少于 15 日；（2）当事人提供新的的第二审不得少于 10 日。3.再次确定民诉法解释第 99 条举证期限届满后，当事人对已经提供的，申请提供反驳或者对来源、形式等方面的瑕疵进行补正的，可以酌情再次确定举证期限，该期限不受前款规定的限制。4. 延长举证期限民诉法解释第 100 条（1）当事人申请（2）应当在举证期限届满前（3）向（4）提出申请。的处理：申请理由成立的，应当准许，适当延长举证期限，并通知其他当事人。申请理由不成立的，不予准许，并通知申请人。（5）延长的举证期限适用于其他当事人。5.当事人逾期提供的民诉法解释第 101、102

41、 条（1）当事人因客观原因逾期提供未逾期。，或者对方当事人对逾期提供未提出异议的，视为（2）应当责令其说明理由，必要时可以要求其提供相应的。（3）当事人因故意或者过失逾期提供的：但该不予采纳。与基本事实有关的，应当采纳，予以训诫、罚款。（4）当事人非因故意或者诫。过失逾期提供的，应当采纳，并对当事人予以训（5）当事人一方要求另一方赔偿因逾期提供致使其增加的交通、住宿、就餐、误工、证人出庭作证等必要费用的，可予支持。专题七保障制度（一）诉前保全1适用条件（1）或者申请仲裁前（2）不立即申请保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的（3）利害关系人申请（4）申请人应当提供担保，不提供担保的，裁定驳回

42、申请。2诉前保全类的管辖（1）被保全（2）申请人在所在地、被申请人住所地或者对有管辖权的采取保全措施后三十日内不依法提讼或者申请仲裁的，给被申请人造成损失引讼的，由采取该保全措施的管辖。18（二）中保全1适用条件（1）时间：中（2）难以执行或者造成当事人其他损害的（3）启动：当事人申请；依职权（4）可以责令申请人提供担保，申请人不提供担保的，裁定驳回申请。2管辖（1）向受案（2）上诉提出。：在二审接到报送的前，由一审采取。（四）先予执行1适用范围民诉法解释第 170 条（1）追索赡养费、扶养费、抚育费、金、医疗费用的；（2）追索劳动服酬的；（3）需要立即停止、排除妨碍的；（4）需要立即制止某项

43、行为的；（5）追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的；（6）需要立即返还社会保险金、社会救助的；（7）不立即返还款项，将严重影响权利人生活和生产经营的。（七）对妨害民事的强制措施1.规则的行为民诉法解释第 176 条（1）情形：准许进行、摄影的；准许以移动通信等方式现场审判活动的；其他扰乱（2）处理：秩序，妨害审判活动进行的。第 110 条对规则的人，可以予以训诫，责令退出或者予以罚款、拘留。民诉可以暂扣参与人或者其他人进行、摄影、强制删除。审判活动的器材，并责令其删除有关内容；拒不删除的，2拘传的适用条件：可以采取必要（1）对和都可以适用。民诉法解释第 174 条，是指负有赡养、抚育、扶养义务

44、和不到庭就无法查清案情的。适用的条件：对必须到庭才能查清基本事实的无民事行为能力的当事人的法定人，经传票传唤无正当理由拒不到庭，必要时，人民可以拘传其到庭。民诉法解释第 235 条对必须接受询问的被执行人、被执行人的法定代表人、或者实际控制人，法传唤无正当理由拒不到场的，（2）经过两次传票传唤。（3）无正当理由不到庭。可以拘传其到场。民诉法解释第 484 条19（4）拘传必须用拘传票，并直接送达被拘传人。民诉法解释第 175 条 3拘留与罚款拘传必须用拘传票，并直接送达被拘传人。罚款、拘留应当用决定书。民诉法解释第 175 条拘传、罚款、拘留必须经院长批准。民诉第 116 条（3）可以向上一级

45、186 条申请复议一次。复议期间不停止执行。民诉法解释第 185、（4）罚款的数额：民诉第 115 条对个人的罚款金额，为10 万元以下。5 万元以上 100 万元以下。对的罚款金额，为（八）期间1期间的计算（1）计算：以时、日、月、年计算。（2）计算方法：民事中以时起算的期间从次时起算；以日、月、年计算的期间从次日起算。民诉法解释第 125 条期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期；在途时间不包括在内，2.期间的种类文书在期满前交邮的，不算过期。（1）法定期间：法律明文规定的绝对不可变期间：如上诉期间。相对不可变期间：如一审审限。（2）指定期间：（九）送达 1送达方

46、式依职权决定。如指定举证期限。（1）直接送达；（2）留置送达；（3）委托送达；（4）邮寄送达；（5）转交送达；（6）公告送达；（7）电子送达。2直接送达与留置送达（1）条件：受送达人或其同住成年家属接收文书。注意：按照民诉第 85 条，受送达人是公民的，本人不在交他的同住成年家属签收，这是直接送达。（2）留置送达民诉第 86 条第式：由送达人、人签名或者盖章，把文书留在受送达人的住所。第二种方式：把文书留在受送达人的住所，并采用拍照、等方式送达过程。（3）调解书不适用留置送达。民诉法解释第 133 条（4）直接送达文书的，可以通知当事人到领取。当事人到达，签署送达回证的，视为送达。审判诉法解释

47、第 131 条、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名。民（5）证的，采用拍照、可以在当事人住所地以外向当事人直接送达文书。当事人签署送达回等方式送达过程即视为送达。审判、书记员应当在送达回证上注明送达情况并签名。20（6）当庭送达：在定期宣判时，当事人拒不签收书、裁定书的，应视为送达，并在宣判笔录中记明。民诉法解释第 141 条3公告送达民诉法解释第 138 条（1）情形： 受送达人下落不明，或者用其他方式无法送达的。（2）期限国内：自发出公告之日起，经过 60 日，即视为送达。：自公告之日起满 3 个月，即视为送达。民诉第 267 条（3）不适用公告送达：适用简易程序的4.电子送达民诉第

48、 87 条，不适用公告送达。民诉法解释第 140 条（1）方式：可以采用传真、电子邮件、移动通信等即时收悉的特定系统作为送达媒介。民诉法解释第 135 条（2）条件：受送达人同意。受送达人同意采用电子方式送达的，应当在送达地址确认书中予以确认。民诉法解释第 136 条（3）书、裁定书、调解书，不能电子送达专题八调解制度（一）适用范围 1调解原则：审判程序，一般都适用调解。2不适用的情形： 民诉法解释第 143 条（1）执行程序不适用调解。（2）适用特别程序、督促程序、催告程序的。（3）等关系确认以及其他根据性质不能进行调解的。（二）具体内容 1调解的进行（1）民事，应当根据自愿、合法的原则进行

49、调解。当事人一方或者双方坚持不愿调解的，应当及时裁判。民诉法解释第 145 条（2）调解不公开原诉法解释第 146 条，调解过程不公开，但当事人同意公开的除外。民事调解协议内容不公开，但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法权益，确有必要公开的除外。认为主持调解以及参与调解的，对调解过程以及调解过程中获悉的国家、商业、个人隐私和其他不宜公开的信息，应当保守权益的除外。（3）委托调解：经各方当事人同意，但为保护国家利益、社会公共利益、他人合法可以委托有关的或者个人对进行调解，达成调解协议后，应当依法予以确认。2是否制作调解书的情形：（1）通常来讲，调解达成协议，应当制作调解书。21（2）法定可以

50、不制作调解书的情形：调解和好的离婚；调解维持收养关系的；能够即时履行的；其他不需要制作调解书的。（3）协议可以不制作调解书的情形：当事人各方同意在调解协议上签名或者盖章后即发生法律效力的，经确认后，应当记入笔录或者将调解协议附卷，并由当事人、审判效力。民诉法解释第 151 条、书记员签名或者盖章后即具有法律事人请求制作调解书的，确认后可以制作调解书送交当事人。当事人拒收调解书的，不影响调解协议的效力。专题九一审普通程序（一）1具体要求：依职权（1）是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；（2）有明确的（3）有具体的（4）属于。注意：这里是明确的请求和事实、理由；，而非正确的；民诉法解释第

51、 209 条受理民事的范围和受诉管辖。2.登记（1）民诉法解释第 208 条接到当事人提交的民事状时：符合规定，应当登记；对当场不能判定是否符合条件的，应当接收材料，并出具注明收到日期的凭证。需要补充必要相关材料的，应当及时告知当事人。在补齐相关材料后，应当在 7日内决定是否不符合（2）。条件的，不予受理。后发现不符合条件的通常：裁定驳回。211 条后发现本院没有管辖权的，应当将移送有管辖权的。民诉法解释第3一事不再理问题：不得重复（1）正在或者已经实体过的，不得另行。（2）重复的判断方式：民诉法解释第 247 条当事人就已经提讼的事项在过程中或者裁判生效后再次，同时符合下列条件的，重复：后诉

52、与前诉的当事人相同；后诉与前诉的后诉与前诉的标的相同；请求相同，或者后诉的22请求实质上否定前诉裁判结果。中国政法大学贵州教学中心北京鼎宏教育贵州总校当事人重复起诉的，裁定不予受理；已经受理的，裁定驳回起诉，但法律、司法解释另有规定的除外。（3）未经过实体审理的案件，可以另行起诉：不属于重复起诉裁定不予受理、驳回起诉的案件，原告再次起诉，符合起诉条件的，人民法院应予受理。民诉法解释第 212 条原告撤诉或者人民法院按撤诉处理后，原告以同一诉讼请求再次起诉的：民诉法解释第 214 条注意：原告撤诉或者按撤诉处理的离婚案件，没有新情况、新理由，6 个月内又起诉的，不予受理。（4）允许重复起诉的案件

53、，可以再次起诉：判决不准离婚和调解和好的离婚案件，判决、调解维持收养关系的案件，原告有新情况、新理由，或者 6 个月后原告又起诉的，法院受理。赡养费、扶养费、抚育费案件，裁判发生法律效力后，因新情况、新理由，一方当事人再行起诉要求增加或者减少费用的，人民法院应作为新案受理。民诉法解释第 218 条裁判发生法律效力后，发生新的事实，当事人再次提起诉讼的，人民法院应当依法受理。民诉法解释第 248 条（二）审理前的准备人民法院应当在审理前的准备阶段确定当事人的举证期限。民诉法解释第 99 条人民法院可以在答辩期届满后，通过组织证据交换、召集庭前会议等方式，作好审理前的准备。民诉法解释第 224 条

54、庭前会议可以包括下列内容：民诉法解释第 225 条（1）明确原告的诉讼请求和被告的答辩意见；审查处理当事人增加、变更诉讼请求的申请和提出的反诉，以及第三人提出的与本案有关的诉讼请求；根据当事人的申请决定调查收集证据，委托鉴定，要求当事人提供证据，进行勘验，进行证据保全；（4）组织交换证据；（5）归纳争议焦点；（6）进行调解。（三）撤诉 1.撤诉的主体撤诉的主体是原告。撤诉的原告是指“诉”中的原告。民诉法解释第 236 条原告的法定代理人不需要特别授权就能够撤诉，但委托代理人撤诉必须要特别授权。民诉法解释第 235 条2申请撤诉的考点（1）撤诉的时间：案件受理后，判决宣告前。（2）是否准许，由人

55、民法院裁定。 3视为撤诉的条件（1）未预交案件受理费。原告应当预交而未预交案件受理费，人民法院应当通知其预交，通23中国政法大学贵州教学中心北京鼎宏教育贵州总校知后仍不预交或者申请减、缓、免未获批准而仍不预交的，裁定按撤诉处理。民诉法解释第 213 条（2）经传票传唤无正当理由不到庭或未经法庭许可退庭。 4.不准许撤诉的情况：当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件，如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的，人民法院可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。民诉法解释第 238 条法庭辩论终结后原告申请撤诉，被告不同意的，人民法院可以不予准许。民诉法解释第 238 条5撤诉的效果：（1）其他的诉，继续

56、进行本诉原告撤诉，有独三之诉继续进行。民诉法解释第 237 条准许本诉原告撤诉的，应当对反诉继续审理。民诉法解释第 239 条一审撤诉后：原告可以再次起诉。民诉法解释第 214 条二审或者再审中撤回起诉的：不得重复起诉。民诉法解释第 338、410 条（四）裁判1. 判决的特殊规定（1）公开宣告判决。（2）当庭宣判的，应当在十日内发送判决书；定期宣判的，宣判后立即发给判决书。除当事人当庭要求邮寄发送裁判文书的外，人民法院应当告知当事人或者诉讼代理人领取裁判文书的时间和地点以及逾期不领取的法律后果。上述情况，应当记入笔录。民诉法解释第 253 条人民法院在定期宣判时，当事人拒不签收判决书、裁定书

57、的，应视为送达，并在宣判笔录中记明。民诉法解释第 141 条（3）宣告判决时，必须告知当事人上诉权利、上诉期限和上诉的法院。可以上诉的判决书、裁定书不能同时送达双方当事人的，上诉期从各自收到判决书、裁定书之日计算。民诉法解释第 244 条（4）宣告离婚判决，必须告知当事人在判决发生法律效力前不得另行结婚。 2判决的错误：笔误（即误写、误算）用裁定补正：民诉法解释第 245 条判决的实质错误：原审人民法院发现判决有错误民诉法解释第 242 条当事人在上诉期内提出上诉的，原审人民法院可以提出原判决有错误的意见，报送第二审人民法院，由第二审人民法院按照第二审程序进行审理；当事人不上诉的，按照审判监督

58、程序处理。专题十简易程序（一）简易程序的适用范围 1适用的法院和审级（1）基层人民法院及其派出法庭。（2）第一审。24中国政法大学贵州教学中心北京鼎宏教育贵州总校2适用的案件范围民诉第 157 条（1）法定：基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简单的民事案件（2）约定：当事人双方也可以约定适用简易程序。 3.约定适用简易程序时间：应当在开庭前提出。已经按照普通程序审理的案件，在开庭后不得转为简易程序审理。民诉法解释第 260、260 条方式：书面。口头提出的，记入笔录，由双方当事人签名或者捺印确认。民诉法解释第 264 条范围：不得适用简易程序的案件，当事人不得

59、约定适用简易程序的。 3.不得适用简易程序的案件：当事人约定适用简易程序的，人民法院不予准许。民诉法解释第 257、264 条（1）起诉时被告下落不明的；（2）发回重审的；（3）当事人一方人数众多的；（4）适用审判监督程序的；（5）涉及国家利益、社会公共利益的；（6）第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的；（7）其他不宜适用简易程序的案件。包括法律规定应当适用特别程序、督促程序、公示催告程序和企业法人破产还债程序的。（二）简易程序的特点 1.开庭方式灵活民诉法解释第 259 条（1）当事人双方可就开庭方式向人民法院提出申请，由人民法院决定是否准许。（2）经当事人双方同意，可以采用视

60、听传输技术等方式开庭。2. 答辩期间和举证期限灵活民诉法解释第 266 条可以没有举证期限、答辩期间：当事人双方均表示不需要举证期限、答辩期间的，人民法院可以立即开庭审理或者确定开庭日期。适用简易程序案件的举证期限由人民法院确定，也可以由当事人协商一致并经人民法院准许。但不得超过 15 日。被告要求书面答辩的，人民法院可在征得其同意的基础上，合理确定答辩期间。民诉法解释第 266 条3审限很短：民诉法解释第 258 条（1）适用简易程序审理的案件，审理期限到期后，双方当事人同意继续适用简易程序的，由本院院长批准，可以延长审理期限。（2）延长后的审理期限累计不得超过六个月。（四）简易程序的裁判