怎样预防与处理企业经营中的法律风险

1、怎样预防与处理企业经营中的法律风险企业在市场经济环境中开展经营活动，可能遭遇很多风险，有些 风险是企业自身不可克服、不可规避、不可预见的；有的风险可以通 过自身的完善来规避， 或者降低风险所带来的危害。 然而经营风险难 以避免，难以预见，只能通过加强企业管理来努力规避风险、化解风 险、战胜风险以及提高抗风险能力，健全与完善有关规章制度，规范 经营行为，把经营风险尽可能降到最低点，促使企业健康发展。可以说，“企业存在一天，风险就相伴随一天” 。企业家时刻提醒 自己，一场应对不正确的法律风险可能使得企业立刻陷入泥潭， 甚至 倒闭。大家都知道， 对任何一个现代企业而言， 在参与市场竞争中都会 面临各

2、种风险，诸如自然风险、政策风险、国家行为导致的风险、法 律风险等，其中自然风险、政策风险、国家行为导致的风险、战争风 险等往往具有不可抗力性、难以预见性、随机性，企业面临这些风险 的概率较低也无可奈何；然而法律风险却具有可预防、可避免性、可 抗击性、可化解性，但企业几乎时刻都在面临法律风险的打击，没有 法律风险意识的企业是不可想象的。所以说，企业要健康成长，必须建立完善的法律风险防范机制， 这是近年来各类企业特别是民有企业的管理层越来越重视的课题。 民 有企业成长之初就先天不足， 往往带有家族性， 其经营决策基本上靠个人说了算， 企业与个人天赋才能密切关联， 没有一套完善的民主决 策机制，当然

3、也没有快速反应的纠错机制。可以说，法律风险存在于 企业经营发展的每一个环节，特别是企业的重大经营事项决策失误， 如果不加以重视和及时规避、化解，一旦风险出现，其后果往往是企 业难以控制的， 会给企业带来极大的甚至是灾难性的后果， 但很多企 业往往是直到出了事才想到仓促补救， 这样的效果可能极差。 企业应 当在专业律师帮助下， 建立起一套完整的风险评估、 预防、纠正机制， 以确保企业就像一棵常青树，在风云变幻的市场经济中永立不倒。合同行为是企业经营中最平凡又最重要的日常事项， 企业在经营 中必然会签署大量的合同， 用以规范双方当事人的权利、 义务以及解 决纠纷的方法与方式， 保障彼此的利益最大化

4、。 从最近新闻媒体报道 的几起法律纠纷来看， 很多都是由于合同的签订和履行的不规范所造 成的，可以说，目前，合同风险是是公司甚至中国企业最大、最常见 的法律风险。那么，如何以合同管理为重点在经营过程规避、化解、预防、抗 击法律风险呢？笨小册子围绕合同法相关知识的讲解，向大家介绍一下防范企业 法律风险的基本方法， 使大家了解合同签署、 履行和争议处理的基本 规则，从而使得公司企业相关部门做好合同管理、 最大程度地预防控 制法律风险和避免损失。目录一、企业存在哪些经营或法律风险？二、企业法律风险防范、化解、预警体系的建立三、企业常见合同的管理及风险防范技巧 四、合同纠纷案件司法程序中的几个技巧一、

5、企业存在哪些经营或法律风险？ 所谓“企业法律风险” ，是指在法律实施过程中，由于行为人做 出的具体法律行为不规范而导致的， 与企业所期望达到的目标相违背 的法律不利后果发生的可能性。从系统的角度，企业风险可以分为：企业决策风险、企业管理风 险、非经营风险 （由于客观环境的变化而给企业带来的难以抗拒的风 险）以及法律风险。法律风险融通于各种企业风险中， 不是孤立的一种企业风险， 在 形成原因和表现形式上看，具有多样性，可以分成如下两类：直接的法律风险： 指法律因素导致的、 或者由于经营管理决策时 缺乏法律支持而带来的各类企业风险， 例如：企业决策判断时缺乏法 律人士的支持而导致的决策风险、 企业

6、管理体系中合同管理、 知识产 权管理、管理人法律意识等欠缺而导致的管理风险、 立法调整而导致 的非经营风险。间接的法律风险： 指非法律因素的各类企业风险发生后， 最后给 企业带来的各种法律后果，例如：财务风险带来的法律风险、企业经 营失败后给股东带来的企业清算责任、企业决策在实施中因为战争、 自然灾害等不可抗力导致的经营失败给企业带来的民事赔偿以及法 律纠纷。具体来讲，企业法律风险包括以下几种：（ 1） 企业设立中的法律风险：在设立企业的过程中，企业的发 起人是否根据公司法等法律法规要规定，对拟设立的企业进行充 分的法律设计， 是否完全履行了设立企业的发起人出资等义务， 以及 发起人本人是否具

7、有相应的法律资格， 这些都直接关系到拟设立企业 能否具有一个合法、规范、良好的设立过程。比如设立失败时发起人 要承担的赔偿责任。（2） 合同法律风险：指企业在经营过程中，在经济合同订立、 生效、履行、变更和转让、终止及违约责任的确定过程中，利益受到 损害的风险。 合同作为一种实现合同当事人利益的手段或者工具， 具 有动态性， 双方当事人通过合同确定的权利义务的履行， 最终需要确 定某种财产关系或者财产权属状态的变化， 而当合同利益的取得或者 实现出现障碍， 根源于合同利益的损失风险就展现出来。 比如履行合 同不符合约定要承担违约赔偿责任， 或者企业给代理人授权不明签订 合同要承担的法律风险，

8、又如买卖合同履行过程中审查不严格造成的 付错款的风险，再如技术转让合同中没有制约对方的关键条款造成技 术成果不能实现的风险等等。（ 3） 企业并购法律风险：并购是兼并与收购的总称。从法律风 险的角度看，收购方投入的人力、物力、财力相对较大，承担的风险 也较大。企业并购涉及公司法、劳动法、房地产法、税收法、知识产 权法等法律法规，且操作程序复杂，潜在的法律风险较高，通常需要 专业的企业并购律师全程辅导完成。（ 4） 知识产权法律风险：知识产权是蕴涵人类智力中的创造力 和智慧结晶的成果。 多数企业没有意识到或没有关注知识产权的深入 保护，从法律风险的解决成本看， 避免他人制造侵权产品比事后索赔 更

9、为经济。这方面主要包括公司的企业名称权、商标权、专利权以及 电子商务领域的企业网站域名等被侵权的风险， 根据现行法规， 知识 产权风险防范方面主要应注意“先申请先保护”原则，以及权利的及 时续展维护等。（5）人力资源管理法律风险：在我国，与人力资源有关的主要 是劳动法和国务院制定的相关行政法规及部门规章， 劳动合同 法对劳动用工制度进行了全新的规范。 在企业人力资源管理过程各 个环节中，从招聘开始，面试、录用、使用、签订劳动合同、员工的 待遇问题直至员工离职这一系列流程中， 都有相关的劳动法律法规的 约束，企业不遵守法律的行为都有可能给企业带来法律纠纷甚至赔偿 责任。比如：聘用了与原用人单位签

10、订有商业秘密保护协议或者同业 限制协议并在有效期内的员工，将会导致企业承担连带赔偿责任。（6）技术秘密管理法律风险： 企业技术秘密就是不想让外人知道， 也没有申请专利的能为企业带来财富的智力成果之一。 企业开发一项 技术，可能投入数以千万以上甚至数以亿计钱财、 以及大量的人力资 源、大量的时间成本等。怎样管理知道这些技术秘密的人员，让他们 为企业饱受秘密， 同时也要尽可能防止这些人员中某人能够系统地知 道整个技术秘密，是企业要解决的法律问题，否则，技术秘密泄露出 去，尽管个人可能被判刑坐牢， 但是给企业带来的巨大损失却难以弥补，可能严重阻碍企业的发展（7）参股入伙法律风险：企业参股入伙其它企业

11、是常有的事，但 是这种参股入伙可能在别的企业没有控股权， 怎样有效地增值保值这 部分财产就显得十分重要， 企业往往派出一定管理人员参与经营， 将 在外，君命有所不受， 这部分人员的法律风险的防范与控制就十分困 难了。（8）项目管理法律风险：企业往往遇到一个好的项目的时候，都 想迫不及待去做， 采取什么方式去做事能够为企业带来最大效益呢？ 可以成立分公司、成立项目部、专门成立一个公司、控股别人公司、 收购别人公司、合伙别人企业、参股企业等等方式，其法律风险各不 相同，需要一套法律风险评价机制来完成这项工作。（9）拆借贷款担保法律风险： 拆借贷款担保也是企业经营中经常 的事项之一，怎样预防与控制这

12、类风险，需要做很多研究，因为这种 事情涉及到另外一方，甚至涉及第三方企业，法律风险极大。（10）股票期货经营法律风险：风云变幻莫测的期货股票等证券 市场，是企业赢利最具诱惑力的地方，也是风险最大的场所，有效的 控制这种风险也是很重要的。（11）涉外经营法律风险：涉外经营涉及到中国内地以外的法律 适用，这种时候可能由于经营的冲动、本国办事的习惯、海外利益的 诱惑等，而忽视了应有法律风险意识，这种情况下，需要精通海外法 律的人才与语言专家和企业管理人员相互协调工作，才能完成使命。（12）分立企业法律风险：一个企业分立为几个企业，或者分设几个企业，各自经营自己的业务， 涉及分设与分立前企业的债权债务

13、、 人员管理等法律风险， 也涉及到分立后诸企业相互关联经营交易的法 律问题，十分复杂，怎样规避可能的法律风险，为企业最终赢得最大 利益时值得研究的。（13）不良资产处置法律风险：庞大企业的一小部分不良资产， 往往可能拖死整个企业， 让整个企业啜不过气来， 这是恰当地处理这 部分资产就显得十分重要。但是，处置不良资产，涉及的方方面面太 多了，除了涉及债权债务分担、资产评估变卖、重新登记股东等一系 列法律行为外，还涉及人员安排、保险缴纳等复杂人事处理，一旦搞 不好，就拖死一个很有前景的企业。（14）招投标管理法律风险：企业的招投标也是法律风险较大的 一项工作， 招投标既有普通的法律， 特殊性质的行

14、业有专门的招投标 特别立法， 如建筑行业的招投标不同于一般的招投标， 政府采购的招 投标也与一般招投标不一样， 怎样预防与控制这部分法律风险也十分 重要。（15）外派人员管理法律风险：由于企业之间的合作交流日益频 繁、参股入伙等等原因，常常需要从企业大规模地外派人员，这部分 游离于企业本部的人员往往隐藏着巨大的风险， 比如在外派地被绑架 为人质、被杀害等等，由于法律文化差异，可能处理十分困难。通过上面的分析，我们可以发现，企业法律风险的成因很复杂， 预防、化解与控制也需要因事而异。 法律风险与企业风险存在这样的 辨证关系：法律风险，只是企业在经营过程中的各种风险的一种；但是，企业的任何一种经营

15、风险，最后都可能会带来法律风险。二、企业法律风险防范、化解、预警体系的建立 企业法律风险的预防：要从每个人、每个部门、每个决策阶层开 始抓起，要让所有的人大脑中绷紧法律这根弦， 养成用法律思考问题 的习惯。1、首先企业必须建立法律风险预警体系。 法律风险大多可以预见，在律师帮助下，建立一套系统而严密 的预警管理体系，一旦可能出现风险，从哪里出现，就从哪里发出预 警，然后迅速地反馈到上一级， 让相应的系统开始为下一步应对工作 做好准备。2、企业必须建立法律风险防范体系。 在法律风险预警下，已经知道可能的风险在哪里了，在具体工 作中，怎样防范法律风险就是极为关键了， 企业从底层到高层必须要 有一套

16、能适应市场需要的快速反应体系， 每个环节都有人负责、 有人 做出决策、有人去处理风险、有人评估风险等等，并根据情况的变化 不断地修正方案，以达到最佳效益。3、企业必须建立法律风险化解体系。当法律风险来临时，怎样化解这个风险，俗称的“危机公关” ， 要想办法让坏事变成好事， 变成对企业发展有利的事。 现在不仅仅各 个企业，就连国家都建立了危机公关机构，专门处理各类风险。企业 要建立风险化解预案，一旦风险来临，立即启动化解预案，自动地有 人处理、有人负责、有人公关，形成一套严密而细致的程序化运作方 式，而不是被动地等到上面发出指令才行动。4、各级层面的企业员工，都会碰到各种类型的法律风险，也都 有

17、责任防范风险的发生。比如说，生产工人、质检人员如果放任不合 格的产品流向市场，会给企业带来用户投诉、质量赔偿、企业商誉受 损等一系列法律风险。 因此，有必要加强与各级员工的职务行为有关 的法律风险预防与控制意识。相应的，企业决策层、管理层，作为企业员工的核心构成，更有 必要提高法律风险预防与控制意识。 某个管理体系的缺陷、 某份合同 签订的漏洞，动辄可能会给企业带来几万、上百万的财产损失。5、企业经营管理的目标主要有两个：一是增加收入、节约开支， 提高工作效率和经济效益； 二是防范和化解法律风险， 维护企业财产 和交易安全。 这两个目标对于不同规模的企业， 对于处于不同发展阶 段的企业，有不同

18、的侧重点。但无论如何，维护财产和交易安全，是 企业的基本目标要求， 追求利益的最大化是企业终极目标， 因此要从 三位一体角度出发来构筑企业经营管理体系，通过预警、防范、化解 三个步骤，让企业永远健康发展。法律风险防范体系的建立需要我们企业根据法律风险的特性， 建 立起行之有效的避免承担经济损失或者其他风险的严密制度、流程、 报告、决策、处理、应急等等管理体系，特别是合同流程的风险控制 管理，其中包括：签约前审查管理、 签约管理、履约管理、凭证管理、 纠纷管理等。三、企业常见合同的管理及风险防范技巧什么叫合同？合同就是双方关于权利义务纠纷解决的约定， 是用 来约束规范双方行为的。 严格地说就是必

19、须最少满足合同法规定的八 大要素，我国合同法： “第十二条 【合同内容】合同的内容由当事 人约定，一般包括以下条款：（一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的；（三）数量； （四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七） 违约责任；（八）解决争议的方法。当事人可以参照各类合同的示范文本订立合同。 ” 许多企业签订的所谓合同连起码的八大要素都没有， 发生纠纷连 主张都找不到依据， 导致赔了夫人又折兵、 流血又流泪情况时有发生。 合同签订过程中的管理与风险防范合同管理制度的主要内容应包括： 合同的归口管理， 合同资信调 查、签订、审批、会签、审查、登记、备案，法人授权委托办

20、法，合 同示范文本管理，合同专用章管理，合同履行与纠分处理，合同定期 统计与考核检查，合同管理人员培训，合同管理奖惩与挂钩考核等。 企业通过建立合同管理制度，做到管理层次清楚、职责明确、程序规 范，从而使合同的签订、履行、考核、纠纷处理都处于有效的控制状 态。1、签约前首先要注意的是加强对企业公章或合同章的保管。 根据我国当前对企业公章和合同章的使用规定， 企业的公章和合 同章具有法定的法律效力。 在合同中， 就算没有企业法定代表人或者 授权人的签字， 只要盖上了公章或者合同章， 该合同对该企业就有了法律的约束力。2、签约主体资格调查制度签订前对合作对象的调查： 了解合作对象的基本情况， 有助

21、于在 签订合同的时候， 在供货及付款条件上采取相应的对策， 避免风险的 发生，重大合同项目在签订前需要聘请律师与专门人才协助， 进行详 细的专项调查并制作调查报告。所有的合同在签订前需要重点审查的是合作方有无签约主体资 格。因为我国法律对某些行业的从业资格做了限制性规定， 没有从业 资格的单位和个人不得从事特定的业务， 如果我方与没有资格的主体 签订此类合同将给我方带来经济损失。比如说，房地产项目的，则一方必须要有房地产资格；广告企业 需要有广告经营许可证； 印刷企业要有出版物印制许可证； 如果是经 营医药的，则需要相应的国家药品生产或经营许可证，否则，就算合 同签订了也会导致无效。如果是重大

22、的合同，在调查方式上，企业在签订合同之前，应派 遣相关人员去对方所在地进行审查， 考察团的人员应是企业高级管理 人员 +主管负责人 +专业技术人员 +法律人士 +财务人员等的综合组成。 这种审查并不仅仅是对对方企业表面化的考察， 而是应对对方提供的 各类执照、资格证、许可证、债权债务状况、涉诉状况及财务报表等 进行仔细的审查， 还应当去工商行政管理局调查核实该企业的年检注 册和历年的奖罚情况， 去土地管理部门和房屋管理部门调查核实该企 业是否存在不动产的抵押担保， 去税务局调查核实该企业是否存在拖 延缴纳税费或者是否还有税费没有及时上缴情况， 去环保局调查核实 是否存在严重污染环境的行为等。以

23、上几个方面的实地调查核实的信息，都是政务公开化，因此， 我们企业只要稍加认真， 就不难对此进行实地审查， 但限于目前法律 法规规定，除法院、公安、检察机关外对企业银行帐号的查询则是不 容易的。当然，以上几个方面的调查核实，因合同的内容侧重也就不同。 比如说，如果是合作发展项目，那么对缴纳规费、权属状况的情况调 查是必要的； 如果是引进生产线， 那么对该生产线的生产许可审批及 环保限制情况的调查必须要详细。 如果是房地产项目合作开发， 那么 对该房地产项目的土地权属、 规划、施工手续等是否齐全和是否设立 过抵押担保、是否被法院执行查封等的调查则要尽可能详细。根据我国现行的法律规定 , 经济活动的

24、主体大致可分为法人（领 取企业法人营业执照 ） 、非法人经济组织（领取营业执照 ）和 自然人（包括个人独资、个人合伙，领取营业执照 ）。主体资格不 同其承担债务的方式也不尽相同， 企业法人以其注册资本为限承担有 限责任；公民、私营企业和个人经济组织的出资人需承担个人无限连 带责任。对法人的资格调查， 首先要看其是否持有工商行政管理机关颁发 的企业法人营业执照 ，并且要注意是否正常进行年检，通过调查 工商档案可了解对方签约时真实有效的企业名称、 住所地、经营范围、 注册资本、法定代表人身份以及预留公章、 财务专用章等印鉴的样式， 通过营业执照还可以了解对方的经济性质， 是有限责任公司、 股份有

25、限公司、还是总公司、分公司、公司分支机构或者是母子公司中的哪 一种，如果对方是分公司名义则不具有独立法人资格， 不能与之签订 经济合同。对个人独资、个人合伙企业、 个体工商户主要调查其是否经工商 部门依法登记并领取营业执照以及负责人的具体身份情况，个体 工商户还需要调查业主和实际经营人是否一致。另外，经营范围是否合法，也是签约审查的重点，由于目前最高 人民法院对此规定为 “当事人超越经营范围订立合同， 人民法院不因 此认定合同无效。但违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法 规禁止经营规定的除外” 。据此，我们应当重点审查对方签约项目是 否违反了国家限制经营、特许经营和禁止经营的规定。3、签

26、约主体信用调查制度调查合作方的商业信誉和履约能力。 尽可能对合作方进行实地考 察，或者委托专业调查机构对其资信情况进行调查。 主要调查对方的 财产状况、生产和经营能力。调查企业经营状况是否正常，是否能满 足履行合同项目的条件， 合同标的是否存在争议或者被司法行政机关 依法查封、扣押、冻结等，避免签约后对方履约不能。同时需要注意 了解对方的经营历史、客户评价等商业信誉情况。4、授权代理制度 对企业职工合同签订授权的管理与控制是我们防范合同风险的 重中之重。由于企业不可能将所有的合同签订都集中于法定代表人或 负责人身上， 在实际操作过程中， 企业往往是给那些驻外的销售代表 或者驻外的销售分公司预先

27、给于相当数量的盖有企业公章的空白介 绍信或者盖有企业公章的格式合同，以方便其在适当的时候签订合 同。这其实就是企业的一种授权行为， 但是法律风险常常就出现在这 里。由于授权的不规范就会很容易产生无权代理或表见代理行为。如何规范公司职工的授权代理行为， 杜绝无权代理和表见代理的 发生是执行授权代理制度的关键。无权代理即未经授权而为的行为、 超越代理权的行为和代理权终 止后的行为，法律规定无权代理行为未经被代理人追认的被代理人不 承担民事责任。 规范授权代理的做法是： 不要预先发出盖章的空白介 绍信和空白合同书，如果必须这样，企业必须严格控制，应在空白介 绍信中明确规定该销售代表可以签订合同的具体

28、项目、 金额上限， 以 及该销售代表有权独立签订合同的时间期限。 在他们的职务停止或者 调整岗位后， 一定要确保将原先预先给他的空白介绍信、 授权委托书 和空白的盖有企业公章的格式合同及时清理、 上缴，同时务必以最快 的速度书面通知和他有业务往来的关系客户。如果已经发生了无权代理， 我公司可以权衡利弊及时选择行使追 认权和拒绝权， 比如无权代理签订的合同对公司不利， 我们应坚决拒 绝追认，做法上只需要在相对人进行催告时不作任何表示即可。表见代理是指行为人没有代理权、 超越代理权或者代理权终止后 以被代理人名义订立合同，但是相对人有理由相信行为人有代理权 的，该代理行为有效，企业要对该代理行为的

29、后果承担责任。因此我们务必要注意避免以下几种可能构成表见代理的情况：1、企业对外声明授予某人代理权，而实际上并没有授权的；2、知道他人以自己的名义从事经济活动而不做否认表示的；3、将本企业的公章、合同专用章、以及盖章的业务介绍信和空白合 同书交给他人的；4、授权委托书中授权不明的；5、代理权消灭后未及时收回授权委托书的；6、代理权消灭后未及时通知第三人的。 此外，目前发生的众多合同诈骗经济犯罪案件都与表见代理有关， 因 此犯罪行为给相对方造成的经济损失往往由企业来买单。 涉及经济犯 罪而且由企业承担民事赔偿责任两种情形是：1、个人借用单位的业务介绍信、合同专用章或者盖有公章的空 白合同书，以出

30、借单位名义签订经济合同，骗取财物归个人占有、使 用、处分或者进行其他犯罪活动，给对方造成经济损失构成犯罪的， 除依法追究借用人的刑事责任外， 出借业务介绍信、 合同专用章或者 盖有公章的空白合同书的单位，依法应当承担赔偿责任。但是，有证 据证明被害人明知签订合同对方当事人是借用行为， 仍与之签订合同 的除外。但事实上这一举证目的往往很难实现。2、单位聘用的人员被解聘后，或者受单位委托保管公章的人员 被解除委托后， 单位未及时收回其公章， 行为人擅自利用保留的原单 位公章签订经济合同， 骗取财物占为己有构成犯罪， 如给被害人造成 经济损失的，单位应当承担赔偿责任。这是公章管理方面的问题。审查签约

31、对方代理人的代表权时要注意必须收取其授权委托 书，内容方面审查除要加盖有对方单位的公章外，还必须有授权委 托的具体事项、 权限范围以及委托代理的时间期限相符。 确保其没有 超越代理权或者代理权已经过期， 因为这几种情况下签订合同未经被 代理人的追认，合同对被代理人不发生效力， 由行为人自己承担责任。从授权的程序管理上， 我建议应当由业务部门提示申请， 经过企 业法务部门或合同管理部门审查， 由法定代表人签署授权委托书， 如 果授权事项变更应履行变更手续。 每年应当对代理人的授权代理书进 行核查，对不符合要求的应当及时收回代理权、撤销委托书。代理人 应当妥善保管授权书，不得转借、出卖他人；授权委

32、托书遗失时，企 业应及时登报声明作废；代理人离岗应交回授权委托书。、合同签订时的法律风险与防范合同法的内容纷繁复杂， 陷阱很多。 我们在这里就与公司日常经 营活动关系最密切的买卖合同的签订、履行过程中的风险防范问题， 与大家共同探讨。 合同条款的规范主要应注意质量标准条款、 交付方 式条款、付款条款、定金条款、违约条款、争议管辖条款等。1、质量标准条款： 根据我方的产品质量情况明确约定质量标准， 并约定质量异议提出的期限。 同时应认真审查合同中约定的标准和客 户的需求是否一致。超过质量异议期未提出异议即视为质量符合约 定，国家规定有质保期的除外。2、交付方式条款：如果货物送往本地，当明确约定送

33、货地点， 这关系到纠纷处理时法院的管辖； 如果货物送往外地， 则尽量不要写 明，而应争取约定由本地法院管辖。此外，合同中应列明收货方的经 办人的姓名。 这样做的目的是防止经办人离开后， 对方不承认收货的 事实，给诉讼中的举证带来困难。3、付款条款： 应明确约定付款的时间。模棱两可的约定会给合 作方找到拖延付款的理由，出售货物的合同应避免签订“货到付款” 造成钱货两失的风险。4、定金条款： 注意定金与 “订金”的区别， 定金条款应写明 “定 金”字样，而非“订金” ，最高院关于适用担保法若干问题的司 法解释第 118 条规定：当事人交付留置金、 担保金、保证金、订约金、 押金或者订金等，但没有约

34、定定金性质的，当事人主张定金权利的， 人民法院不予支持。 担保法第九十一条规定，定金不得超过主合 同标的额的百分之二十； 第八十九条规定， 给付定金的一方不履行约 定的债务的， 无权要求返还定金； 收受定金的一方不履行约定的债务 的，应当双倍返还定金。对于超过百分之二十的部分，可以作为预付 款，可以要求返还。但不具备定金的性质。5、违约责任条款： 应当注意审查对方起草的合同中有无不平等 的违约责任条款和加重我方责任的违约责任条款。 我公司起草签订合 同中必须明确约定对方的违约责任， 而且应与我公司订立合同的目的 能否实现为标准。合同法 虽然规定一方违约，另一方可以向其追索违约金和赔 偿金，但如

35、果合同中没有明确违约金的数额， 法院就会视为双方当时 放弃违约金权利，而不予支持。对赔偿金计算方法作出明确约定，有利于以后发生争议后迅速确定赔偿金额。 我们经常会看见合同中关于 违约责任的这么约定：双方应严格履行本合同，如一方有违约，则另 一方根据法律规定追究其违约责任。 这样的约定没有任何意义， 我们 必须明确在合同中约定对方违约赔偿数额或者如何计算经济损失的 标准、方法，这样一来一旦对方违约将直接以些标准追索赔偿，如果 不足以弥补我公司损失时再举证实际损失的大小。6、争议管辖条款现在一些案件， 经常在诉讼管辖耗费时间和精力， 很多企业遇到 了不少这个问题。 如何避免哪？还是要在合同中明确管

36、辖法院， 或者 仲裁机构。在签订合同时，双方一般比较友好，比较容易达成一致意 见，如果事先确定了管辖法院， 就不必在以后为争管辖法院而斗的你 死我活了。具体做法是：仲裁机构名称要写具体、明确。有的合同在约定仲裁事项时，只 是笼统的写一旦发生纠纷在甲方（或乙方）所在地仲裁部门解决。这 样的仲裁条款实际上不具有任何法律效力。 根据仲裁法的规定， 当事 人在订立仲裁协议或约定仲裁条款时， 应当选定仲裁委员会。 所以对 仲裁机构必须写具体的名称， 如成都仲裁委员会。 如果没有写具体名 称，发生纠纷后只能由当事人协商签订补充协议予以明确， 协商不成 原仲裁协议或合同仲裁条款无效，只能由有管辖权的法院管辖

37、。约定自己公司所在地法院管辖对自己最为有利。 诉讼管辖地的约 定要明确，如未约定管辖则普通合同按被告所在地和合同履行地法院 管辖，这样往往会发生管辖权争议。中华人民共和国民事诉讼法第 25 条，对此做了明确规定。 只有以下五个地方的法院可供当事人协议管辖： 原告所在地； 被告所 在地；合同签订地；合同履行地；标的物所在地。但是不得违反专属 管辖和级别管辖的规定。 上述地点都可选择约定为管辖地。 约定管辖 常见的错误有： 1、表述不清楚， 容易产生岐义， 如：“如果发生争议， 可由双方各所在地法院管辖” ；2、约定由上述五个地方以外的法院管 辖； 3、约定违反了级别管辖的规定，如普通案件约定由某

38、地中级人 民法院管辖； 4、约定违反了专属管辖的规定，如海事法院或铁路法 院管辖。应当尽可能地约定本地法院为管辖地法院。 签订时的还注意 的事项：1、合作方应加盖其单位的公章，合作方的经办人应提供加盖了其单 位公章的签约授权委托书。 2、加盖的公章应清晰可辨。 3、合同文本 经过修改的，应由双方在修改过的地方盖章确认。 4、取得合作方的 营业执照复印件。合同履行过程中的管理与风险防范1、应充分注意合同的法定期限和约定的期限。 主要是指企业因 超过法定规定的期限而丧失合同法规定的一些法定权利的行使权。 合 同法中有许多法定权的行使都有明确的期限的， 超过该期限， 行使权 也就丧失了。而实际上，所

39、有这些期限的规定，对企业履行合同都是 有相当大的影响的。 因此，企业合同管理部门应定期经翻阅和审核合 同备案件，一旦发现问题就及时向领导汇报， 并采取相应的补救措施。比如合同法第 54 条规定：“当事人一方因重大误解订立的或在订 立合同时显失公平的，有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤 销；一方以欺诈、 胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思 的情况下订立的合同， 受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更 或者撤销。” 在 54 条中又规定：具有撤销权的当事人自知道或者应 当知道撤销事由之日起一年内没有行使撤销权，则该撤销权消灭。比如合同法第 158 条关于对产品数量和质量检验的规定：

40、 当事人 没有约定检验期间的， 买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量 或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人。 买受人在合理期间内 未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的， 视为标的物 的数量或者质量符合约定， 但对标的物有质量保证期的， 适用质量保 证期，不适用该两年的规定。以上几个方面的撤销权期限， 其实都是国家从法律上对受损方的 一种法定的救济权的规定。 如果合同履行过程中发现问题应及时行使 撤销权。2、交付时应注意的风险 如果按照约定由我方送货，必须由合同中注明的经办人签收货 物，或者由经对方书面授权的其他人签收。接收支票时应注意的事项： 对支票进行审查。 支票付款的情

41、况下， 有可能是购货方用别的单位的支票支付货款。 实践中，只要支票是真 实有效的，一般都可以接受。接收支票当时应重点审查以下内容，避 免银行退票带来的麻烦和损失： 1、收款人名称是否正确； 2、书写是 否清楚，字迹是否潦草； 3、大小写的金额是否一致； 4、大写数字是 否正确； 5、印鉴（公章和法定代表人印章）是否清晰； 6、如果是经 过背书的支票，应审查背书是否连续； 7、有无伪造变造的痕迹。出具收据和接收收据时的注意事项： 经营过程中如果对方要求先 出发票并挂帐，应当让对方出具收条，并一定要在收据中注明“以上 款项未付”。这样做，该张收具就同时具有欠款确认书的作用。3、合同变更、转让管理

42、合同双方权利义务的变更需要双方协商一致签订补充合同或条 款方可有效。 特别是货款支付问题上， 必须严格按照合同约定向签约 对方单位以约定的付款方式付款。 如果对方提出变更收款单位， 必须 由双方协商一致并签订补充条款作为原合同附件， 由双方盖章确认后 方可生效。必须杜绝仅凭单方变更通知即改变付款对象的情况。4、证据保存制度 要妥善保管好合同的原件以及双方履行中往来的全部书面记录。 合同的原件保管是非常重要的，这不但是合同的履行的必要条 件，更是索赔的最直接最有力的原始证据。 如果企业把合同的原件弄 丢，则会给企业索赔造成非常被动的局面， 甚至会导致无法进行索赔。 许多合同的内容是企业不愿意公开的， 也有些合同中会涉及到商业秘 密或者技术秘密。对这些合同的保管，格外显得重要，建议可由签订 了保密协议的人员负责保管。 合同原件保管多长时间， 我认为越长越 好，最短不应少于 2年期限，这 2年期限自合同履行完毕之日起计算。 之所以是 2 年期限，主要是我国的民事纠纷期限也是 2年。当然，有 些合同 2 年期限显然过短，尤其是那些重要的设备、工程安装、工程 施工合同、