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文档简介
1、1Z301000 建设工程基本法律知识第一节 建设工程法律体系、民法商法、行政法、经济法、【考点】法律体系的基本框架我国法律体系的基本框架是由宪法及宪法相关法社会法、刑法、诉讼与非诉讼程序法等构成。【考点】法的形式全国人大;全国人大及其常委会国务院(1)宪法:(2)法律:行政法规:;(“XX 法”);(“XX 条例”)(省级)人民代表大会及其常务委员会(含省会城市、地级市、经济特区)地方性法规:省、自治区、直辖市的区的市的人民代表大会及其常务委员会。条例”); 设(“xx 省(市)xx部门规章:国务院各部、委、中国人民银行、审计署(“XX 办法”、“XX 规定”)地方政府规章:省、自治区、直辖
2、市(省级政府)和设区的市、自治州的人民政府;(“xx 省(市)xx 办法”、“xx 省(市)xx 规定”)国际条约注:行政规章包括部门规章和地方政府规章【考点】只能由法律制定的情形国家主权的事项;各级人民代表大会、人民政府、人民法院和人民检察院的产生、组织和职权;民族区域自治制度、特别行政区制度、基层群众自治制度;犯罪和刑罚;限制人身自由的强制措施和处罚对公民政治权利的剥夺、;税种的设立、税率的确定和税收征收管理等税收基本制度;对非国有财产的征收;民事基本制度;基本经济制度以及财政、海关、金融和外贸的基本制度;诉讼和仲裁制度;必须由全国人民代表大会集齐常务委员会制定法律的其他事项。【考点】法的
3、效力等级一般规则:宪法至上;上位法优于下位法;特别法优于一般法;新法优于旧法特殊规则:制定机关裁决;共同上级机关裁决;家长裁判制。第二节 建设工程法人制度【考点】企业法人与项目经理部的法律关系企业法人授权非常设下属机构项目经理部不具有法人资格,是法人的项目经理是不是项目经理是在建设工程施工项目上的管理者法定代表人项目经理部行为的法律后果由企业法人承担第三节 建设工程代理制度【考点】代理的法律特征代理权限在范围内实施代理行为名义被代理人以的实施代理行为是具有法律意义的行为代理行为的法律后果归属于被代理人(有权代理和无权代理的本质区别)【考点】 建设工程代理行为的终止民法典规定,有下列情形之一的,
4、委托代理终止:代理期间届满或代理事项完成;被代理人取消委托或代理人辞去委托;(注:委托人和受托人都可以随时解除委托,但除不可归责于该当事人外,无偿委托合同的解除方应当赔偿因解除时间不当造成的直接损失,有偿委托合同的解除方应当赔偿对方的直接损失和合同履行后可以获得的利益。)代理人丧失民事行为能力;(注:被代理人取得或恢复行为能力委托代理不终止)代理人或被代理人死亡;作为被代理人或代理人的法人、非法人组织终止。【考点】表见代理(无权有效)表见代理的构成:存在足以使相对人相信行为人有代理权的事实或理由;本人存在过失;相对人为善意法律后果:产生有权代理的后果,由被代理人(本人)承担责任;被代理人承担责
5、任后可向无权代理人追偿。第四节 建设工程物权制度【考点】土地所有权、建设用地使用权、地役权土地所有权城市的土地,属于国家所有。无居民海岛、矿藏、水流、海域属于国家所有。集体所有的不动产包括法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、荒地、滩涂等。建设用地使用权设立范围:可地表、地上或者地下分别设立。注:新设立的建设用地使用权,不得损害已设立的用益物权。设立方式:出让;划拨。(注:转让不是设立方式)流转方式:建设用地使用权可以转让、互换、出资、赠与或者抵押(注:“房随地走,地随房走”)登记时建设用地使用权自设立(注:土地承包经营权不需要登记)续期:住宅建设用地:自动续期;非住宅建设用地:依法办
6、理。地役权用益物权地役权是,一般为有偿取得采取书面形式订立不需要登记地役权的产生,但未登记不能对抗善意第三人。未经用益物权人同意,土地所有人不得设立地役权地役权与其他用益物权一并转让,不得单独转让【考点】物权的变动效力国家自然资源所有权、土地承包经营权、地役权不动产效力变动登记生效(1)(例外:可不登记)比较:动产自交付生效;船舶、航空器、机动车未经登记,不得对抗善意第三人。约责任(2)登记与合同效力的关系:不登记不转移物权,但不影响合同的效力;拒绝登记要承担违动产效力变动动产自交付生效例外情况,动产登记的效力:船舶、航空器、机动车未经登记,不得对抗善意第三人。第五节 建设工程债权制度【考点】
7、债的发生根据合同:最主要、最普遍的根据。侵权侵权:注意侵权责任与合同责任的区分:有合同时首先考虑合同之债;造成人身伤害的,有合同但损害肯定是侵权之债;与合同无关,也首先考虑之债。无因管理:是指未受他人委托,也无法律上的义务,为避免他人利益受损失而自愿为他人管理事务或提供服务的事实行为。无因管理在管理人员或服务人员与受益人之间形成了债的关系。无因管理产生的债被称为无因管理之债。不当得利:是指没有法律根据,有损于他人利益而自身取得利益的行为。下列情形之一的除外:得利人没有法律根据取得不当利益的,受损失的人可以请求得利人返还取得的利益,但是有为履行道德义务进行的给付;债务到期之前的清偿;明知无给付义
8、务而进行的债务清偿。第六节 建设工程知识产权制度【考点】专利权、商标权、著作权专利权外观设计保护对象:发明、实用新型、;实用性。创造性发明和实用新型授予专利权的条件:新颖性;新颖性外观设计授予专利权的条件:富有美感和适于工业应用。保护期限:发明 20 年;实用新型 10 年,外观设计 15 年;自申请之日起计算商标权有效期核准注册之日商标有效期为 10 年,自间未能提出申请的,可以给予起算;应当在期满前 12 个月内申请续展注册,在此期的宽限期,可以无数次续期。6 个月注:著作权自作品完成之日产生;专利权自申请之日产生;商标权自核准注册之日产生著作权建设工程活动中常见的著作权作品1)文字作品(
9、招投标文件);2)建筑作品(著作权);3)图形作品(工程设计图)。著作权主体单位作品:著作权归单位,单位承担责任(如招标文件、投标文件);职务作品一般:著作权归作者,个人承担责任;单位有优先使用权;两年内未经单位同意不得许可第三人以相同方式使用例外:著作权归单位,作者有署名权(与单位作品的区别所在)。如:设计图、施工图、地图委托作品的著作权归属:有约定按照约定;没有约定归受托人享有。第七节 建设工程担保制度【考点】保证保证合同的当事人:债权人与保证人。保证方式保证的方式有两种:(1)一般保证;(2)连带责任保证。当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任。当
10、事人在保证合同中约定,债务人不能履行债务时,由保证人承担保证责任的,为一般保证。一般保证的保证人在主合同纠纷未经审判或者仲裁,并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前,有权拒绝向债权人承担保证责任,但是有下列情形之一的除外:债务人下落不明,且无财产可供执行;人民法院已经受理债务人破产案件;债权人有证据证明债务人的财产不足以履行全部债务或者丧失履行债务能力;保证人书面表示放弃本款规定的权利。保证人资格机关法人不得为保证人,但是经国务院批准为使用外国政府或者国际经济组织贷款进行转贷的除外。以公益为目的的非营利法人、非法人组织不得为保证人。保证担保的范围:主债权;利息;违约金;损害赔偿金;实现债权
11、的费用。保证合同的变更转让主债权转让:保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。主债务转让:应当取得保证人书面同意,保证人对未经其同意转让的债务,不再承担保证责任。债权人与债务人协议变更主合同的,应当取得保证人书面同意,未经保证人书面同意的,保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的,按照约定。【原担保继续有效】保证期间保证期间,有约定的,从约定,没有约定,无论一般或连带,都按 6 个月计算,起点都是主债务履行期限届满之日。【考点】抵押抵押人:可以是债务人,也可以是第三人抵押的特点:不转移对财产的占有。不得抵押的财产土地所有权;宅基地、自留地、自留山等集体所有土
12、地的使用权,但是法律规定可以抵押的除外;学校、幼儿园、医疗机构等为公益目的成立的非营利法人的教育设施、医疗卫生设施和其他公益设施;所有权、使用权不明或者有争议的财产;依法被查封、扣押、监管的财产;法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。抵押担保的范围:主债权;利息;违约金;损害赔偿金;实现抵押权的费用。抵押物的转让应经抵押权人书面同意。抵押人转让抵押物的价款,超过债权的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿 抵押期间,抵押人未经抵押权人同意,不得转让抵押财产,但受让人代为清偿债务消灭抵押权的除外。抵押权与其担保的债权同时存在,不得与债权分离而单独转让或作为其他债权的担保。抵押清偿的顺位同一财产向
13、两个以上债权人抵押的,拍卖、变卖抵押物所得的价款按照以下规定清偿:登记的时间抵押权已经登记的,按照先后确定清偿顺序;抵押权已经登记的先于未登记的受偿;抵押权未登记的,按照债权比例清偿。其他可以登记的担保物权,清偿顺序参照上述规定。【考点】定金(不是订金)定金罚则:给付定金的一方不履行债务,无权要求返还定金;接受定金的一方不履行债务,应当双倍返还定金。实际交付定金定金合同从之日起生效。注意:定金不得超过主合同标的额的 20%。第八节 建设工程保险制度【考点】建筑(安装)工程一切险投保人:建设工程施工合同(示范文本)中规定,除专用合同条款另有约定外,发包人应投保建筑工程一切险或安装工程一切险;发包
14、人委托承包人投保的,因投保产生的保险费和发包人其他相关费用由承担。承保范围:自然灾害、意外事故(注:自然损耗和人为过错不在承包范围之内)第九节 建设工程税收制度【考点】企业所得税的规定【】(一)纳税人在中华人民共和国境内,企业和其他取得收入的组织(以下统称企业)为企业所得税的纳税人,依照本法的规定缴纳企业所得税。个人独资企业、合伙企业不适用本法。企业分为居民企业和非居民企业。居民企业,是指依法在中国境内成立,或者依照外国(地区)法律成立但实际管理机构在中国境内的企业。非居民企业,是指依照外国(地区)法律成立且实际管理机构不在中国境内,但在中国境内设立机构、场所的,或者在中国境内未设立机构、场所
15、,但有来源于中国境内所得的企业。(二)征税对象居民企业:中国境内、境外的所得非居民企业在中国境内设立机构、场所的:中国境内的所得;中国境外但与其所设机构、场所有实际中国境内未设立机构、场所没有实际联系的:中国境内所得联系在,或者虽设立机构、场所但取得的所得与其所设机构、场所(三)应纳税所得额企业每一纳税年度的收入总额,减除不征税收入、免税收入、各项扣除以及允许弥补的以前年度亏损后的余额不征税收入:1)财政拨款;2)依法收取并纳入财政管理的行政事业性收费、政府性基金;3)国务院规定的其他不征税收入。企业实际发生的与取得收入有关的、合理的支出,包括成本、费用、税金、损失和其他支出,准予在计算应纳税
16、所得额时扣除。(四)税率(1)25%:一般企业(2)20%:在中国未设立机构、场所的非居民企业;或设立了但与设立的机构、场所没有实际联系【考点】个人所得税纳税人在中国境内有住所,或者无住所而在境内居住累计满 183 天的个人,从中国境内和境外取得的所得在中国境内无住所又不居住或者无住所而在境内居住累计不满 183 天的个人,中国境内取得的所得征税范围(1)工资、薪金所得;(2)劳务报酬所得;(3)稿酬所得;(4)特许权使用费所得;(5)经营所得;(6)利息、股息、红利所得;(7)财产租赁所得;(8)财产转让所得;(9)偶然所得。居民个人取得上述第(1)项至第(4)项所得(以下称综合所得),按纳
17、税年度合并计算个人所得税;非居民个人取得前款第(1)项至第(4)项所得,按月或者按次分项计算个人所得税。纳税人取得上述第(5)项至第(9)项所得,依法分别计算个人所得税。超额累进税率,税率为3%至 45%5%至 35%的超额累进税率税率综合所得:适用经营所得:适用20%利息、股息、红利所得,财产租赁所得,财产转让所得,偶然所得和其他所得:适用比例税率,税率为减免税优惠免纳个人所得税情形省级人民政府、国务院部委和中国人民解放军军以上单位,以及外国组织、国际组组发的科学、教育、技术、文化、卫生,体育、环境保护等方面的奖金;国债和国家发行的金融债券利息;按照国家统一规定发给的补贴、津贴;福利费、抚恤
18、金、救济金;保险赔款;军人的转业费、复员费、退役金;按照国家统一规定发给干部、职工的安家费、退职费、退休工资、离体工资、离休生活补助费;依照有关法律规定应予免税的各国驻华使馆、领事馆的外交代表、领事官员和其他人员的所得;中国政府参加的国际公约、签订的协议中规定免税的所得;国务院规定的其他免税所得。上述第 10 项免税规定,由国务院报全国人大常委会备案经批准减征个人所得税情形残疾、孤老人员和烈属的所得;自然灾害遭受重大损失因的。国务院可以规定其他减税情形,报全国人大常委会备案。纳税扣缴和申报个人所得税,以所得人为纳税义务人,以支付所得的单位或者个人为扣缴义务人。有下列情形之一的,应按照规定到主管
19、税务机关办理纳税申报:1)取得综合所得需要办理汇算清缴;2)取得应税所得没有扣缴义务人;3)取得应税所得,扣缴义务人未扣缴税款;4)取得境外所得;5)因移居境外注销中国户籍;6)非居民个人在中国境内从两处以上取得工资、薪金所得;7)国务院规定的其他情形。扣缴义务人应按照国家规定办理全员全额扣缴申报,并向纳税人提供其个人所得和已扣缴税款等信息。【考点】企业增值税按照国务院常务会议决定,从 2019 年 4 月 1 日起,增值税税率调整为:13%销售货物、劳务、有形动产租赁服务纳税人项、第(5)项另有规定外,税率为。或者进口货物,除下述第(2)项、第(4)纳税人销售交通运输、邮政、基础电信、建筑、
20、不动产租赁服务,销售不动产,转让土9%地使用权,销售或者进口下列货物,税率为:粮食等农产品、食用植物油、食用盐;(吃)自来水、暖气、冷气、热水、煤气、石油液化气、天然气、二甲醚、沼气、居民用煤炭制品;(能量)图书、报纸、杂志、音像制品、电子出版物;(学)饲料、化肥、农药、农机、农膜;(农)国务院规定的其他货物。纳税人销售服务、无形资产,除上述第(1)项、第(2)项、第(5)项另有规定外,税率为 6%。出口货物,税率为0跨境销售纳税人境内单位和个人【考点】车辆购置税;但是,国务院另有规定的除外。国务院规定范围内的服务、无形资产,税率为 0。汽境内2018 年 12 月公布的中华人民共和国车辆购置
21、税法规定,在中华人民共和国购置纳税人车、有轨电车、汽车挂车、排气量超过 150 毫升的摩托车购置应税车辆单位(以下统称)的和个人,为车辆购置税的,应当依照本法规定缴纳车辆购置税。本法所称,是指以购买、进口、行为自产、受赠、获奖或者其他方式取得并自用应税车辆的。税率为 10%车辆购置税实行一次性征收。购置已征车辆购置税的车辆,不再征收车辆购置税。车辆购置税的。车辆购置税的应纳税额按照应税车辆的计税价格乘以税率计算。下列车辆免征车辆购置税:(特殊用途)依照法律规定应当予以免税的外国驻华使馆、领事馆和国际组织驻华机构及其有关人员自用的车辆;中国人民解放军和中国人民武装警察部队列入装备订货计划的车辆;
22、悬挂应急救援专用号牌的国家综合性消防救援车辆;设有固定装置的非运输专用作业车辆;(如工程机械、公用机械)城市公交企业购置的公共汽电车辆。第十节 建设工程法律责任制度【考点】民事责任的种类及承担方式侵权责任违约责任民事责任的种类:和。民事责任的承担方式:停止侵害;排除妨碍;消除危险;返还财产;恢复原状;修理、重作、更换;赔偿损失;支付违约金;消除影响、恢复名誉;赔礼道歉。【考点】行政责任的种类及承担方式警告、罚款、没收违法所得、没收非法财务;责令停产停业;暂扣或者吊销行政处罚:许可证,暂扣或吊销执照;行政拘留;法律行政法规规定的其他等。警告、记过、记大过、降级、撤职、开除行政处分:【考点】刑事责
23、任的种类及承担方式管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。罚金、剥夺政治权利、没收财产、驱逐出境1.刑罚种类主刑:附加刑:注:附加刑可以单独适用降低工程质量标准违反安全管理规定,或者强令他人违章冒险作业【考点】建设工程常见犯罪工程重大安全事故罪:违反国家规定,重大责任事故罪:生产作业中重大伤亡事故或其他严重后果。,造成重大安全事故的行为,因而发生重大劳动安全事故罪:安全生产设施或安全生产条件不符合国家规定,因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果串通投标罪1Z302000 施工许可法律制度第一节 建设工程施工许可制度【考点】施工许可证的适用范围申请施工许可证的主体:建设单位不需办理施工许可证建设
24、工程限额以下小型工程;(工程投资额 30 万元以下;建筑面积:300 平方米以下;)抢险救灾工程;(注:灾后重建不是抢险救灾)临时性建筑;农民自建低层住宅;军用房屋建筑;(由国务院和中央军委另行规定)按照国务院规定的权限和程序批准开工报告的建筑工程。【考点】申请施工许可证的条件【】依法应当办理用地批准手续的,已经办理该建筑工程用地批准手续;2019 年 8 月经修改后颁布的土地管理法规定,经批准的建设项目需要使用国有建设用地的,建设单位应当持法律、行政法规规定的有关文件,向有批准权的县级以上人民政府自然资源主管部门提出建设用地申请,经自然资源主管部门审查,报本级人民政府批准。和建设工程规划许可
25、证)在城市、镇规划区的建筑工程,已经取得建设工程规划许可证(包括建设用地规划许可证用地规划许可证划拨:先取得建设用地规划许可证,后向土地主管部门申请用地,经县级以上政府批准后,由土地主管部门划拨土地(注:“先规划再申请用地”)出让:先签订国有土地使用权出让合同,后向城乡规划主管部门领取建设工程用地规划许可证(“先签合同再领取规划证”)城市、县人民政府城乡规划主管部门建设工程规划许可证:向申请办理或者省级政府指定的镇政府施工场地已经基本具备施工条件,需要征收房屋的,其进度符合施工要求(注:不是开工要求);已经确定施工企业;注:应当招标的工程没有招标,应当公开招标的工程没有公开招标,或者肢解发包工
26、程,以及将工程发包给不具备相应资质条件的企业的,所确定的施工企业无效。未经审查批准的, 不得使用质量和安全的具体措施有满足施工需要的施工图纸及技术资料,施工图设计文件已按规定进行了审查;注:施工图设计文件有保证工程;建设资金已经落实,建设单位应当提供建设资金已经落实承诺书法律、行政法规规定的其他条件只有全国人大及其常委会制定的法律和国务院制定的行政法规,才有权增加施工许可证的申领条件,其他部门都不得增设;消防法规定,消防设计验收的规定:特殊建设工2019 年 4 月修改后布的中华人民共和国消防法(以下简称消防法)规定,不得施工程未经消防设计审查或者审査不合格的,建设单位、施工单位;其他建设工程
27、未提供满或者足施工需要的消防设计图纸及技术资料的,有关部门不得发放施工许可证批准开工报告。发证机关应当自收到申请之日起 7 日内,对符合条件的申请颁发施工许可证。对于证明文件不齐全或者失效的,应当当场或者 5 日内一次告知建设单位需要补正的全部内容,审批时间可以自证明文件补正齐全后作相应顺延;对于不符合条件的,应当自收到申请之日起 7 日内书面通知建设单位,并说明理由。【考点】施工许可证的有效期施工许可证申请延期的规定建设单位应当自领取施工许可证之日起 3 个月内开工;月;3 个因故不能按期开工的,应当向发证机关申请延期:延期以两次为限,每次不超过既不开工又不申请延期或者超过延期时限的,施工许
28、可证自行废止。核验施工许可证的规定在建的建筑工程因故中止施工的,建设单位应当自中止施工之日起 1 个月内,向发证机关报告,并按照规定做好建筑工程的维护管理工作。建筑工程恢复施工时,应当向发证机关报告;中止施工满 1 年的工程恢复施工前,建设单位应当报发证机关核验施工许可证。重新办理开工报告的规定按照国务院有关规定批准开工报告的建筑工程,因故不能按期开工或者中止施工的,应当及时向批准机关报告情况,因故不能按期开工超过 6 个月的,应当重新办理开工报告的批准手续。第二节施工企业从业资格制度【考点】企业资质的资质序列、资质证书序列:施工总承包、专业承包和施工劳务。资质类别和等级:施工总承包:共 12
29、 个资质类别;专业承包:共 36 个资质类别;施工劳务:不分类别和等级。资质证书申请企业可以申请一项或多项建筑业企业资质。企业首次申请或增项申请资质,应当申请最低等级资质。业技术人员、技术装备和资质许可机关的网站已完成业绩等电子材料。企业申请建筑业企业资质,在或审批平台提出申请事项,提交资金、专住房和城乡建设部办公厅关于实行建筑业企业资质审批告知承诺制的通知(建办市2019延续)实行。企业根据建设工程企业资质标准作出符合审批条件的承诺,我部企业承诺直接办理相关资质审批手续,不再要求企业提交证明材料。着力强化审批事中事后监管,实现对的全覆盖。对以虚构、造假等欺骗手段取得的企业,依法撤销其相应资质
30、,并列入建筑市场主体“黑名单”。资质业绩现场核查企业承诺力度依据告知承诺审批20 号)中规定,我部负责审批的建筑工程、市政公用工程施工总承包一级资质(不含重新核定、资质证书延续资质证书有效期为 5 年。建筑而企业资质证书有效期届满,企业继续从事建筑施工活动的,应当于资质证书有效期届满 3 个月前,向原资质许可机关提出延续申请。期未做出决定的,视为准予延续。资质许可机关应当在建筑业企业资质证书有效期届满前做出是否准予延续的决定; 逾第三节 建造师注册执业制度【考点】建设师的注册初始注册和延续注册自资格证书签发之日起 3 年内提出申请,逾期未申请者,须符合本专业继续教育的要求后方可申请初始注册。注
31、册证书和执业印章是注册建造师的执业凭证,由注册建造师本人保管、使用。有效期 3 年延续注册:有效期届满前 30 日前;。资质等级合并、分立、改制的资质办理:需承继原建筑企业资质的,应当申请重新核定建筑企业变更注册和增项变更注册:仍延续原注册有效期。变更注册不及时,由单位承担责任不予注册不具备完全民事行为能力;注册两个以上申请在两个或单位;未达到注册建造师继续教育要求;处罚受到刑事处罚,刑事尚未执行完毕;以外执业活动不满 5 年;不满因受到刑事处罚,自刑事处罚执行完毕之日起至申请注册之日止3 年;原因因前款规定的受到刑事处罚,自刑事处罚决定之日起至申请注册之日止被吊销注册证书,自处罚决定之日起至
32、申请注册之日止不满 2 年;重大质量和安全事故在申请注册之日前 3 年内担任项目经理期间,所负责项目发生过;不符合申请人的聘用单位65 周岁年龄超过;注册单位要求;法律、法规规定不予注册的其他情形。电子化申报和审批住房城乡建设部办公厅关于一级建造师执业资格实行电子化申报和审批的通知(建办市(2018)48 号)规定,一级建造师执业资格认定实行承诺制。申请人和其聘用企业对申报信息的真实性和有效性进行承诺,并承担相应法律责任。取得一级建造师执业资格证书或取得一级建造师注册证书的人员及其聘用企业在办理注册前,须在新系统中完成实名认证。新系统住房和城乡建设部在20 个工作日取得一级建造师执业资格证书的
33、人员应通过新系统上报住房和城乡建设部。告,不再公示审核意见。提出注册申请,其书面决定聘用企业确认内做出后,通过,并向社会公一级注册建造师变更执业单位,应通过新系统先完成注销手续再申请重新注册。对于注册人员或企业基本信息变更的,须通过新系统提交相关材料。一级注册建造师办理注销手续的,应通过新系统提交注销申请,其聘用企业完成确认后,即为完成注销。注册证书和执业印章失效的法定情形:(单位或个人原因)破产聘用单位的;聘用单位被吊销营业执照的;解除撤回聘用单位被吊销或者资质证书的;已与聘用单位期满注册有效聘用合同关系的;未延续注册的;且年龄超过 65 周岁的;完全死亡或不具有民事行为能力的;其他导致注册
34、失效的情形。【考点】建造师的执业岗位范围1.执业岗位范围大中型工程施工项目负责人必须由本专业注册建造师担任。一级注册建造师可担任大、中、小型工程施工项目负责人。注册建造师担任施工项目负责人,在其承建的建设工程项目竣工验收或移交项目手续办结前,除以上规定的情形外,不得变更注册至另一企业。2.2 个不得:施工项目负责人不得更换。注册建造师不得同时担任两个及以上建设工程。注册建造师担任施工项目负责人期间原则上1Z303000 建设工程发承包法律制度第一节 建设工程招标投标制度【考点】必须招标项目的规模标准施工单项合同估算价在 400 万元人民币以上的;与建设工程有关的重要设备、材料等货物的采购,单项
35、合同估算价在 200 万元人民币以上的;勘察、设计、监理等服务的采购,单项合同估算价在 100 万元人民币以上的;【考点】可以不进行招标的工程建设项目招标投标法的规定抢险救灾国家安全、国家秘密涉及或者或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况,不适宜进行招标的项目,可以不招标。条例的规定需要采用不可替代的专利或者专有技术;采购人依法能够自行建设、生产或者提供;已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供;原中标人需要向国家规定的【考点】标底可以自行决定招标人采购工程、货物或者服务,否则将影响施工或者功能配套要求;特殊情形。其他是否编制标底一个招标项目只能
36、有一个标底;标底必须保密。询编制标底的中介机构不得参加投标,也不得为该项目的投标人编制投标文件或者提供咨招标人设最高限价的,应当在招标文件中明确最高投标限价或者最高投标限价的计算方法;招标人不得规定最低投标限价。国有资金投资的建筑工程招标的,应当设有最高投标限价;非国有资金投资的建筑工程招标的,可以设有最高投标限价或者招标标底。最高投标限价应当依据工程量清单、工程计价有关规定和市场价格信息等编制。招标人设有最高限价的,应当在招标时公布最高投标限价的总价,以及各单位工程的分部分项工程费、措施项目费、其他项目费、规费和税金。全部使用国有资金投资或者以国有资金投资为主的建设工程,应当采用工程量清单计
37、价;非国有资金投资的建设工程,鼓励采用工程量清单计价。工程量清单应当依据国家制定的工程量清单计价规范、工程量计算规范等编制。【考点】开标开标时间:招标文件确定的提交投标文件截止时间的同一时间公开进行;开标地点为招标文件中预先确定的地点招标人主持,邀请所有投标人投标人或者其推选的代表开标由标时,由参加。(注:投标人参加开标会是权利不是义务)开检查投标文件的密封情况,也可以由招标人委托的公证机构检查并公证;经确认无误后,由工作人员当众拆封,宣读投标人名称、投标价格和投标的其他主要内容少于 3 个未通过资格预审招标人应当拒收的情形:逾期送达的或者未送达指定地点的;未按招标文件要求密封的;的投标文件投
38、标人,应当重新招标投标人对开标有异议的,应当在开标现场提出,招标人应当当场作出答复,并制作记录【考点】评标组成评标委员会招标人依法组建评标由的负责。有关技术、经济等方面的招标人的代表依法必须进行招标的项目,其评标委员会由和专家组成,成员为五人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二。评标委员会成员的名单在中标结果确定前应当保密。投标文件的澄清不能只能澄清书面主动澄清,不能口头当面澄清含义不明确的内容评标委员会可以要求投标人对投标文件中作必要的澄清或者说明澄清和说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内容否决投标单位盖章和单位负责人签字投标文件未经投标;联合体投标
39、未附联合体各方共同投标协议的;投标人不符合国家或者招标文件规定的资格条件;同一投标人提交两个以上不同的投标文件或者投标报价,但招标文件要求提交备选投标的除外;响应最高投标限价投标报价低于成本或高于招标文件设定的;实质性要求串通投标、弄虚作假、行贿等违法行为投标文件没有对招标文件的投标人有【考点】中标和签订合同中标和条件作出;招标人根据评标委员会的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人;也可以授权评标委员会直接确定中标人标的投标人。中标人确定后,招标人应当向中标人发出中标通知书,并同时将中标结果通知所有未中中标通知书对招标人和中标人具有法律效力。签订合同招标文件和中标人的投标发出招标人和中标人
40、应当自中标通知书之日起 30 日内,按照文件订立书面合同。不得再行订立背离合同实质性内容(合同的标的、价款、质量、履行期限等主要条款)的其他协议“黑白合同”以备案的合同为准【考点】联合体投标可以不让联合体投标,但招标人不得强制投标人组成联合体共同投标法人或者其他组织两个以上可以组成一个联合体,以一个投标人的身份共同投标。招标人与中标后的联合体只签订一个承包合同,而不是与各成员单位签订合同。由同一专业单位组成的联合体,按照资质等级较低的单位确定资质等级。协议连同投标文件一并提交招标人;联合体各方应当签订共同投标协议,明确约定各方拟承担的工作和责任,并将共同投标联合体各方签订共同投标协议后,不得再
41、以自己名义单独投标,也不得组成新的联合体或参加其他联合体在同一项目投标;条例第 37 条规定:资格预审后联合体增减、更换成员的,其投标无效。责任。联合体中标的,联合体各方应当共同与招标人签订合同,就中标项目向招标人承担连带【考点】投标保证金提交数量招标投标法实施条例规定,投标保证金一般不得超过招标项目估算价的 2%。(施工招标最高不得超过 80 万元)投标保证金有效期应当与投标有效期一致;【注意】投标有效期的起始日=投标保证金的有效期的起始日;投标有效期的终止日=投标保证金的有效期的终止日。依法必须招标项目的境内投标单位,以现金或支票形式提交的投标保证金应当从其基本帐户转出;实行两阶段招标的,
42、招标人应当在第二阶段提出。没收撤销其投标文件提交履约保证金投标人在投标有效期内;或签署合同。中标未能在规定期限内退还投标保证金的退还:招标人最迟应当在书面合同签订后 5 日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金并加计银行同期存款利息。第二节 建设工程承包制度【考点】总、分包单位的法律责任总承包单位的责任约定责任:建筑工程总承包单位按照总承包合同的约定对建设单位负责;分包单位按照分包合同的约定对总承包单位负责。法定责任:总承包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任。建设单位既可以根据总承包合同向总承包单位追究违约责任,也可以根据法律规定直接要求分包单位承担损害赔偿责任,分包单位不得拒绝
43、。【考点】建设工程分包的规定工程分包的范围1)承担施工总承包的企业可以对所承接的工程全部自行施工,也可以将非主体工程或者劳务作业分包给具有相应专业承包资质或者劳务分包资质的其他建筑业企业。2)分包工程发包人可以就分包合同的履行要求承包人提供履约担保,承包了可以要求发包人同时提供工程款支付担保,发包人应当提供分包单位的条件与认可必须发包给具有相应资质条件的分包单位除总承包合同中约定的分包外,必须经建设单位认可,但不可以指定分包商分包单位不得再分包(注:总承包企业和专业承包企业做劳务分包不算再分包,劳务分包企业做劳务分包算再分包)【考点】违法发包、转包、违法分包和挂靠行为的界定属于违法分包的情形:
44、施工单位将工程分包给个人的;(主体:个人)施工总承包单位或专业承包单位将工程分包给不具备相应资质或安全生产许可的单位的;(主体:无资质)施工总承包单位将房屋建筑工程的主体结构的施工分包给其他单位的,钢结构工程除外;(客体)非劳务作业部分再分包的专业分包单位将其承包的专业工程中;(客体)专业作业承包人(注:原是“劳务分包单位”)将其承包的劳务再分包的;(行为)专业作业承包人除计取劳务作业费用外,还计取主要建筑材料款、周转材料款和大中型施工机械设备费用的。(行为)建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法规定,转包(9+1 条):母公司承包单位将其承包的全部工程转给其他单位(包括承接建筑工程后
45、将所承接工程子公司交由具有独立法人资格的施工的情形)或个人施工的;承包单位将其承包的全部工程肢解以后,以分包的名义分别转给其他单位或个人施工的;施工总承包单位或专业承包单位未派驻项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人等主要管理人员,或派驻的项目负责人、技术负责人、质量管理负责人、安全管理负责人中一人及以上与施工单位没有订立劳动合同且没有建立劳动工资和社会养老保险关系,或派驻的项目负责人未对该工程的施工活动进行组织管理,又不能进行合理解释并提供相应证明的;合同约定由承包单位负责采购的主要建筑材料、构配件及工程设备或租赁的施工机械设备,由其他单位或个人采购、租赁,或施工单位不能提供
46、有关采购、租赁合同及发票等证明,又不能进行合理解释并提供相应证明的;专业作业承包人承包的范围是承包单位承包的全部工程,专业作业承包人计取的是除上全部工程价款“管理费”缴给承包单位之外的的;承包单位通过采取合作、联营、个人承包等形式或名义,直接或变相将其承包的全部工程转给其他单位或个人施工的;专业工程的发包单位不是该工程的施工总承包或专业承包单位的,但建设单位依约作为发包单位的除外;承包单位发包单位专业作业的不是该工程的;施工合同主体之间没有工程款收付关系,或者承包单位收到款项后又将款项转拨给其他单位和个人,又不能进行合理解释并提供材料证明的。联合体承包工程联合体一方不进行施工也未对施工活动进行
47、组织管理的,并且向联他类似费用的,视为联合体一方将承包的工程转包给联合体其他方两个以上的单位组成存在下列情形之一的,属于挂靠:,在联合体分工协议中约定或者在项目实际实施过程中,合体其他方收取管理费或者其。建筑工程施工发包与承包违法行为认定查处管理办法(1)没有资质的单位或个人借用相互借用规定,挂靠(3 条):有资质的施工单位其他施工单位的资质承揽工程的。(无有)资质承揽工程的,包括资质等级低的借用资质等级高的,资质等级高的借用资质等级低的,相同资质等级相互借用的。(低高)转包(3)至(9)项规定的情形,有证据证明属于挂靠的。第三节 建筑市场信用体系建设【考点】建筑市场诚信行为信息的分类住房城乡
48、建设部建筑市场信用管理暂行办法(建市2017241 号)规定,建筑市场信用信息由基本信息、优良信用信息、不良信用信息构成。基本信息基本信息是指注册登记信息、资质信息、工程项目信息、注册执业人员信息等。优良信用信息是 织表彰奖励等信息。优良信用信息指建筑市场各方主体在工程建设活动中获得的县级以上行政机关或群团组不良信用信息不良信用信息是指建筑市场各方主体在工程建设活动中违反有关法律、法规、规章或工程建设强制性标准等,受到县级以上住房城乡建设主管部门行政处罚的信息,以及经有关部门认定的其他不良信用信息。国家发展和改革委员会等 10 部门招标投标违法行为记录公告暂行办法(发改法规招标投标违法行为记录
49、违法行为所作行政处理决定20081531 号)中规定,对招标投标当事人【考点】建筑市场诚信行为的公布,是指有关行政主管部门在依法履行职责过程中,的记录。信用信息公开制公开建筑市建筑市场信用管理暂行办法规定,各级住房城乡建设主管部门应当完善度,通过省级建筑市场监管一体化工作平台和全国建筑市场监管公共服务平台,及时场各方主体的信用信息。公开建筑市场各方主体信用信息不得危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定,不得泄露国家秘密、商业秘密和个人隐私。(一)公布的时限信用信息公开期限基本信息长期公开;优良信用信息不良信用信息建筑市场各方主体的为:(1)(2)(3)公开期限一般为公开期限一般为3 年;6
50、 个月至 3 年,并不得低于相关行政处罚期限。具体公开期限由不良信用信息的认定部门确定。省、自治区和直辖市建设行政主管部门负责审查整改结果,对整改确有实效的,由企业提出申请,经批准,可缩短其不良行为记录信息公布期限,但公布期限最短不得少于 3 个月。国务院有关行政主管部门和省级人民政府有关行政主管部门应自招标投标违法行为行政处理决定作出之日起 20 个工作日内对外进行记录公告。违法行为记录公告期限为6 个月行政处理决定,所认定的限制期限长于 6 个月招标投标违法行为记录公告暂行办法规定,招标投标当事人资质(资格)等方面的。依法限制的,公告期限从其决定。(二)公布的内容和范围属于全国建筑市场各方
51、主体不良行为记录认定标准范围的不良行为记录除在当地发布外,还将由建设部统一在全国公布,公布期限与地方确定的公布期限相同。公开建筑市场各方主体信用信息不得危及国家安全、公共安全、经济安全和社会稳定,不得泄露国家秘密、商业秘密和个人隐私。(三)公告的变更对发布有误的信息,由发布该信息的省、自治区和直辖市建设行政主管部门进行修正,根据被曝光单位对不良行为的整改情况,调整其信息公布期限,保证信息的准确和有效。行政处理决定在被行政复议或行政诉讼期间,公告部门依法不停止对违法行为记录的公告,但行政处理决定被依法停止执行的除外。1Z304000 建设工程合同和劳动合同法律制度第一节 建设工程合同制度【考点】
52、合同的要约与承诺要约邀请(被动)要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。注:商业广告符合要约构成的,视为要约。要约(主动)要约要约的构成(1)内容具体确定(2)表明经受要约人承诺,要约人即受该意思表示约束生效时间要约到达受要约人时生效(“到达主义”)要约撤回要约可以撤回,但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。要约撤销(1)要约可以撤销,但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。(2)要约不得撤销:要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;受要约人有理由认为要约是不
53、可撤销,并已经为履行合同作了准备工作。承诺方式承诺应当以通知的方式做出,通知可以是口头的,也可以是书面的;根据交易习惯或者要约表明可以通过行为做出承诺的,可以用行为表示承诺。生效时间通知到达要约人时生效做出承诺的行为时生效承诺承诺的内容应当与要约的内容一致;受要约人对要约的内容作出实质性变更的,为新要约;有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更,是对要约内容的实质性变更。内容要求承诺撤回承诺可以撤回,但撤回承诺的通知应当在承诺到达要约人之前或者与承诺同时到达要约人。(注:承诺不可撤销)【考点】实际竣工日期的确认竣工验收合格建设工程经发包人
54、拖延验收竣工验收合格之日的,以为竣工日期;提交承包人已经工日期;竣工验收报告,的,以承包人提交验收报告之日为竣建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,以转移占有建设工程之日为竣工日期。【考点】工程价款结算争议工程价款结算争议欠付工程款的利息支付双方对逾期利息的利率有约定的,约定利率不得低于合同订立时 1 年期贷款市场报价利率;未作约定的,按照每日利率万分之五支付逾期利息应付工程价款之日机关、事业单位和大型企业迟延支付中小企业款项的,应当支付逾期利息。利息从。计付。当事人对付款时间没有约定或者约定不明的,下列时间视为应付款时间:【递进关系】建设工程已实际交付的,为交付之日;建设工程没有交付的,为
55、提交竣工结算文件之日;建设工程未交付,工程价款也未结算的,为当事人起诉之日。工程垫资的处理政府投资项目所需资金应当按照国家有关规定确保落实到位,不得由施工单位垫资建设。工程欠款和垫资利息有约定当事人对垫资当事人对垫资没有约定的,按照承包人工程价款的优先受偿权,承包人请求按照约定返还垫资及其利息的,应予支持。处理。优先承包人可以与发包人协议将该工程折受偿价,也可以申请人民法院将该工程依法拍卖发包人未按照约定支付价款的,承包人可以催告发包人在合理期限内支付价款。发包人逾期不支付的,除按照建设工程的性质不宜折价、拍卖的以外,。建设工程的价款就该工程折价或者拍卖的价款。与发包人订立建设工程施工合同的承
56、包人,请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。装饰装修工程的承包人,请求装饰装修工程价款就该装饰装修工程折价或者拍卖的价款人民法院应予支持,但装饰装修工程的发包人不是该建筑物的所有权人的除外优先受偿的,。建设工程质量合格,承包人请求其承建工程的价款就工程折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。未竣工的建设工程质量合格,承包人请求其承建工程的价款就其承建工程部分折价或者拍卖的价款优先受偿的,人民法院应予支持。承包人就逾期支付建设工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等主张优先受偿的,人民法院不予支持。承包人行使建设工程价款优先受偿权的期限为 6 个月,自发包
57、人应当给付建设工程价款之日起算。约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权,损害建筑工人利益人民法院不予支持。发包人与承包人人根据该约定主张承包人不享有建设工程价款优先受偿权的,【考点】无效合同 无效合同的特征是:具有违法性;具有不可履行性;自订立之时就不具有法律效力。(一)有效的民事法律行为具备下列条件的民事法律行为有效:无民事行为能力人行为人具有相应的民事行为能力;,发包实施的民事法律行为无效。意思表示真实;行为人与相对人以虚假的意思表示实施的民事法律行为无效。不违反法律、行政法规的强制性规定,不违背公序良俗。违反法律、行政法规的强制性规定的民事法律行为无效。违背公序良俗的民事法律行为无效。行
58、为人与相对人恶意串通,损害他人合法权益的民事法律行为无效。(二)无效的免责条款合同中的下列免责条款无效:造成对方人身伤害的;因故意或者重大过失造成对方财产损失的。(三)建设工程无效施工合同的主要情形建设工程施工合同具有下列情形之一的,应当认定无效:承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;借用有资质没有资质的实际施工人的建筑施工企业名义的;建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的;转包、违法分包承包人非法(四)无效合同的法律后果建设工程。无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。民事法律行为部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。合同不生效、无效、被撤销或者终止的,不
59、影响合同中有关解决争议方法的条款的效力。民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后,行为人因该行为取得的财产,应当予以返还;不能返还或者没有必要返还的,应当折价补偿。有过错的一方应当赔偿对方由此所受到的损失;双方都有过错的,应当各自承担相应的责任。(五)无效施工合同的工程款结算价补偿承包人。建设工程施工合同无效,但是建设工程经验收合格的,可以参照合同关于工程价款的约定折建设工程施工合同无效,且建设工程经竣工验收不合格的,按照以下情形分别处理:发包人请求承包人承担修复费用的,应予支持;承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折修复后的建设工程经竣工验收合格,修复后的建设工程经验收不合格的,价补
60、偿。发包人对因建设工程不合格造成的损失有过错的,应当承担相应的责任。【考点】效力待定合同的类型及其处理【已经成立,缺乏生效条件】效力待定合同是指合同虽然已经成立,但因其不完全符合有关生效要件的规定,其合同效力能否发生尚未确定,一般须经有权人表示承认才能生效。(一)限制行为能力人订立的合同限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效;实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。30 日内相对人可以催告法定代理人自收到通知之日起予以追认。法定代理人未作表示的,视为拒绝追认。民事法律行为被追认前,善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通
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