从两则投资管理案例看财税律师的独特价值

1、从两则投投资管理理案例看看财税律律师的独独特价值值熊 勇httpp:/wwww.szzwonnderr.neet/ttitlle/ttitlle-1137.htmm观点总论论：财税律律师融会会贯通法法律、税税务、财财务会计计甚至企企业经营营管理知知识和技技能，面面对当事事人的多多元诉求求时，具具有知识识结构与与职业积积淀方面面的优势势；针对对特定经经济活动动提供服服务时，不仅可可以确保保其合法法性，而而且可以以确保其其税收成成本最小小化和涉涉税法律律风险最最小化，因而具具有独特特的市场场价值。针对投投资活动动、兼并并重组及及日常交交易行为为从财务务、税务务和法律律多个角角度提供供系统化化服务特

2、特别是节节税筹划划服务，是财税税律师市市场实现现自身独独特价值值的重要要实践方方式。以下分述述。一、目前前在我国国境内提提供税务务顾问与与筹划服服务的专专业人士士类别：在市场场经济条条件下，财税顾顾问与筹筹划作为为企业理理财活动动极其重重要的组组成部分分，客观观上构成成影响企企业可持持续发展展的利润润增长点点及风险险管理要要素。由由于目前前开展税税务筹划划服务的的中介机机构不多多，加之之宣传较较少，一一般人不不清楚什什么机构构、哪些些人在做做税务顾顾问与筹筹划，我我国境内内企业开开展系统统性的税税务筹划划还不普普遍。另另一方面面，目前前开展税税务顾问问与筹划划业务的的中介机机构和人人士的水水平

3、参差差不齐，效果也也大不一一样，找找不到合合适的中中介机构构和人士士，税务务筹划难难以达到到预期的的效果。依据笔笔者的考考察，目目前在我我国境内内提供税税务顾问问与筹划划服务的的专业人人士主要要有注册册会计师师、律师师、注册册税务师师、税务务经济师师以及搞搞财经、税务研研究的比比较活跃跃的大学学讲师或或教授（下文称称学院人人士）等等，人员员主要分分布在内内资会计计师事务务所、税税务师事事务所、财税管管理顾问问公司，其中，一部分分较资深深人士服服务于国国际会计计师事务务所的税税务与法法律服务务部。由由于知识识结构、社会阅阅历、职职业经验验以及业业务侧重重点的差差异，前前述各类类专业人人士在提提供

4、税务务顾问与与筹划服服务过程程中呈现现出各自自的优势势和不足足。二、严格格意义上上的税务务筹划专专家之素素质要求求：税务筹筹划是一一门典型型的交叉叉性、前前瞻性应应用学科科或曰操操作技术术。从事事税务筹筹划，重重在解决决实际问问题，仅仅有学院院教育和和专业资资格，而而无厚积积薄发的的实践经经验和精精益求精精、创新新不止的的作风是是不够的的。税务务筹划实实践表明明：那些些既深谙谙中国税税务征管管国情，又具备备财务、税务和和法律综综合素养养，特别别是熟悉悉会计和和税务规规定的差差异，精精通民商商合同法法律，同同时亲历历复杂税税务筹划划实践并并且善于于进行实实证研究究与实务务创新的的复合型型应用人人

5、才具备备最大限限度地满满足客户户对税务务筹划优优质服务务的期望望的综合合素质优优势。筹筹划人士士在开展展离岸税税务安排排和处理理跨国公公司国际际税务事事项时，还必须须具备国国际税务务筹划的的理论知知识和操操作经验验。三、几类类专业人人士税务务筹划服服务优劣劣势比较较：（列列表）人士 优势 局限 注册 税务师 税务经济师 最大优势是“人熟”。有的注册税务师税务经济师脱钩以前是税务干部，从事过较长时间的税务工作，对我国税务法规和本地征管规则比较了解，最重要的是和税务机关有历史渊源。 2、从业务范围看，税务师同税务服务某些低端业务如税务代理业务的关系可能更紧密一些。1、就整体而言，开展复杂和系统税务

6、筹划的财务、法律专业知识与技能不足。 2、靠人脉关系只能缓解税务风险于一时，不能根除税务隐患。 3、税务师只在中、日、韩等少数国家存在，西文人士习惯于通过律师寻求税务筹划服务。会 计 师 税务筹划离不开会计，好的筹划必须通过科学的财务活动和严谨的会计处理实现或反映，税务筹划效益必须经过会计运算才能确定。资深会计师在帐务分析、帐务处理、帐务调整方面具有一定优势。1、不熟悉税收征管检查实务和税务查账重点。 2、不熟悉税企谈判沟通规则与习惯。 3、对于税务筹划活动合法性的把握存在一定困难，难以为税务筹划提供准确的合同支持。 非 财 税 律 师 1、 律师业务范围包括接受非诉讼法律事务当事人的委托，提

7、供法律服务。税法属于自成体系、相对独立的最大的部门法，律师提供法律服务，原本就包括提供税法方面的服务。 2、 税务筹划离不开民商经济法和行政法，好的筹划必须通过民商经济合同甚至诉讼安排来支持或实现。 3、 在行政复议、涉税刑事案件代理中拥有一定的程序“特权”。1、 不熟悉财务语言和会计游戏规则。 2、 不熟悉税收征收管理实务。 3、不熟悉税务检查的特点与规律。 4、不熟悉税企谈判沟通规则与习惯。 5、财税律师比大多数其他专业类别的专业律师门坎要高一些，非经系统研习和实际实践难以进入税务服务领域。 学院人 士 学历较高，有一些关于税务筹划的著述，有很强的税务筹划理论水平。对区域地方税收政策和合同

8、设计比较陌生，实战经验严重不足。 财税律师 财税律师较会计师、税务师作业跨度更长、更全面，法律实践经验更丰富。擅长通过变通盈利模式去改变涉税法律关系，达到寻求税负最低的交易方案的目的，并有能力进行财务、税务、法律多角度协调处理。1、 在账务处理实践经验逊于资深会计师。 2、 某些虽然考取了注册税务师资格的律师，由于缺乏对税务筹划的深入研究和必要的实战经历，一时还不能胜任复杂税务筹划的技能要求。结论 上述多元合作与竞争并存的局面将长期存在，但财税律师完全有实力成为税务筹划卓越服务的代表者和市场追捧者。 四、财税税律师与与非财税税律师的的区别与与联系：（列表表）比较项目 知识结构 思维视角 服务技

9、能 业务范围 财税律师 精财税，通法律甚至企业管理 确保经济活动的合法性并兼顾商事活动税收成本和涉税风险最小化。 节支创收+防范风险或挽回损失 传统法律服务+税务服务+财务服务 非财税律师 精通法律 确保经济活动的合法性 防范风险或挽回损失 传统法律服务 业务联系 财税律师法律服务具有显著的经济效益，应当成为律师事务所相对独立的新兴高端增值业务领域之一，财税法律服业务成长的同时也可以为同所相关非诉业务提供财税服务配套，体现“人无我有，人有我精”的差别化竞争战略，开拓和巩固客户资源。 五、从两两则投资资管理案案例看财财税律师师的独特特价值：财税税律师具具有区别别于非财财税律师师、注册册会计师师、

10、注册册税务师师、学院院派人士士等专业业群体的的独特的的市场价价值和难难以替代代的市场场主体地地位。案案例A：从一则则外商投投资企业业改制重重组案例例看财税税律师的的独特价价值A.5.11 法律律关系演演变情况况：A.5.11.1 巧设“中外合合资”企企业：上上世纪九九十年代代初，大大陆某上上市公司司（以下下称A公公司）在在美国某某州按照照当地法法律设立立甲公司司（以下下称甲方方）后，以甲方方名义对对大陆深深圳特区区投资4400万万美元，与国内内某中型型国有企企业集团团公司（以土地地厂房出出资折人人民币220000万，以以下称乙乙方）及及某香港港人士（出资2200万万港币，以下称称丙方）合资设设

11、立合资资企业（以下称称丁方，主营乙乙方原有有主业：电器制制造），甲方凭凭资金实实力控股股，乙方方凭借生生产土地地、车间间、厂房房、原有有熟练工工人等生生产要素素占有较较大股份份比例并并主导合合资公司司日常经经营管理理，丙方方凭借香香港转口口贸易包包销优势势参股。按照中中国税法法，这种种非严格格意义上上的境外外公司或或个人与与境内企企业的合合资生产产，也属属于税法法所称的的“生产产性的中中外合资资企业”，经营营期在十十年以上上的，可可以享受受自获利利年度起起“两年年内免征征企业所所得税”、“三三年内减减半征收收企业所所得税”（俗称称“两免免三减”）的税税收优惠惠。这种种内资机机构通过过变脸外外商

12、投资资而合法法取得税税收优惠惠的投资资策划反反映出AA公司法法务部律律师或财财务主管管可能具具有一定定的税务务筹划意意识，此此种方法法，至今今仍具合合法性与与可行性性。A.5.11.2 甲方股股权向AA公司设设在境外外的其他他关联公公司1美美元转让让：丁公公司成立立第一年年即开始始获利，第四年年初因AA公司境境外投资资关系布布局调整整的需要要，A公公司法务务部律师师，参照照国外一一度颇为为流行、时髦的的内部交交易定价价习惯，制定、通过了了将甲方方所持股股权作价价1美元元转让给给A公司司设在香香港的BB公司的的董事会会决议，有关股股权转让让报告获获得了主主管外经经贸部门门的审批批，股东东据此修修

13、订了合合资企业业章程，并办理理了工商商变更登登记。AA.5.1.33 乙方方发生民民营改制制重组：丁公司司成立第第五年，因乙方方发生政政府强力力主导的的涉及资资产剥离离、业务务重组、股权重重组、管管理层调调整的民民营化改改制的需需要，甲甲方难以以继续掌掌控局面面，面临临重大投投资风险险，因此此，A公公司决定定按控股股比例分分回账面面可分配配利润后后即转让让B公司司所持丁丁方全部部股权，完全退退出合资资经营，乙方表表示同意意。考虑虑到如果果B公司司所持丁丁方股权权直接转转让给改改制后参参与进来来的民营营主体，则会发发生“由由于丁公公司的合合资经营营期限未未达到十十年以上上”因需需应当补补缴前五五

14、年已经经减免的的上千万万元的企企业所得得税的涉涉税损失失，各方方商定：变直接接向内资资民营主主体转让让为向该该民营企企业主在在境外设设立的BBVI公公司转让让，作为为对B公公司控制制地位丧丧失的补补偿，股股权转让让作价甲甲方原出出资额溢溢价200%确认认。此种种变通安安排使合合资公司司的合资资身份及及持续经经营问题题得以变变通解决决。但是是，A公公司却面面临难以以规避的的税务难难题，详详见下文文“A.5.22”。AA.5.2 对对外转让让股权时时A公司司面临的的税收问问题：由由于A公公司律师师在进行行海外投投资布局局调整时时，没有有涉税意意识，未未考虑未未来股权权管理可可能面临临的税务务问题，

15、赶时髦髦，图简简单，结结果造成成了一个个重大的的税收问问题，即即：B公公司的股股权转让让行为，除了正正常溢价价的800万美元元外，还还产生了了3999万99999美美元的额额外的“股权转转让所得得”，因因为按照照大陆税税法，BB公司的的投资成成本是11美元而而不是4400万万美元。根据大大陆税法法及大陆陆与香港港税务当当局的税税收协调调安排，B公司司需要就就股权转转让所得得缴纳110%的的预提企企业所得得税约448万美美元，其其中约440万美美元的所所得税完完全是因因为律师师操作不不当造成成的。AA.5.3 财财税律师师的操作作思维与与补救思思路：AA.5.3.11财税律律师的操操作思维维：如

16、果果第一次次关联企企业股权权转让的的法律操操作由一一位财税税律师主主理，则则不管以以后是否否会发生生向外部部主体全全部或部部分转让让股权的的法律行行为，出出于税收收负担规规避的预预见性考考虑，财财税律师师一定会会做成甲甲方按其其实际出出际额等等额转让让给B公公司的法法律事实实即即使股权权内部转转让时，丁公司司净资产产大大低低于注册册资本，也会这这样做。总之，财税律律师不会会仅仅考考虑股权权转让行行为的合合法性、简便性性而造成成潜在的的甚至是是难以补补救的税税收问题题。A.5.33.2 财税律律师的补补救思路路：为了了合法规规避正常常溢价以以外的股股权转让让所得税税，财税税律师建建议采取取下述补

17、补救措施施：A. 进进行投资资主体与与投资成成本的复复原操作作，即：在改制制重组前前由甲方方不露声声色的将将已经转转让至BB公司名名下的丁丁公司股股权按11美元价价格回购购。必要要操作条条件：（1）第第一次内内部股权权转让完完成后至至乙方民民营改制制前，AA公司的的境外关关联企业业甲公司司按当地地司法规规定仍有有效存续续并仍由由A公司司掌握实实质控制制权。（2）丁丁公司董董事会能能够通过过甲方按按1美元元回购股股权的决决议；（3）股股权回购购安排可可以获得得主管外外经贸部部门的审审批同意意，并在在B公司司签署有有关的改改制重组组法律文文件前办办妥股权权转让和和公司章章程等事事项

18、的工工商变更更登记法法律手续续。A. 策策划必要要的政府府攻关与与涉税利利益谈判判：从政政策层面面讲，只只要股权权还原操操作得到到主管外外经贸部部门的批批准并妥妥工商变变更登记记，税务务部门没没有充分分理由不不把甲方方实际投投入的4400万万美元（而不是是回购股股权的11美元）作为甲甲方向改改制重组组时参与与进来的的民营企企业主设设在境外外BVII公司的的股权转转让成本本。但是是，为了了避免可可能的股股权转让让成本之之争，还还是有必必要准备备依托主主导乙方方此次民民营改制制重组的的地方政政府的协协调，与与丁公司司主管税税局进行行良好沟沟通，争争取前述述股权复复原的法法律操作作得

19、到税税局的理理解与认认可。AA.5.3.33 财税税律师的的利润贡贡献：两两相比较较，财税税律师可可为当事事人节省省约400万美元元的现金金支出。案例BB： 从从一则房房地产转转让合同同实例看看财税律律师的价价值B.5.11 合同同内容简简介：在在国有地地块强制制性挂牌牌招标竞竞价交易易制度实实施以前前，神通通广大的的A先生生先以亲亲友B、C、DD三人的的名义在在深圳注注册成立立房地产产开发公公司甲（注册资资本8000万元元），后后以甲公公司的名名义按照照即使在在当时来来说也相相当优惠惠的价格格取得了了X地块块国有土土地的使使用权。由于AA先生本本人并无无楼盘开开发经验验以及项项目投入入资金缺

20、缺口过大大，项目目前期工工作完成成后，工工程处于于停工、关停工工状态达达两年之之久。这这期间，地价显显著上扬扬。两年年后，经经买卖双双方协商商，A先先生决定定将在建建项目溢溢价五千千万元（假定项项目溢价价数额也也恰好等等于项目目收入减减去公司司注册资资本数）转让给给有实力力的乙公公司，双双方为此此达成了了多项法法律文件件并遵约约履行了了各自合合同义务务，工商商变更登登记手续续顺利完完成。BB.5.2 非非税务律律师的法法律安排排及相关关税务问问题：BB.5.2.11 涉税税法律安安排要点点：（11）合同同形式选选择：因因甲公司司无房地地产开发发资质，故选择择股权转转让合同同规避在在建工程程项目

21、直直接转让让面临的的法律限限制。事事实上，即使甲甲公司具具有相关关开发资资质，如如以甲公公司名义义直接转转让在建建工程，不仅需需要办理理项目开开发主体体变更的的一系列列法律手手续，甲甲公司还还面临因因发生“转让土土地使用用权或销销售不动动产”这这一应税税行为的的营业税税（增值值额的55%）、城建税税（营业业税的33%）纳纳税义务务以及巨巨额转让让净收益益的所得得课税问问题。（2）总总溢价分分拆安排排：按甲甲公司股股东B、C、DD的持股股比例分分拆至各各自名下下，分别别与乙公公司签订订股权转转让合同同。（33）付款款安排：由乙公公司按合合同约定定，分期期转账至至甲公司司股东BB、C、D指定定的第

22、三三人（经经济实体体）账户户，由第第三人代代收。BB.5.2.22 客观观评价及及相关税税务问题题：B.客观观评价：能够够在确保保交易合合法性的的同时，采取股股权转让让合同形形式，间间接实现现项目开开发权和和受益权权的溢价价转让的的资产管管理目的的，并规规避地产产项目直直接转让让面临的的税收负负担，说说明参与与交易磋磋商与法法律安排排的双方方律师中中，至少少有一方方律师具具备一定定的节税税意识和和一般性性个案节节税简单单操作能能力。虽虽然，前前述法律律安排距距离税务务律师的的严密筹筹划还有有本质差差异。BB. 造成的的税务问问题前前述法律律安排顾顾此失彼彼，造成

23、成的（或或没有解解决的）税务问问题是：（1）发生了了甲公司司股东BB、C、D“财财产转让让”（股股权转让让）巨额额收益（总计550000万元）个人所所得税纳纳税义务务，总计计应纳个个人所得得税10000万万元（550000200%）。实际征征收时分分解到人人计算BB、C、D三人人各自应应纳税额额。（22）同时时发生了了乙公司司巨额个个人所得得税代扣扣代缴义义务，乙乙公司总总计应代代扣B、C、DD三人股股权转让让个人所所得税110000万元。B.3 造成成的相关关涉税法法律责任任：B..11 自然然人股东东B、CC、D未未依法申申报纳税税的法律律责任在在取得应应纳

24、税个个人所得得但扣缴缴义务人人乙公司司未按规规定扣缴缴税款的的情况下下，B、C、DD应当在在税法规规定的时时限（除除特殊情情况外，应在取取得应纳纳税所得得次月七七日内）向主管管税务机机关（本本案中主主管税务务机关为为收入来来源地个个人所得得税征收收机关）申报缴缴纳其股股权转让让所得个个人所得得税；否否则，构构成偷税税行为。按照中华人人民共和和国税收收征收管管理法（下称称税收收征管法法）及及实施施细则的规定定，纳税税人不进进行纳税税申报，不缴或或者少缴缴应纳税税款的，由税务务机关追追缴其不不缴或者者少缴的的税款、滞纳金金，并处处不缴或或者少缴缴的税款款百分之之五十以以上五倍倍以下的的罚款。构成犯

25、犯罪的，依法追追究刑事事责任。B.3.2 扣缴义义务人未未履行扣扣缴个人人所得税税义务的的法律责责任：（1）220011年5月月1日前前的法律律责任（略）。（2）20001年55月1日日后，按按照修订订以后的的税收收征管法法进行行处理：扣缴缴义务人人应扣未未扣、应应收而不不收税款款的，由由税务机机关向纳纳税人追追缴税款款，对扣扣缴义务务人处应应扣未扣扣、应收收未收税税款500%以上上三倍以以下的罚罚款；纳纳税人、扣缴义义务人逃逃避、拒拒绝或者者以其他他方式阻阻挠税务务机关检检查的，由税务务机关责责令改正正，可以以处一万万元以下下罚款；情节严严重的，处一万万元以上上五万元元以下罚

26、罚款。构构成犯罪罪的，依依法追究究刑事责责任。扣扣缴义务务人的法法人代表表（或单单位主要要负责人人）、财财会部门门的负责责人及具具体办理理代扣代代缴义务务的有关关人员，共同对对依法履履行代扣扣代缴义义务负法法津责任任。B.5.33 财税税律师的的法律安安排及其其利润贡贡献与风风险控制制贡献：B.55.3.1法律律安排要要点：总体体筹划思思维是改改变向乙乙公司转转让股权权的主体体属性，将、股东个个人所得得合法转转换成适适当数量量的具有有适当财财务状况况和税收收政策环环境的法法人企业业的所得得，从而而规避个个人所得得课税的的各个方方面，使使地块块溢价的的最终受受益人先生及及其利益益代理人人处于安安

27、全有利利的税收收法律地地位。要要点如下下：（）合同同形式选选择：仍仍采取签签订股权权转让合合同形式式，基本本原理同同上。（）交易次次数及合合同主体体安排：变一次次性股权权转让行行为为两两次股权权转让行行为，先先由、股东将将其在甲甲公司的的股权以以适当价价格分别别转让给给设在低低税地（按155%缴纳纳企业所所得税，如如深深圳特区区）的有有限责任任制丙公公司与丁丁公司，再由丙丙、丁公公司将其其受让取取得的甲甲公司股股权按市市场价悉悉数转让让给乙公公司。丙丙、丁公公司可由由地块块溢价的的最终受受益人先生收收购取得得并控股股或联络络第三人人新设。必要时时可以增增设股权权转让层层次。（）两次股股权转让让交易时时间安排排：第一一次股权权转让交交易时间间宜早，第二次次股权转转让行为为宜与第第一次股股权转让让行为宜宜间隔一一定的合合理期间间。（）第一一次股权权转让定定价策略略：第一一次股权权转让交交易可以以按照略略高于账账面净资资产的水水平定价价，第二二次股权权转让交交易当然然还是按按照乙企企业实际际出价交交易。注注：在、将股股权转让让给丙、丁公司司前，可可以利用用法律程程序造成成一定的的股价减减值因素素（如按按照企业业会计制制度的