企业并购与重组律师业务概论

1、企业并购与重组律师业务概论主讲人：龚志忠引言：各位早上好！首先要诚挚地向各位道歉，也要向各位表示感谢，耽搁了大伙儿的时刻。今天从四环走到三环用了55分钟，母校政法大学可能搞什么活动，交通管制，到智慧大厦门口又碰见了不幸的交通事故，在门口又等了几分钟。讲这些客观理由，讲明主观的积极愿望依旧好的，人算不如天算。感谢点睛网和刘老师（刘卫老师是我专门好的朋友，我对他的执着精神和服务精神都特不崇敬）给了那个机会讲概论第一节，概论是一个特不难讲也特不行讲的情况，没有吃过猪肉能够看见猪跑。今天概论要紧的目标是想细致一点的给大伙儿讲讲猪是如何养的，如何才能养得更好，这是随后十来天的各个单元、细节会给大伙儿讲到

2、，那属于精装修部分，我今天确实是给大伙儿搭一个架子。一、概述并购那个话题是如何提起来的？99%的律师都会脱口而出“并购是源自于一个英文缩写MA”，到底指的是什么意思？我想给大伙儿讲清晰，并购讲了四层含义，而不是特指公司的合并，并购的“并”是指：第一，不同企业操纵权的合并；第二，不同企业主营业务的整合；第三，公司运营资产的重组；第四，公司日常经营治理的再造。往常听过我的课的同学，就会记得我有一个公司四要素。并购也是如此，围绕这四个要素的重组和合并。“购”是购买两个标的，一个是公司的股权，进而是购买公司的实际操纵权，附带有形购买公司的资产，这确实是并购的含义，假如有人问你并购到底是什么意思，确实是

3、那个意思，“并”确实是公司四要素的重整，购买确实是购买公司的操纵权，因此你不一定全部购买。我们现在还有一个问题，什么是公司的实际操纵权？公司的实际操纵权确实是对公司主营业务实质性的阻碍，那个阻碍并不一定要达到50%以上的控股权，财务上要合并会计报表，以及能够实质性的操纵和阻碍公司董事会的决议、决策，这是标准意义上的操纵，从律师做公司投资交易实务来讲，操纵权应该更广泛，能够对公司的主营业务产生实际性的阻碍确实是对公司的操纵作出了贡献，这确实是并购含义。二、业务范围（一）2+3并购的要紧形式讲完了并购之后确实是律师做并购涉及哪些问题，假如你跟公司、客户谈一个并购的实务，你会如何跟他谈？或者反向考虑

4、，假如你不是律师，你是接待律师的公司的高管，你希望他跟你如何谈？作为律师如何谈才能够使得客户对你产生兴趣？作为客户你应该听到如何讲才会对他有兴趣，我自己的实践经验证明有7个，并购如何做，有哪些要紧的形式？实践经验证明有2+3，头两个是基础的，后面3个是附带的，2+3个规定动作，最差不多的并购形式确实是公司股权的转让，今天的概论还有一个使命，即打破并购的奇妙感，不要让少数人垄断那个词汇，要让全世界人民都明白并购并不奇妙，事实上并购确实是两个最差不多的规定动作：第一叫股权转让。第二叫认购增资。有这两个最差不多的规定动作能够附加3个次生的规定动作：一是新设合资企业，受让股权和认购增资差不多上在现有存

5、量企业和存量资产当中发生的，新设一个企业也是并购的派生形式，是出资的一种派生形式，前面一个有个共同的特点，交易差不多上围绕企业的权益，股东权益或者叫股权、股份；二是非股权的资产，比如讲购买一个业务，大伙儿都明白，中国有一个特不自豪的并购业务，确实是联想集团并购了IBM这块业务，所谓业务是第一有盈利模式，明白如何赚钞票，第二在盈利模式之下占用着所有的资源，第三这些资源所制造出来的业绩，第四治理业务的资产，制造那个业绩的团队，我在我所有的过程当中差不多上企业的四要素，因此第四个动作是购买非股权资产；三是是通过债权的方式约定在一定期限、一定范围内甚至无期限的进行授权托付，那个授权托付是广义上的。协议

6、约定操纵权通常能够表现为四种：一是托管，二是租赁，三是承包经营，四是责任包干。这是2+3个并购的要紧形式。2+3个规定动作能够延伸出15种差不多的并购，这15种差不多的形式里都归结为3个要点的不同组合，这3个要点是什么？确实是交易对手，谁和谁之间发生并购交易，一般而言，是两个交易对手的发生，企业的股东交易，第二是的股东和企业，或者企业和企业。这是第一个要点。第二个要点是交易的对价，这有4类：一是现金或现金等价物，钞票、货币、房地产、第三人的有家价证券等；二是企业并购里成熟的市场经济里最多的，占70%以上的交易支付对价，即目标企业的股权，换股交易是常见的交易；三是目标企业的资产；四是除了这些所有

7、之外的任何有商业价值的标的物，通常表现为无形的权利和义务，比如企业并购里作为交换能够用承担原来股东对目标企业所做的所有的银行担保作为对价来收购那个企业，随着2005年公司法规定关于公司出资形式的变化，事实上应该讲现在成为企业并购对价的所有的范围在中国确实是公司法所规定的所有的出资形式，包括钞票，这些出资形式有两个差不多的要点：一是一定要有商业价值，二是能够计量，数量上便于财务能够算出它的数，能够估值，这是这两个最起码的差不多要点，中国公司法还附带了依法，法定同意。比如讲现在劳务能不能作为对价，原则上讲能够，假如公司并购交易是那些演员、明星大腕他们自己办的公司，比如讲我要小沈阳那儿去跟他讲，你在

8、本山那儿专门风光，但专门累，什么缘故？本山大叔讲了，小沈阳离婚都要他批准，因此我现在给你一个天地，不要你出钞票，你只要到我那个公司来，一个星期演一场，连演3个月，在公司50%的股权就让给你，是否能够？商业上能够，但在中国的公司法上要于法无据，那个要点要注意。这是关于交易的对价形式。第三个是交易比例。一般人不太注意那个，交易比例特不重要，不同的交易对价所搭配的不同比例会使得并购交易的艺术性没有止境，能够无限追求。刚才讲到的三个要点里，有2+3种差不多并购的规定动作，能够延伸出15种差不多的并购类型，今天想完整的奉献给大伙儿。（二）差不多并购类型我们假设有两个股东和两个目标公司，最原始的起点，假如

9、他们之间要发生并购会有15种形式。（全额现金转让）第一种最简单，并购的本原叫全额的现金转让，既然讲到了要点，就要归结到要点的步骤来讲。看到那个图之后能够再闭幕回味一下那个图反映出的几个特点：一是交易对手是在两个公司股东之间，确实是G和Z，转让的标的对价是Z公司股权的全额转让给了G，G付什么样的代价？现金或者现金等价物，因为最近现金特不充裕，宁愿要房地产，更宁愿要石油、黄金都能够，这是现金等价物，转让的结果是什么？确实是我的名字完全退出了经营体，实现了G和Z实际操纵权主营业务资产和日常经营治理全部合并到G名下，这种最典型的并购好处是原有股东功成名就，拿了那个钞票情愿买游艇也行，情愿炒股票也行，情

10、愿干什么都行，而另一方股东，确实是收购方全额获得了所有操纵权，能够由着他的性子去做，以致于多年之后的某一天还能够把Z拧出来再去做G和Z的董事长，因此这种并购完全是现有的存量资源的重新分配，没有新增任何业务资产、资源和业绩，这是全额现金转让的特点。（部分现金转让）第二种情况确实是刚才讲到的三个要点第三个，比例专门重要。假如张大中讲你全部拿走我心有不甘，情愿给你一部分，确实是第二种情况，极端情况下是他让出了一半，这种事实上在财务上没有意义，财务上一定是51对49，不是对等的情况，对等的情况是并购当中的悲剧，并购中一定不要出现对等情况，对等情况是一种僵局，会使得合并无法实现，因此这确实是他们要记住的

11、，在并购过程中不要出现50对50的情况。转让里面的比例特不重要，假如在我的名字右端最下面比例高，讲明我成功的套现了一部分资源，但仍然操纵着这些企业，那我的姓干了什么事？干了关心你套现但在你的地盘里掺了一点沙子，那么在Z公司以后的经营业务和我是有关联性的话，是上下有关系的话，是供应商关系的话，是经销商关系的的话，是资金、技术扶持的关系，我们之间就产生了关联交易的机会，关联交易由于定价的自由性，因此能够人为地调整企业的业绩，假如在市场紧缺的情况下关联交易能够为你提供重要的资源来源，关联交易并不是一件坏事，要紧是作价的公允性和渠道的稀缺性，假如我们俩是亲戚，稀土资源现在由中国操纵，咱们俩比较好，你从

12、不的地买不到，昨天稀土资源税大涨，我这儿有的是，情愿平价卖给你，我也有愿望，你能不能买点我的股份？你买10%，作价按照上市公司现在中小板创业板的50倍市盈率，你就按20倍市盈率买我的股份，让我略微改善一下生活，专门多上市公司都发表了公告，冯小刚同志套现数千万元，改善他的生活，这是理所应当的，什么缘故人民做这么多贡献，让这么多人快乐了几年，改善一下生活有什么不能够？什么缘故单拿出部分转让讲，部分转让的作用商业意义比全额转让要大专门多，反过来讲，假如51以上是挪在了G的名下，那确实是典型的并了，能够实现把Z公司的资源和业绩合并到G体系之下。光股权转让全额和部分转让就有专门多的学问。（换股转让）第三

13、种情况略微复杂一点，叫换股转让，换股转让是西方自由经济之下企业转让里面最流行的一种方式。你想到我这儿掺和一点，我也想到那儿掺和一点，可口袋里没钞票，你有钞票，但你的钞票还想投不的，咱俩希望相互之间发生一点关系，如何办？专门简单，我把我公司的股权转让一部分给你，你把你的股权转让一部分给我，这是交叉持股的一种情况，这种交叉持股并不阻碍公司资本三要素：资本确定、资本充实和资本维持。假如互为母公司，这种交叉持股就违背了三原则。在日本、东亚国家，交叉持股特不鼓舞，产业资本、贸易资本和金融资本都通过交叉持股，而且交叉持股确实是互为母公司，一个也不能倒，因为我倒了，既是你的股东也是你的子公司，一荣俱荣，一损

14、俱损，这是整个东亚人的思维方式，在西方公司法体下之下不支持、不赞成这种做法，因为搞不清晰我们之间的操纵权关系，你是我的股东，我也是你的股东，这种交叉持股相互之间共同持有了对应的公司，那个有味在什么地点？有味在于G和Z他们对GZ公司的主营业务和业绩的兴趣，假定这两个公司做的主营业务不一样，甚至是同一个产业链的，但一个是生产制造，那个是销售，有人对卖东西专门感兴趣，有人对造东西专门感兴趣，完全没有关系，我们通过相互之间的换股转让之后，让有兴趣去造东西的人控股制造公司，有对销售感兴趣的股东操纵销售公司和销售业务，如此的话，相互之间都没有实际从口袋里拿出钞票了，但能够扩展我们的业务领域。（换股新设）第

15、四种是换股新设，什么意思？最典型的确实是这两家股东，我的名字和我的姓都把我现在持有公司的股权在那个图里全部拿出来投资（也能够部分），新设了一个合资公司，叫GZ，换股之后就变成什么？原来G持有的G公司的股权，现在换成了合资公司的股权，由合资公司来操纵这两个公司，这往常不同意，去年年初国家工商总局通过了一个用股权出资的治理方法，完善了公司法关于出资形式里面的法律规定，如此的话，就使得新设企业用股权出资以及在并购当中换股用股权出资，使换股交易成了可能。这是最简单最典型的，两个股东把原来持有两个企业的全部股权都拿出来投资去设一个新的公司，因此在中国的公司法底下有一点障碍，什么障碍？典型在于中国公司法要

16、求出资必须要有现金出资的最低比例，要求新设企业，那个比较纠结，比如公司增资时，现金比例如何算？是按照新的注册资本依旧新增注册资本的，原来出资部分里面差不多有的现金出资算不算出资？这比较纠结，各个地点工商局有自己不同的解释，比较宽松的来讲，确实是不管你什么交易，完成之后总的注册资本和里面的20%必须是现金，这能够是这次出的，也能够是上次出的，也能够是历史上任何时候出的，都行。这是最宽松的解释。（新设合并）刚才那种形式的一种延伸是什么？后来我发觉G公司和Z公司没什么意思，G和Z情愿在合资公司里体现所有的直接的财产权，如何办？把底下这两个全资子公司注销掉，就演变成了公司法里专门规定的公司新设合并，事

17、实上新设合并是并购里的两个动作，第一是新设合资，全额的全资的新设合资，新设工资完了之后，把全资的原来的公司、子公司注销掉，效果确实是新设合并，因此现在交易过程和登记过程不需要两部分开办，企业的新设合并能够一次性办，法律上的意义确实是那个。那个有什么好处？这是信任感的问题，假如你企业有价值的资产，像现在增值比较快的有两类，差不多上资源，一类是房子和地，还有一类是稀缺的原材料，比如讲矿的勘探权，股东老觉得隔了一个公司专门不放心，这情况在什么地点？尤其看到民企和国企之间的并购，中央国企和地点国企之间并购时，睡在一张床上是同意做不同的梦，同意有不同的价值追求，如何办？我们约定这些资源依旧实际操纵在我们

18、的手里比较好，在这种情况下，为了甩开历史上的苦恼和包袱，但把历史上的资源直接操纵在我的手上，新设合并是比较常见的选择，这种情况下能够把原来的公司灭掉，把原有公司的所有实质上的资源业务和业绩放到一个新设的主体之下，这确实是新设合并的意义。（股权托管）最后一种是股权托管。比较简单的是原有公司的股权结构仍然不变，但实际运行当中的治理权和一定期间之内的实际操纵权发生了变化，这种情况有两种特不典型的，一种是在90年代中期以后到2000第一个五年期间比较流行，当时是国退民进，中小型的国企都民营化，民营化当中比较主流的有三种，一种是卖，一种是租，一种是承包经营，其中最根红苗正、保留国资根儿不变的确实是承包经

19、营，承包经营在我们今天来看确实是托管情况。新的形式之下发生了变化，我曾经服务过的四通集团，他们在托管上为中国后面的红筹发行上市做出了巨大的探究和贡献，用的是托管，叫新浪模式，当中国的法律对某种业务实行管制不同意外资进入时，如何办？设立两个壳公司，一个在境外（我的上市体），一个在境内，外商投资的独资，外商投资企业和我实际运营那些写字楼的白领，每天忙着治理互联网和他们签署一系列的战略协议，包括资产租赁、技术服务，持续跟踪等等，但这些都要服务于两个协议，第一个协议确实是白领工作的实体运营公司的所有决策权都托付给了在境内的公司。第二要确定在中国法律同意的情况下，无条件的把运营公司的股权转让，而且是一块

20、钞票，什么缘故？因为你的价值都体现在上市里，一块钞票转让给境内公司，那么就实现了境外的上市公司全资操纵在中国的独资企业，在中国的外商独资企业实际操纵着在中国经营互联网业务的运行，这就实现了一个跨时代的创新。这是第一种情况，股东和股东之间的交易，2+3个5规定动作之下三个要点能够组合出6种并购的差不多情况。（全额现金转让）第二种情况，交易的对方有目标公司出现，最典型的确实是全额现金转让，确实是收购的主体不是我的股东，而是我操纵的公司，假如现金专门充裕，又没有什么好的其它投资，但对Z公司的业务比较感情绪，这种情况之下，G公司就全额收购了Z公司，这和第一个区不要紧是看谁的现金流更加充裕。（部分现金转

21、让）第二种情况是部分现金转让，这和前面的第二部分现金转让情况大同小异，也是看关联方用哪个更好，是用股东去部分收购依旧让我的一个目标公司去部分收购比较好，那个地点面事实上有股东或者公司去收购的区不，实践经验证明要紧的考虑是基于税负是交易成本，这两个不同税负主体去可能会有税负交易成本之间的差不，因为如此而选择，尽管他们的交易其它要素差不多上一样的。（全额换股增资）第三种情况全额换股增资，这是比较常见的一种情况。在中国是讲Z，把我操纵的Z公司的股权全部投资到G公司里，我用我的股权出资来对G公司增资，因此交易对象是G公司和Z，西洋的讲法与此略有不同，实质上是一样的，是讲G公司对Z有收购的企图，想全额收

22、购Z公司，没钞票，然而一个上市公司，或者拟上市公司，如何办？我收购Z公司对Z公司的股东发行G公司的股票，这就完成了换股收购，那个换股收购股权比例特不有玄机，假定Z公司的权益、业务、业绩和资产大于G公司，就称为反向并购，名义上是G公司收购了Z公司，实质上是Z收购了G公司，这叫反向并购，反向并购在红筹上市里特不普遍，是红筹上市的一个规定动作，做过那个业务的人都明白，当要出现能够上市的大会、时机时，实际操纵人就一定会在开曼群岛等有相应公开性要求的离岸、离岛设置一个专门目的公司，是一个空壳公司，那么那个空壳公司就会和他境内实际操纵的企业做一个收购交易，全额收购在那个地点的运营业务和资产，事实上是收购一

23、个股权，那么用什么作为收购的对价支付呢？确实是他向中国运营企业的实际操纵人，而那个实际操纵人同时也是开曼群岛壳公司的实际操纵人，同一个人发行股票，由此实现了上市公司或者拟上市公司收购了在中国境内的运营资产和业务，同时中国运营资产业务的实际操纵人股东操纵了境外拟上市公司的股权，那么资产就出境了，实现了在境外的上市，这是比较常见的反向收购的典型。反之，假如Z公司的资产业务和业绩小于G公司，那就要正向收购，G公司确实收购了Z公司，而Z在G公司里是一个少数股东，是一个参股股东，那个在实践当中也专门多，当有一个比较好的资产业务，我自己独立去发行上市，我等不了，或者嫌苦恼，或者规模不够，那个时候有一个现成

24、的上市公司伸出了橄榄枝，讲你那直接投资到我那个地点来，做我的战略股东，也就实现了那个公司的间接上市。我们国内上市公司的股权分置改造，那个情况完成之后紧接着证监会同意上市公司能够向不超过10个特定的投资者发行股份，多半差不多上向他股份募集来的资金用来收购他现有的资产和业务，事实上确实是实现了刚才讲的换股，假如讲你是对原有的实际操纵人定向增发，那么事实上没有发生什么并购，假如你是向一个小的战略投资人定向增发，那么实现的是他资产业务的间接上市，上市公司收购了他的资产，假如企业是一个新ST，或者立即要破产的上市公司，通过那个叫做保壳的重组，也确实是讲引进了新的实际操纵人和股东，他把他全新的资产业务装进

25、了上市公司，就变成了典型的对上市公司的反向收购。（换股汲取合并）二并确实是换股汲取合并，确实是刚才那个后续动作，做那个之后同样的把Z公司注销掉，合并里的第二种形式，中国公司法规定了两种：新设合并和汲取合并，G公司汲取合并了Z公司，但这种汲取合并请大伙儿注意差不多上形式性的，事实上仍然保留像刚才所讲的三种情况，你是正向合并依旧反向合并，是正向收购依旧反向收购，差不多上依据于G公司和Z公司他们的业务、资产、权益和业绩。接（二）差不多并购类型（部分换股收购）刚才讲的是汲取合并，汲取合并不同的确实是在G公司向Z发行股份用来收购Z持有的公司股权时，就会出现部分的换股收购，部分换股收购什么缘故单独来讲？依

26、旧跟刚才提的部分股份转让意思一样，那个地点面的学问专门大，尽管那个图跟前面的那个图略有不同，但依旧由于Z公司和G公司他们的业务资产权益的不同，部分换股收购的结果能够是G操纵G公司、Z公司，也可能是Z操纵G公司和Z公司，这事乎他们之间实际两个公司作价的高低。（股权托管）股权托管跟前面的原理差不多一样，只只是Z股东把他的股权托管给了G公司，而不是托管给G，这两个的区不在什么地点？G代表的是实际操纵权，股东的终极权益，G公司是什么？往往讲现代社会实际操纵人实际运营治理企业的情况专门少，不超过30%，大多数的公司日常运营是操纵在代理人手上，而代理人和实际操纵人有不同的价值取向，这不同的价值取向造成了专

27、有名词，叫经理人成本或者叫代理人成本，区不就在那个地点，让谁跟谁发生交易，是你情愿和实际操纵人发生交易依旧情愿和经理人发生交易，尤其是职业经理人，最典型的区不确实是黄光裕同志和陈晓同志，这是实际操纵人和职业经理人最典型的不同，国美到底是操纵在黄光裕手上依旧操纵在陈晓手上？现在证明依旧操纵在黄光裕手里，世界是你们的，归根到底依旧你们的，那个图表明的确实是那个意思。（三）新设合资（新设合资）既和Z不打交道、股东不打交道，是两个公司的经理人、日常治理者，他们对那个并购专门感兴趣，那么他们各自出资设立一个新的公司，那个公司也像刚才讲的，随着业务、资产、业绩的不同，G、Z公司能够是一个共同操纵的联营公司

28、，也能够是受其中一方实际操纵的，这确实是新设合资。（四）资产交易（资产交易）纯粹的资产交易跟股东权益没关系，通常发生的是其中一个目标公司会单独设立一个为并购目的而设立的公司，那个公司和另外一个目标公司发生资产方面的交易，最典型的多半确实是买、租、托管这三种情况，差不多上资产性质的，跟股权没关系，那个图还要提醒大伙儿注意一点，事实上在市场经济比较成熟的环境里，都倾向于单一业务组织单一的资源，由单一的团队去治理，实现单一的业绩，那个业绩是最高的，一般来讲成熟的企业集团进展的趋势都会构成三个层次：以G和Z为代表，第一层次叫实际操纵人层，实际操纵人层能够是自然人和自然人组成的团队，一致行动人，也能够是

29、国有资产，比如讲国资委，也能够是国资委设立的一些控股公司，现在在全国各省市、地点都有类似于国资经营公司的企业，如此的企业代表国资委，什么缘故？因为中国体制学问太深了，从秦始皇建立中央集权的政治体制一直到现在，我们把那个搞得博大精深，因此关于实际操纵人由谁行使操纵权，现在法律体系差不多上搞不清晰的，最重要的问题大伙儿看国资治理的条例就会发觉，涉及到国资操纵权转移尤其向外资转移一定要有政府（市长、市委），这是的一；二是政府代表政府行使国有资产治理职能的一个部门，那个部门叫国资委；三是代表国资委行使国有资产日常经营治理的机构，确实是国资经营公司；还有在中央这一层还有一个特定的层次叫央企，在国资里，实

30、际操纵人阶层有这4层次，这确实是在交易过程中可能打交道的第一个层次。第二个层次叫中间层公司SPV，在中国现在逐渐增多，在国外特不流行，全世界每一年新办公司里面，有个数据讲全世界每一年新增的公司60%都办在几个岛上，什么缘故？就为了交易的需要，确实是我刚才讲的，为了一个单一业务实现一个单一的业绩，组织单一的资源，有一个单一的团队。这些差不多上公司的要素，为了实现这些要素的组合，就设一个单一的持股企业，那个企业就叫SPV，确实是一个专门目的公司，设立专门目的公司的目的确实是为了交易的方便和实际操纵权的方便，这是第二个层次。在这张图里，G公司和Z公司有可能上升到以投资治理为职能的持股公司。第三个层次

31、叫运营公司，确实是我刚才讲的，有实际独立的业务、业绩、资源、治理团队，这4要素就构成了独立的运营企业。我觉得前面的这些图大伙儿都听明白的话，我有信心再提供一个数字，在座的可能对并购的了解就超过了50%，下面再讲跟并购理念有关系的三种并购类型，确实是谁来并购，实践当中有三种投资人。三、三种差不多并购类型（一）产业型并购那个目的在于实业的业绩，对实业资源和实业业绩的操纵，想要通过制造一种产品或者服务提供给消费者，从消费者那儿得到酬劳或者价款，实现盈利，是以如此为目的的，那如此的人叫产业投资人。现在国资进行的大部分差不多上产业投资人，尤其是现在流淌性比较泛滥，同时外围市场比较疲软，要大幅度增加内需时

32、，目前来讲我们进行产业投资的需求与日俱增，现在流淌性十多万亿民，至少一半以上都进入了非产业领域，进入了虚拟经济的领域，国家的经济尽管是在高速增长和繁荣，但穿上了红舞鞋，就不能停。因此产业投资特不重要。中石化和中石油是最典型的产业投资人。（二）战略合作型并购那个并购事实上有“购”没有“并”的意思，它要紧追求的是那个投资能够产生关联效益，诞生性的收益，最典型的投资人确实是目标企业的交易伙伴，比如讲经销商或者供应商，蒙牛在它上市时，就汲取了200多家供应商、租给他地的人，它是租赁化的连锁经营，牛、地差不多上租来的，卖是通过经销商卖的，这是它的成功之处，什么资源也没有，从伊利出来时什么有形的资源都没有

33、，确实是通过托管资产的功能、威力使它做到中国乳业的前三甲，它在那个过程中就注意引进了战略合作伙伴型的投资人，给这些人股票，这些人买了他的股份依旧小股东，投资要紧是为了和上市公司持续保持着关联交易的机会，持续保持着生意上的往来，这是一大类。第二类确实是企业经营过程中，进展壮大起来的治理团队的队伍，这两种人目前是作为一个企业战略投资人的主流渠道，他们收购公司的股份就属于战略合作型的并购。（三）财务型并购第三类是最近40年新发生起来的，这些人穷的只有钞票的程度，如何办？这些钞票搁在银行，他相信是最愚蠢的，可能是最安全的，但没有收益，在国外最早是以公益性的社会基金，钞票必须要增值，不增值如何付医疗报销

34、的人，增值的唯一渠道确实是去投资，他投资的唯一渠道确实是找盈利好有成长性同时退出性特不行的目标企业去做投资，随着互联网高新技术产业的发生和成长，过去三十年里投机性的资本，现在有专有名词叫“热钞票”，热钞票确实是搁在手上烫手，必须抓紧砸出去，这是热钞票，特不形象。第二是跑得专门快，动能大，来回跑。由此就有了私募投资、风险投资等各种表现形式。现在看上去投机性资本的能量在财务投资里差不多大大超过原始的公益性的财务投资资本的能量，现在全世界不安静的差不多上这些热钞票的推动，尤其西方金融危机大大的促进了中国财务投资团队、财务投资资本的进展，中国过去用量化宽松，我们是最早做量化宽松政策的，四万亿的投资拉动

35、了多少GDP？至少拉动了数以十亿计的热钞票，什么能炒的都能够，盐都能够炒，只只是热的时刻只有一两天，因此讲，这三种都能够，目前律师服务的要紧是一头一尾。假如给产业投资人做并购，你的目标确实是保证他实体经营的安全性，你是为财务投资人并购，你的价值取向是什么？退出的安全性和快捷性，有不同的价值取向。从那个角度来讲，这两种并购是最流行的。四、工作使命要紧有三个，我详细讲一下前面两个：1.确保交易持续的安全性，这是指交易从洽谈直到永久的过程当中，从那一步来讲可不能有交易的任何一方产生反悔，因为过去的交易而悔恨，在国际实际案例当中我们碰到专门多，有的人心理特点确实是如此，什么事只要一办就后悔，那个东西一

36、买了就后悔了，字一签就后悔了，有如此的人。所有的交易事实上一直遭到质疑和挑战，那个质疑和挑战来自四个方面：一是自己内部始终会怀疑，什么缘故？有一个统计数据讲，过去20年所进行的企业并购里超过60%是不成功的，当初在戴尔和惠普合并时，人家做了一个形象的比喻讲，这是两个都在山腰上往下滚的石头，假如把这两个石头合成一个石头的话，它会滚得更快，并购出现的问题在什么地点？出现的问题在各自的治理上，我又强调企业的要素里，实际治理层对企业的经营和并购起着至关重要的作用，并购操纵人和实际操纵人的驱动力专门强的情况下，治理层的愿望往往就会专门弱，什么缘故？因为这种情况下可能会使他丧失他的代理权，由此又派生出专有

37、名词，叫善意收购依旧恶意收购，假如股东之间情愿买卖股权是两厢情愿的事，如何还出了恶意和善意之分呢？后来你发觉了，一讲恶意收购时，公司就会启动预设的毒丸打算、金降落伞打算等，这些差不多上爱护现有治理层，美国金融危机出现时，那些汽车厂、投行也是政府并购，差不多上政府注资去并购，抵抗最大的差不多上高管，什么缘故？2009年金融危机实现的股权激励和薪酬奖励可能是8位数甚至9位数，政府进来管着他之后，突然有一天奥巴马讲，你们的工资不能超过50万，谁超过50万，剩下部分按80%交税。关于他们来讲这确实是恶意收购。二是政府当局。交易是否能够得到政府的批准，尤其是在中国，我们的经济活动大多数依旧管制性的，有对

38、一个并购交易至少会有4到5个治理部门来审批，这种情况下，那个作用特不大。三是这些交易的，目标企业他们的交易伙伴，法律上讲确实是他们的债权人、关联方，这些债权人他们可能会因为那个并购阻碍他们的权益，因此你会注意到所有的银行借款合同和银行的保证合同都有一个格式条款，叫“情势变动”，只要目标企业发生了重大重组，包括但不限于XX等，出现这些情况时，你第一时刻要向我报告，报告你的交易打算，第二要得到我的同意，第三假如这两条没做到，我有权提早收回贷款，解除原则的协议，而且还要付违约金，还要承担损失，这确实是债权人对他做的制约。四是客户、消费者。在社会公共产品领域，比如讲典型的食品、药品等等，一个公共安全事

39、故就可能会导致一个交易、一个企业甚至一个产业完全完蛋，比如讲三聚氰氨，导致我们现在买奶粉要到香港去，排队还可能跟人家打架，还要被警察抓起来，这讲明了各方都有可能对你的企业经营、并购交易提出质疑，因此一个好的律师通过你的工作安排要确保交易可不能受到至少来自这四方面的质疑、限制甚至否定。2.确保交易持续的可执行性。这是讲当交易不幸出现了瑕疵和问题，你原来设计的交易方案一定是在以不摧毁那个交易的前提下去做补救，尤其在有财务投资人并购的交易里，这是最常见的，各种对赌条款，现在我投资了，你承诺我至少有两种，一种多青年一定达标能够发行上市，好让我抓紧跑出来，第二种每年的业绩至少要做多少，其它包括你现在经营

40、过程当中有不规范的，地拿得不规范，交税不规范要承诺什么时刻能够解决，假定这些没有解决，没有实现如何办？作为我们的补救措施，印象当中补救措施三个套路：一是追究违约金，二是要求赔偿损失，三是解除合同。在这些并购里面讲，合并难，但分家会更难，什么缘故？因为分割财产市场价值会几何级数的减少，这是一个自然规律，当你把财产合并在一起去做一件事时，评估那个资产总是会向着美好的方向，因为合并起来，业绩提高，按照现在市盈率法，你的估值可能会呈几何级数的增加，但一旦析产，做过公司清算和破产业务的同仁都会特不清晰，那个时候除了现在涉及到房子、地之外，其它比如讲你原来估值专门高的专有的生产线和技术，可能就一文不值，因

41、此一般而言，价值取向在那个时候要注意以不摧毁业务为价值导向去做弥补，对赌条款确实是拿公司的分配权表决权乃至股权作为调整的标的，财务投资人里面确保交易持续可执行性的工具、要紧手段叫对赌机制，对赌机制能够调整的工具是表决权、分红权和股权。五、工作依据工作依据有两类：一类是自由意思表示，确实是企业并购的惯例，我相信专门多所并购里的协议性文件、决议性文件差不多上套路文件，这些套路文件差不多上多年以来国际国内从事那个实务所形成的一些惯例，比如像我刚才讲到的凡是财务人投资都会设定一个对赌机制，那个对赌机制会取消，当那个公司去向中国证监会申报要发行上市的前一天他们就会庄严的签一个补充协议，把原来的对赌机制全

42、部取消，什么缘故？因为对赌机制的可怕的结果就在于它使那个公司的操纵权和差不多运营治理处于不确定状态，这是证监会深恶痛绝的，他们最烦搞一些洋鬼子的东西来，因此现在的同志们都学乖了，报之前抓紧把这些取消掉。第二类是强制性的，确实是国内的法律规范：一是特指并购类的规范，要紧是两个方面，差不多上国家强制管制，这跟身份有关，事实上还没进展到一个完全自由化的社会，有一位先贤讲，人类社会的文明确实是从身份向契约转化，凡是通过身份来操纵差不多上非文明的、非市场化的，比如讲我买车，还必须要有北京市户口，还要交五年税。国资的治理规定，要紧有两个方面：一是国有企业改制，二是企业国有产权转让。那核心是什么？有两条：第

43、一条作价公允，作价公允的含义是什么？凡是国资的并购一定要有国资评估资格的专业机构去评估，同时评估结果一定要备案或者核准，不管级不如何，一定要有那个程序，没有那个程序差不多上违法的，第二叫价格发觉，现在令专门多人头疼，一涉及到国资要进产权交易所挂牌，挂牌不是一个好的词汇，过去差不多上红灯区才去挂牌，但现在凡是公开交易的，任何人都能够看到的机制、公示，这是国资。外资有一个专门的规定，外国企业并购境内企业的特不规定，简称10号令，6部委2006年颁布的10号令。二是公司法和企业法的法律规范，这些法律规范事实上专门少，要紧表现为现在的公司法和最高法的司法解释。三是商事法律规范。商事法律规范99%的核心

44、是各部委、各地点所通过的部门规章和地点规章，专门多人都质疑那个现象，中国真正适用的法律是部门规章和地点规章，其它都不行使，什么缘故？两个缘故：一是中国成文法的法律体系是重实体而不重程序，实体里又是重宣示性规范，而不重执行性规范。这些是法律文化带来的特点，这是第一种情况，第二种情况是我们做任何事都要请示政府，政府每天要接待那么多的人，总得要立点规矩，在自由进展比较充分的市场里，政府尤其是部门的立法权受到专门大的质疑，专门少听到英美法德哪个政府部门通过XX通知、XX方法、XX紧急通知，没有，什么缘故？政府没有立法权，在中国是一个行政立法高于一切的经济环境和经济体制，因此每个部门都能够通过立法来行使

45、它的行政治理权，因此就给我们带来了比较复杂的要求，其它的商事规范对我们的交易最重要的我举5个：第一个，叫投资治理部门，现在的名称叫进展与改革委员会，过去叫打算委员会和经贸委员会。发改委管什么事？管所有的投资项目，尽管现在失败的投资这么多，但并不阻碍他们治理的权限，他们的权限会越来越大。除了我前面提到的国资和外资之外，第二个比较重要的是土地、规划、房屋、国土，现在的并购或多或少都跟最重要的资源有关系，土地资源和房屋资源，土地房屋资源里面的问题和风险可能也是最多的，什么缘故？各个地点政府在扶持地点经济进展的时候能够许诺的最好手段，最有吸引力的手段有两个，第一是税收，税的弹性空间专门小，要财政补贴，

46、税收见面只能悄悄干，要紧是财政补贴。第二是廉价的拿地。这是作为并购当中第二个注意的。第三是环保，尤其现在涉及到融资和再融资，环保部门关于交易的监管操纵程度，环评是特不行的高度。第四是各个专业口的专业治理部门，比如讲食品和药品监督治理局，是工业产品有公信部等，这些是专业治理部门的管制规范。第五是工商和税务，因为在并购过程中要考虑登记和税务及交易成本，这5个方面的治理规范是我们做并购交易中最常见也是必须要特不注意的。六、四大工作任务这四个工作任务是：1.法律尽职调查；2.论证方案；3.完成交易形式文件；4.独立法律意见。其中最要紧的是1和3。法律尽职调查，所有并购序幕的拉开差不多上通过尽职调查开展

47、的，结尾的依据是交易形式文件包括各种协议、决议、请示、报告。这两个方面是律师不能让不人替代的，也是我们的价值、收费的依据，有两个是非必要的，一个是论证方案，当你的水平达到了交易双方离不开你的程度时，就会参加进一个核心的，原来人家是两人小组谈，现在扩展为三人小组，交易方案一般差不多上由交易的实际操纵人和投资银行或者财务顾问做出来的，之后才传达到其它的中介机构，比如讲律师、会计师、评估师。当你的水平达到足够程度时就会参与方案的设计、筹划和论证，最后涉及到发行上市、外资、国资时就需要向外部的治理机构出具一个作为第三人旁观者身份的一个独立法律意见，因此前三个任务它的身份是屁股坐在你的托付人这一方的，你

48、是作为他的代理人，心系他心，想他所想，急他所急。第四略微有点利益冲突，但全世界差不多上这么办的，没有什么好的方法，假装把自己拉出来，站在一个客观第三方的立场，大的交易不管是并购依旧发行上市，律师的法律意见书套话差不多上如此“我们是为了爱护上市公司和投资人的利益，爱护法律的正确实施，我勤勉尽责”，看起来是第三方监督者的身份，发表的是客观公允的意见。法律意见书我相信每个人都有自己的套路，但一般而言是分为3大部类：第一个大部类是主体，论证主体资格身份，第二个是论证行为，行为内容是否合法有效，第三个是论证程序，程序是否完备合法。这三大部类在我实践当中我建议扩展到8个分支：第一个依旧论证主题，二三四五合

49、并，原则差不多上讲交易内容的，应该分解成为交易的标的、交易的实际内容、交易的方式、交易的条件、交易程序。内外信息披露指的是什么意思？并不是指上市公司信息披露，而是指内部的通过和外部的审批，障碍和风险特不重要，律师在交易过程当中刚才讲确保持续的安全性和持续的可执行性事实上确实是排除障碍、预防风险，能够跟大伙儿讲，那个障碍和8要素的前面7个都存在，这7个方面都要去一一排除它的障碍和风险之所在。六、四大工作任务（一）法律尽职调查目标是了解公司四要素；汇合确定交易目的和交易方案所需信息；查找、发觉和确认交易风险与障碍；为制作交易文件和发表法律意见积存事实基础。逻辑是一步一步来的，这些都有它的逻辑性，做

50、尽职调查第一步要了解那个公司，从四要素去了解，了解完那个公司要聚焦，向什么方向聚焦？两个方向：第一个方向我做交易哪些资料哪些信息是最重要的，哪些是次重要的，哪些是不重要的这要有所区不，这区不的价值导向第一个确实是要为交易目的实现和论证交易方案，第二，找信息是找风险和障碍之所在，比如讲我们到工商局查，首先查的是股东是否对，股权是否被质押，然后是否有公司的动产做抵押在工商局做了登记，到房地局做调查，有没有产权证，是否交出让金，是否签出让合同，出让合同里有没有附带额外的条件，请大伙儿注意，专门多地点给企业的优惠条件是给你签出让合同，给你发证，但在合同里面会隐藏一些要求，在我这儿就业率要达到了多少，税

51、收要完成多少，产值要达到多少，否则这地就没有如何廉价了，包括补充协议等等。我们要去调查核实风险和障碍。这两个渠道是你了解那个公司信息聚焦的方向，在有了面和要点的情况之下，就要开始做两个文件，这两个文件是我们律师唯一能拿出手的东西，不人也做不了，第一确实是法律尽职调查报告，那个报告是完全站在当事人的立场上告诉他我了解那个公司的信息，这些信息里跟这次交易有关联的重要的是哪些，然后可能会有助于交易实现的，或者可能会导致交易做不成的又是哪些，往往在尽职调查报告后面要有你的结论性意见和建议，而那个建议确实是所谓你提出来的交易方案的建议，一个好的尽职调查报告除了完成你的信息搜集、分析、整理、结论之外还要提

52、出一个解决之道，站在律师的角度上的解决之道，那个解决之道确实是律师提出来的交易可行方案，一定要有那个，假如你有了那个，我认为你是一个好的并购律师，走遍天下都不怕，假如你没有那个，那你还在进展中，以后还专门有潜力。第二个法律文件是站在第三者的立场上写一个法律意见书，法律意见书是给任何一个有管制权力的第三人，他看了之后觉得你的交易是能够批准的，因此前面一个法律工作成果满足的是可行的，实质性的可行性的论证，第二个满足的可批性的要求，能够有批准治理权限的第三方，这是要诀。公司四要素是你尽职调查的，今天差不多反复讲了专门多遍了，那个地点也是快速地给大伙儿过一下，龚律师通过20多年之经验，在律师做公司业务

53、时，认为你要把握的公司要素是什么，我们相信经济学家和法学家对公司做了若干种定义和他对他的精髓、内涵进行归纳总结，惋惜他们到我这儿我都不相信，我自个儿不嫌其烦总结出四要素，分不是业务要素、操纵权要素、财务要素和代理权要素。假如你和巴菲特只有10分钟的见面机会，想要讲服他投资，你会告诉他什么？他最关怀什么？这事实上是投资银行和执业财务投资人总结出来的，第一句他关怀你是做什么的，你靠什么赚钞票，这叫商务模型，有一个专有名字，叫一个企业的“商业模型”或者“商务模型”，商业模型和商务模型又归结成这两个，即公司的主营业务是什么，你向你的客户提供什么产品和服务，他们凭什么要向你支付买价和酬劳，然后你凭什么能

54、够持续的盈利同时增长，这是每一个证券公司投资银行要问企业的第一个问题，因此叫业务要素，要快速地告诉他我的以目标群是谁，目标群对这种产品的依靠性是如何样的，第三在那个业内竞争性地位如何，第四持续进展的能力如何，讲清晰了这四件事，那第一个问题就通过了，他情愿听你第二个问题。第二个问题这么好的企业现在是谁操纵着他，他是通过什么方式操纵那个企业，我打交道应该去找谁，什么缘故？因为实践证明，高新技术企业在他需要投资时差不多上三位一体的，公司的实际操纵人是公司的股东投资人，是公司的经营治理者，是公司的垄断资源的提供者，垄断资源通常是核心技术，最典型确实是比尔盖茨，他们是三位一体的实际操纵人，作为投资人来讲

55、只要找到那个人就明白能和他做什么样的交易。第三个问题是那个企业目前占用着什么样的资源，要紧是靠地、靠生产线、靠技术依旧靠现金、债权债务等等，要了解清晰那个公司的资产负债和公司的经营业绩，经营业绩有两个含义，第一叫做损益情况如何，财务上通常有一张表，即公司的利润表或者损益表，这充分反映了在过去一段时期大多数是以月、季度、半年和年为单位的，过去一段时期收支状况如何，这叫损益表。第二张是组织资源能力，现金流量，那个是表明我能够调用资源的能力，尽管账面上赚专门多钞票，但全是应收账款，那个公司实际资源的价值质量特不低，这是从业绩方面来讲。从公司的净资产角度来讲，就分解为资产和负债，这是财务要素。财务要素

56、一般来讲交易双方并不直接感兴趣，因为他明白会有一个专业的团队去了解清晰，会计师会通过详细的财务审计，会通过评估师做估值来完成，最后一个是代理权要素，那个公司实际每天在经营运行治理企业的这些人团队董事层面是如何构成的，公司的治理层面是如何构成的，职员都来自于什么地点，中间有没有公司的经营特不依靠的个不人，那个人是否操纵着公司的核心技术或者操纵着公司的供应链渠道或者是经销渠道、资金渠道等，通常会有，那个人多半确实是公司的实际操纵人兼CEO、董事长等。这四大要素是为了回答投资人所要求的问题。（二）论证方案做完了尽职调查之后，尽职调查报告的尾巴是要提出我们的论证分案，论证方案应该从哪下手去参与？一般的

57、律师都会专门着急，提出一个交易，事实上差不多上在画框图，由谁持股多少，谁就持股多少，那个只是方案的最尾端的形式，作为一个好的公司业务律师，论证方案我建议你的渠道首先能够回答不人，目标企业目前的企业四要素确实是它的业务是如何样的，操纵权是如何样的，财务状况是如何样的，日常经营治理状况是如何样的，要能够回答出目前的现状。第二个各方能够同意的以后四要素变化的目标，那个地点面要做一个功课，那个功课是三段论：首先是你的老总他最期望交易完成之后达成什么样的结果，是我控股50%依旧51%、80%，是保证他业务的安全性依旧讲扩展到从一开始的收购到储藏到安全保障等这些方面。第三重组之后只保留哪些资产，是一条生产

58、线依旧两条生产线等，最后留谁在那个公司做总经理、副总经理。因此首先要把托付人的目标搞清晰，然后换位考虑，我要设想交易的对方他能够同意容忍的交易之后四要素的情况。比如讲国美股权之争也是典型的并购，黄光裕最后胜利了，什么缘故胜利了？他的胜利就在于他替不人着想，他替不人着想并不是替陈晓着想，是替指点陈晓后面的贝恩资本着想，成功的站在贝恩资本的角度去设想，然后讲服了贝恩资本，那陈晓立即就失去了他的地位，这特不重要，换位考虑能够给你带来最终的胜利，因此要换位考虑。然后你要想出一个大伙儿都能够同意的结果，请陈晓光荣退休，付给他高额的补偿，再请外头差不多悠闲了几年的张大中回来做董事长，这确实是一种大伙儿各方

59、都能够同意的妥协的结果，请大伙儿注意好的一个交易不是对一方完全有利益倾向性的交易，而一定是一个平衡的交易。做完这步工作之后就开始替他分析，从现在起点到目标都有哪些渠道，这些渠道分不会就公司的四要素发生什么样的变化阻碍，一个一个列出来，这不怕苦恼，假如你现在实际做的是实务律师，自己现在就要这么去做，假如讲你是一个助理律师，就要看主持律师如何做，假如你差不多是一个主持律师，就要指导你的助手们明白如何做，要把公司的四要素的现状和目标一一列出他们可能去的途径，看看有多少种可能性，发散思维，就像我刚才讲，一个股东一个企业面对另外一个股东另一个企业，都能够派生出15种交易，而现在仅仅只是股权，因此那个地点

60、面的学问专门大，探究现状和目标之间的途径是你的本领，你能够找出各种渠道的本领，假如做到了这一步，我相信你离成功的并购交易差不多烧到了99度，就差最后一度，最后一度是什么？是排除障碍和限制，每一条途径上，可能谁不舒服，谁会否决，谁会跳出来跟你作对，甚至毁了你的交易，做成一件事专门难，毁掉一件事专门容易。最后100度，排除障碍排除风险，最终能够选择的途径方式确实是你的胜利成果，也是那个时候你能够提交的方案。6大维度确实是围绕着刚才讲四大要素里面，就不一一讲了。（三）工作成果作为代理人来讲，要完成协议性文件，组织性文件（章程、议事规则）内部批准性文件（各种决议），外部报批文件。通常差不多上由律师代写