论驰名商标的认定

1、论著名商标的认定 郑坤山内容提要：2022年4月17日国家工商行政管理总局发布了?著名商标认定和保护规定?，修改了?著名商标认定和管理暂行规定?的相关内容，对著名商标采取了被动认定方式。本文结合我国现行规定及相关国际条约，从认定方式、认定标准、认定机构等几方面对著名商标的认定这一问题做一浅薄的阐述。关键词：著名商标认定方式认定标准认定机构目录：一、引言二、著名商标的内涵界定三、著名商标的认定方式四、著名商标的认定标准一著名商标的地域范围“中国二有关公众对其知晓程度“为相关公众广为知晓三对“享有较高声誉的质疑法律不应仅仅保护最强者四不应要求著名商标是注册商标著名商标的出现是对商标注册制度的重要补

2、充五、著名商标的认定机构一、引言中国商标协会于2002年初公布了包括“同仁堂在内的196项著名商标，12002年2月8日，国家工商管理总局商标局发出通知，认定“汇源商标为中国著名商标。这些现象反映了1996年8月14日由国家工商行政管理局发布的?著名商标认定和管理?以下简称?暂行规定?所确定的对著名商标的主动认定方式。2022年4月17日国家工商行政管理总局根据2001年10月27日新修订的?中华人民共和国商标法?以下简称?商标法?及其施行条例，发布了?著名商标认定和保护规定?以下简称?规定?，修改了?著名商标认定和管理暂行规定?以下简称?暂行规定?的相关内容，对著名商标采取了被动认定方式。我

3、国于2001年11月10日参加世界贸易组织rldTraderganizatin，以下简称“T，T的统一规那么本身就是不同法域下的法律理念、价值、规那么的交融，从这一意义上说，知识产权“入世，就是知识产权法律的“入世。世界贸易组织?与贸易有关的知识产权协议?以下简称Trips协议第16条第2款、第3款规定了著名商标的特殊保护，是对?保护工业产权巴黎公约?以下简称?巴黎公约?1967年文本第6条之二的进一步开展。在解释及适用上，应将二者结合起来。我国入世以后，必须全面承担作为世贸组织成员国的国际义务，包括履行Trips协议的规定。在这种背景下，研究著名商标的认定与保护，具有重要的现实意义。本文拟结

4、合我国现行规定及相关国际条约，对著名商标的认定这一问题做一浅薄的阐述。二、著名商标的内涵界定著名商标ellknnark或ellknntradeark，通常是指那些在市场上享有较高声誉、为相关公众所熟知，并且有较强竞争力的商标。2上述?规定?第2条指出：“著名商标是指在中国为相关公众广为知晓并享有较高声誉的商标。其中“相关公众包括“与使用商标所标示的某类商品或者效劳有关的消费者，消费前述商品或者提供效劳的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。?规定?对于著名商标的界定，具有打破性的意义，详细内容留待下文讨论。三、著名商标的认定方式四、著名商标的认定标准上述?规定?对著名商标的内涵界

5、定，相比以前的?暂行规定?，具有很大的进步。笔者从以下几方面讨论有关著名商标的认定标准。一著名商标的地域范围“中国“著名商标的著名是否必须在本国领域内著名，这个问题曾是1995年中美知识产权会谈中的一个焦点。1999年9月29日，保护工业产权巴黎联盟大会和世界知识产权组织IP大会通过的?关于著名商标保护规定的结合建议?下称?结合建议?完全澄清了这个问题，该建议第2条第二项之d款规定：“即使某商标不为某成员国中的任何相关公众所熟知，或知晓，该成员国亦可将该商标确定为著名商标。这项规定使著名商标的保护打破了传统商标法的地域性限制。8上述?规定?明确规定著名商标的地域范围是“中国。笔者认为这一规定是

6、符合我国国情的，因为商标权有较强的地域性，这样规定并不违犯?巴黎公约?和Trips协议的精神，同时能有效地保护我国的利益。近年来，以美国为首的少数兴隆国家强调判断一个商标是否“著名应以该商标是否在国际市场上著名为准。假设某个商标在国际上著名，即使在某一特定国家没有多少知名度，该国也应认定该商标为著名商标。显然，这一观点有利于少数兴隆国家，而广阔开展中国家由于和兴隆国家经济实力的差异，舍弃商标权的地域性会损害开展中国家的利益，使它们在国际竞争中处于本质不公平的地位。二有关公众对其知晓程度“为相关公众广为知晓Trips协议第16条第2款规定，确认某商标是否系著名商标，应顾及有关公众对其知晓程度，包

7、括在该成员地域内因宣传该商标而使公众知晓的程度。这条规定确定了认定著名商标的最根本的条件，就是应考虑有关公众对其知晓程度。通常认为，“有关公众包括两方面的限制，一是行业限制，即某些相关行业，相关领域里的公众，而不是一般公众。因为不同商品的消费群体是有区别的，日常消费品与某些领域里的专用产品在公众中的知晓程度显然是不同的，因此，不能一概以一般公众的知晓程度作为衡量商标知名度的标准。另一个是地域标准，即仅仅指本国的“有关公众，而不应扩大到“本国之外的公众，应以对著名商标提供特殊保护的国家或地区的地域范围为准这点在刚刚已论及。9上述?规定?第2条第2款指出：“相关公众包括与使用商标所标示的某类商品或

8、者效劳有关的消费者，消费前述商品或者提供效劳的其他经营者以及经销渠道中所涉及的销售者和相关人员等。笔者认为这一规定符合有关的国际标准，对“相关公众的界定堪称精准。至于详细的操作，“为相关公众广为知晓的程度可通过消费者调查或民意测验确定，也可以通过对商标使用的持续时间、程度及地域等因素的考察来证明。10新?商标法?的第14条的五个认定因素，第一个是“相关公众对该商标的知晓程度，其余四个都是证明“知晓程度的相关因素。但是，认定著名商标时并不需要五个因素都同时具备，只要其中的几个能证明“相关公众广为知晓，就可以作为认定著名商标的有力根据。上述?规定?第3条根据?商标法?第14条，对相关内容做了更详细

9、的规定，有利于理论中的操作。我国的现行规定与国际商标协会于1996年9月18日通过了“著名商标保护议案所确定的某一商标是否著名的相关标准在根本内容上是一样的。三对“享有较高声誉的质疑法律不应仅仅保护最强者“享有较高声誉和“著名是两个有区别的概念。著名商标ellknntradeark的本意只是用来描绘一个为某范围内的公众所知晓的商标，而对这个范围的大小是没有要求的,这从著名商标英文的含义可以推知。著名商标的英文是ellknntradeark，其中的ellknn是指一种众所周知的状况，并不要求社会上的所有人知道，而只要求某一范围中的大多数人知晓。“享有较高声誉那么包含三方面的内容：第一，具有声誉，

10、声誉是指声望和声誉，描绘为公众知晓的状况。第二，具有的是较高声誉，“较高就代表了知晓的广度和程度都很大，不是普通程度的知晓。第三，声誉这个词还包含了知晓公众的积极评价，也就是“享有较高声誉包含对附加到商标中的商品或效劳质量的积极评价。两者相比较可以看出，“享有较高声誉的要求是高于一般意义上的著名商标的，用“享有较高声誉来定义著名商标只能包含著名商标中的一部分，这实际上进步了保护标准，缩小了保护范围。实际上，“享有较高声誉是著名商标fausark的要求。许多国家在对著名商标的保护中是以商标的知名度大小把著名商标分为几类加以保护的，如德国就把著名商标分为普通著名商标和高度著名的著名商标，其中对高度

11、著名的著名商标给予跨类的反淡化保护，日本的反不正当竞争法中也是这么划分为两类保护的。从上述?规定?第3条的相关内容可以看出，我国如今对于著名商标的认定主要是侧重于“相关公众对该商标知晓程度。对于“享有较高声誉，综观?规定?的内容，并没有对其提出详细的要求，而只是把它作为有关机关在认定著名商标时的一个裁量因素。因此笔者认为，我国现行立法所确定的著名商标是包括一般的著名商标和著名商标的。建议有关机关在详细的理论中要对这两种商标加以区分。11四不应要求著名商标是注册商标著名商标的出现是对商标注册制度的重要补充从商标的理论来看，获得商标权的方式有使用主义和注册主义两种形式。单独采纳某一种制度会带来弊病

12、，如单纯采纳使用获的方式会使在后商标使用人发现和挑选在先商标的本钱增加并易造成冲突，采纳注册获得的方式又会使长期使用而未注册的商标的企业缺乏有效保护，因此合理的做法是以注册获得制为主，又不否认使用获得制，从这一点看，应明确著名商标包括注册商标和非注册商标。这样规定，不仅符合?巴黎公约?和Trips协议的要求，而且还能有效地遏制对著名但未注册商标的“抢注现象，维护市场的公平竞争。12新?商标法?并没有拘泥于绝对的商标注册保护原那么，而在第13条第1款中规定“就一样或者类似商品申请注册的商标是复制、摹仿或者翻译别人未在中国注册的著名商标，容易导致混淆的，不予注册并制止使用。新?商标法?对未注册的著

13、名商标给予保护，这弥补了著名商标保护中商标注册制度的固有缺陷，向完善著名商标的保护迈出了积极的一步。从上述?规定?对于“著名商标所下的定义可以看出，我国现行立法对于著名商标的保护已不再仅仅局限于注册商标，这既符合有关国际惯例，又能有效地加强对著名商标的保护。五、著名商标的认定机构参考书目：1，刘春田主编：?知识产权法?，高等教育出版社、北京大学出版社2000年8月版。2，张序九主编：?商标法教程?第三版，法律出版社1997年2月版。3，吴汉东主编：?知识产权法?，中国政法大学出版社2002年7月修订版。4，黄勤南主编：?新编知识产权法教程?，法律出版社2022年2月版。1参?中外轻工科技?2002年第1、2期合刊，第4849页。2刘春田主编：?知识产权法?，高等教育出版社、北京大学出版社2000年8月版，第255页。3同2，第257页。4庞宗记：?论商标再完善的几个问题?，载?法学与理论?1994年第1期。5邱剑：?著名商标及其保护的法律问题?，载?中国法学?1995年第2期。6郭宝明：?著名商标认定新原那么之考虑?，载.la-lib.法律图书馆/法律论文库。7杨成均：?试析我国著名商标的认定形式?，载?律师世界?2002年第1期。8普翔：?对著名商标界定的考虑兼评修