略论食品安全犯罪刑法指导理念的重置

1、 7/7略论食品平安犯罪刑法指导理念的重置民以食为天，食以安为先。食品平安关系到人民群众的切身利益，食品平安事故的频发，引起社会各界和国家的广泛关注，必须高度重视，认真加以解决。出台食品平安法并引入风险刑法的理念，旨在确保食品平安，但修改后的刑法并没有遏制食品平安犯罪的发生。实践证明，要想遏制食品平安犯罪，并不能简单地靠引入风险刑法理念，扩大犯罪圈、加重刑罚就能解决。虽然风险刑法在欧洲大陆的迅猛开展有其特定的历史背景，但我国有着不同于他国的具体国情，风险刑法难以支撑起食品平安领域的刑事法保护伞，在食品平安犯罪惩治中不能盲目引进，而要更加重视刑法指导理念的开展。 一、现行食品平安犯罪的现状概述

2、食品平安犯罪是指违反国家食品平安管理法律法规，在生产、运输、销售、监管等各环节实施严重危害食品平安，破坏国家食品平安监督管理秩序，侵害不特定消费者生命、健康，依法应当承当刑事责任的行为。在现行刑法中主要由生产、销售不符合平安标准的食品罪，生产、销售有毒有害食品罪，生产、销售伪劣产品罪，非法经营罪，食品监管读职罪以及以危险方法危害公共平安罪等共同构成惩罚食品平安犯罪的体系，是涉及食品平安犯罪罪名的集合。 食品平安问题由来已久，成为侵扰国民身体健康的大患，如毒奶粉、苏丹红、三聚氰胺、地沟油等，严重影响人民群众的生活质量，危害消费者的人身平安。国家也对此高度重视，2022年出台的食品平安法取代了食品

3、卫生法，国务院办公厅更是从2022年起连续六年出台了食品平安重点工作安排，说明了政府惩治危害食品平安行为的决心。2022年最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部发布了关于依法严惩危害食品平安犯罪活动的通知，强调保持对危害食品平安犯罪活动的高压态势。2022年，最高人民法院又发布通知，要求依法从重处分危害食品平安的犯罪。2022年刑法修正案(八)将危害食品平安犯罪的143条由结果犯修改为危险犯，提高了143条和144条的刑罚以及增加食品监管读职罪刑法修正案(八)对食品平安犯罪所做出的调整，表达了刑事立法理念与食品平安法理念的统一，是对公众要求严惩食品平安犯罪呼声的立法照应，也是刑法加强对民

4、生保护的表达。其后，最高人民法院又下发了依法严惩危害食品平安及相关职务犯罪的通知，要求对危害食品平安犯罪及相关职务犯罪依法严惩，这些规定是打击食品平安犯罪的利器。 面对严峻的食品平安形势，学界掀起加大法律对食品平安违法犯罪行为的打击力度，切实推动相关法律法规的开展。自从贝克提出风险社会理论后，风险理论得到广泛的讨论，并对我国的社会科学领域产生了深厚的影响，获得众多专家和学者的认可与支持，其在刑法学界的表现为风险刑法观的引入。风险刑法的主要特征是刑法介入的早期化和法益保护的前置化，将刑法干预范围扩大，使刑罚的目的从消极的一般预防转变为积极的提前预防。按照风险刑法的理念，将食品平安领域刑法保护提前

5、，增设抽象危险犯，取代传统刑法所强调的具体法益和因果关系理论，以加大对危害食品平安犯罪的惩罚力度。风险刑法理念迎合了广阔民众惩治食品平安犯罪的心理需要，并最终在刑法修正案中得到充分的拓展和实践。但其后仍出现了众所周知的甲醛鸭血、病死猪肉、新型地沟油、毒胶囊、塑化剂、人造鱼翅等食品平安事件。不断涌现的食品平安犯罪摧毁着政府的公信力，根据中国社会科学院的中国社会开展年度报告2022显示，食品平安成为我国公众最不满意的三大事项之一。风险刑法在惩治食品平安犯罪时同样显得无能为力，难以发挥刑法的规制效果，脱离了我国实际的风险刑法理念并不能真正到达有效惩罚与震慑食品平安犯罪的成效。这就要求对当前食品平安犯

6、罪的指导理念进行开展和反思，重新审视并界定食品平安犯罪中刑法指导理念。 二、当前食品平安犯罪指导理念存在的问题 大量事实证明在食品平安犯罪领域推行风险刑法理论，将犯罪行为前置，并不能抑制食品平安犯罪，降低犯罪率。相反在食品平安犯罪领域引入风险刑法可能会存在以下问题。 1.风险刑法不符合我国的实际情况，导致刑法理论研究方向偏离现实。 我国正处于农业社会、工业社会和知识社会并存的三元社会，目前危害食品平安事件有三种类型，即生产制造过程中的工艺风险、食材配料中难以预测的认识风险以及生产和配料中的人为错误，就是成心生产、运输、储存或销售不符合平安标准食品。而导致食品平安犯罪频发的原因有:食品平安法律不

7、完善;食品平安犯罪惩罚力度轻，违法本钱低，缺少威慑力;食品平安标准政出多门，有国标、行标、地标和企标之分，使违法犯罪有机可乘;监管部门的监管不力等。可见食品平安犯罪高发的原因并不是社会风险，食品平安要求的是防止食源性疾病，这在技术层面上很容易确定，不存在不确定的风险。贝克所指之风险是与现代科技相联系的不被人类所感知的放射性、空气、水和食物中的毒素和污染物，这一风险具有全球性、未知性、系统性和两面性，其本质是现代化风险的不可控性，风险刑法所规制的就是这类社会风险。而我国食品平安犯罪并不必然与现代科技紧密相联，前两类危害食品平安的行为虽与科技开展密切相关，但这是可以接受的风险，刑法无法规制。后一类

8、是行为人成心造成，不属于社会风险，可以通过刑法解决。目前食品平安犯罪中绝大多数犯罪都属于由人为的原因造成，并非出于社会风险。风险刑法理念将当前食品平安犯罪归属于风险范畴，背离了中国的现实情况，不具有科学性和现实性，容易导致刑法理论研究的方向偏离食品平安的社会现实，造成治理思路上的混乱。 2.风险刑法强调扩大刑法的处分面，背离了刑法谦抑性原那么，导致刑罚滥用。 风险刑法为保护公民的平安，将有危害可能性的行为均规制为犯罪，侧重于刑法的事前预防，主要表达为法益保护的早期化，扩大刑法的处分范围，将一些传统上使用行政手段或者民事手段处分的行为纳入刑法的处分圈，将刑法所蕴含的谦抑精神轻易抛弃。但作为社会控

9、制手段，刑法是最后保障法，具有二次标准性，刑法谦抑性要求发动作为最为严厉的刑罚作为制裁手段时，必须符适宜当性要求，以存在民商法、行政法、经济法等非刑事法律的规定为前提，刑法调整的范围不应大于非刑事法律的调整范围。在调控各种社会关系时，应当优先适用民法、行政法等法律法规，只有在其他部门法不能处分时才会考虑使用刑法，将该行为作为犯罪纳入刑法的处分范围。刑法在社会中只能扮演最后法的角色，风险刑法扩大了刑法的适用范围，不利于厘清食品平安问题上行政处分与刑事处分的界限，混淆了其他部门法与刑法之间的界限，引起罪与非罪概念的模糊，导致刑罚滥用，违反了刑法的谦抑性和最后手段性，突破了刑法的根本底线。 3.风险

10、刑法过于强调平安导致对自由保障的不力，刑法的人权保障功能被无视。 风险刑法提倡法益保护早期化，以风险取代实害，增加抽象危险犯的处分规定，抛弃传统刑法中的具体法益和因果关系，期望在食品平安领域做到防患于未然，保障民众对食品平安的追求。但抽象危险犯只要求行为人实施了由犯罪构成要件所确认的行为，不以实际出现的危险状态为要件，即使行为事实上并没有引起任何危险状态，都要受到处分。风险刑法的前置化的保护措施，违反了罪责报应的根本理念，在行为尚未造成实际损害甚至还没有具体危险的情况下就提前介入刑法予以惩罚，一定程度上有助于发挥刑法标准的指引功能，减轻司法机关的证明负担，但背离了刑法谦抑性原那么，产生侵犯人权

11、的嫌疑。刑法以罪刑法定为根本原那么，其最根本的任务是保护公民的自由，而不是消除公民的不平安感。抽象危险犯对行为人的根本人权缺少救济途径，在对行为人进行处分时，如何保护被告人辩护权让人担忧，扩大的刑罚圈，为侵犯人权与自由提供借口，刑法的人权保障机能被无视，增加刑法被悠意发动的可能性，导致人权沦为刑法防控食品平安的牺牲品。风险刑法理念盲目追求风险的应对，不但不能实现食品平安的目的，反而牺牲公民的根本权利，摧毁公民的自由，只会让我国的刑事立法离现代法治的要求越来越远。 三、对食品平安犯罪指导理念的改革 风险刑法理论的引进与探讨，为我国刑法理论研究带来了机遇刑法修正案(八)对于食品平安犯罪的修改吸收了

12、风险刑法的理念，但食品平安犯罪仍不断频发。改革和完善食品平安犯罪的风险刑法理念，推行民生刑法理念的运用，或许会成为遏制食品平安犯罪高发的良方。 1.民生刑法理念表达了以人为本的科学开展观，与全心全意为人民效劳的根本宗旨相一致。 食品平安是一项重大的民生工程世界卫生组织姐2022-2022年中期战略性方案提出了13项战略目标，其中第9项为营养、食品平安和食品保障以及公共卫生的可持续开展，并与中国政府联合签署了20222022年世卫组织中国国家合作战略(CCS) ，表达中国政府对食品平安的重视。食品平安犯罪侵害了不特定多数人的生命健康权，从我国食品平安犯罪的现状分析，危害食品平安的行为主要是人为的

13、祸患，是能够认识并加以控制的，其所产生的社会危害性并非属于不确定的风险，对此类犯罪仍然需要通过事后的判断来确定危险的有无，刑法打击的重点仍集中于明显的逐利行为。民生刑法立足于以民为本的现代刑法理念，以尊重人性、保障人权为价值内涵，注重保持刑法的理性与稳定性，强化刑法对民众社会权利及其他民生权益的刑事保障，防止抽象危险犯成为泛滥刑罚权，侵犯公民根本权利的借口，强调刑法应当优先、全面、严格保护民生，把危害民生的行为置于犯罪化的首位，全面把握各个部门法调整民生的标准，实现刑法与其他部门法的对接，系统地研究食品平安犯罪给民生带来的危害，对纳入刑法制裁的根本民生犯罪给予更重的刑事处分，在刑法中构筑起保护

14、民生的最后防线。民生刑法在对食品平安犯罪进行规制时将保护民生放在首位，这种理念更符合食品平安犯罪的现状，与全心全意为人民效劳的根本宗旨相一致。 2.民生刑法是对刑法谦抑性的尊重，坚守了刑法的根本底线。 刑法的功能有限，每一次犯罪圈的扩张都应当经受得起更多的正当性考验。在众多社会管理手段中刑法并不是解决问题的最正确手段，不管我国的食品平安立法怎样扩大刑罚圈，提高刑罚力度，想要做到真正的食品平安绝非一部刑法所能解决。世界各国在应对食品平安问题时，主要是以行政手段为主，不会单独依赖刑法。就我国而言，对造成食品平安的工艺风险和认识风险，因难于预测、不易防止，刑法的适用还需进一步探究，不能简单地引入风险

15、刑法;而对人为原因引起的食品平安犯罪，目前应对的技术很成熟不存在风险，不需要引入风险刑法。民生刑法突出食品平安的民生意义，强调刑法对民众根本生活保障的关注，要求刑法在对食品平安进行规制时应遵守违法性和有责性，尊重刑法的二次标准性，坚持以行政手段为主导，倡导构建合理的行政体制，充分发挥食品平安监管部门的职能作用。防止了风险刑法对刑法谦抑性的违背和人权的干预，坚守了刑法的根本底线，是规制食品平安犯罪的首选理念。 3.民生刑法强化政府对食品平安的监管，与执政为民理念相契合。 食品是生产出来的，但食品平安是管出来的，我国食品平安事件屡禁不止的根源在于监管的缺失，尤其是政府监管的缺位。加强对食品平安的监

16、管，让食品平安犯罪无处藏身才是治理的根本。 (1)加强对化学品的监管，杜绝化工原料对食品平安的危害。 英美等国都对添加剂有着完善的监管制度，在美国食品添加剂的审批十分严格，由美国食品和药品管理局完成，参加了不平安添加剂的食品禁止销售，当某种食品添加剂在被批准使用假设干年后，平安性要被重新评估。英国采取信息公开的方式防止原料危害，由英国食品标准局统一制定和管理食品添加剂的使用。我国对化学品的监管只有一部危险化学品平安管理条例，在化学品使用、监管方面法律非常不完善。缺少监管的化学品轻易渗透到食品领域，引发众多食品平安事件。如苏丹红、瘦肉精、吊白块、工业甲醛、三聚氰胺、塑化剂、工业明胶、硼砂这些化学

17、品根本不能用于食品的生产和经营，却频繁出现在食品领域危害食品平安，监管的缺失无疑是重要的原因。因此建立化学品的市场准入机制和严格的监管制度，是杜绝化工原料进入食品平安领域，保障食品平安的第一步。 (2)建立对生产经营者和监管者的双重问责，斩断危害食品平安犯罪的黑手。 加大处分力度，对生产、经营者予以问责。我国食品平安犯罪非常严重，但绝大多数食品平安事件的发生并不是技术的缺陷或失误，如用有毒工业明胶生产药品胶囊，胶囊中铬含量严重超标，最多的达90多倍，铬毒性大具有致癌性并可能诱发基因突变，这类危害食品平安案件技术含量低，很容易查处，导致此类犯罪行为猖撅的主要原因是生产者、经营者的利欲熏心。而此类

18、案件能够频繁发生的原因在于生产经营者违法本钱过低和监管的缺失。食品平安问题覆盖从农田、养殖场到餐桌的各环节，危害食品平安犯罪的行为涉及食品平安的整个过程，涵盖从食物种植、养殖、原材料供给、加工、包装、贮藏、运输、销售等全过程，不仅仅指刑法所规制的生产与销售环节。建立最严格的食品平安监管制度和处分制度，对所有可能涉及食品平安的环节进行全方位的监管，让生产经营者不能危害食品平安;强化生产经营者主体责任，提高违法本钱，加大处分力度，让其不敢危害食品平安。生产经营者是危害食品平安的源头，对其责任的落实能够有效的抵抗危害食品平安的行为，让民众吃上放心食物。 构建多方参与的食品监管制度，加强对监管者的问责，防控食品平安犯罪。天下之事，不难于立法，而难于法之必行。正如张居正所言，我国食品平安事件频发不是因为没有法，而是没人去认真遵守、执行法。食品平安需要生产经营者守法，更需要监管者严格执法。刑法频繁出动应对危害食品平安犯罪效果甚微，除了违法本钱过低外，职能部门的监管不力无疑是最为重要的原因。食品平安领域重典治乱不仅是对违法犯罪人的打压，更是对政府监管部门渎职、失职行为的治理。我国对食品平安