合同法律制度的案例分析题1

1、第六章 合同法律制度要约与要约邀请的区别【案例介绍】某百货公司因建建造一栋大楼楼，急需钢材材，遂向本省省的甲、乙、丙丙钢材厂发出出传真，传真真中称：“我公司急需需标号为011型号的钢材材200吨，如如贵厂有货，请请速来传真，我我公司愿派人人前往购买。”三家钢材厂在收到传真以后，都先后向百货公司回复了传真，在传真中告知它们备有现货，且告知了钢材的价格。而甲钢材厂在发出传真的同时，便派车给百货公司送去了100吨钢材。在该批钢材送达之前，百货公司得知丙钢材厂所生产的钢材质量较好，且价格合理，因此，向丙钢材厂去传真，称：“我公司愿购买贵厂200吨01型号钢材，盼速送货，运费由我公司负担。”在发出传真后

2、第二天上午，丙钢材厂发函称已准备发货。下午，甲钢材厂将100吨钢材送到百货公司，被告知，他们已决定购买丙钢材厂的钢材，因此不能接受其送来的钢材。甲钢材厂认为，百货公司拒收货物已构成违约，双方因协商不成，甲钢材厂遂向法院提起诉讼。【几种观点】1、被告违约。因因为被告向原原告发出的传传真，是购买买钢材的要约约。而原告发发送钢材，实实际上是以行行为作出承诺诺，可见，双双方已成立买买卖合同，故故被告拒收货货物，构成违违约。2、被告并未违违约，因为被被告向原告发发出的传真并并非要约，而而是要约邀请请，原告送货货则是要约，对对此，被告可可以承诺，也也可以拒绝承承诺，本案中中被告拒绝收收货，即表明明它不愿意

3、承承诺，这完全全是合法的。3、双方买卖合合同已经成立立，但由于被被告在要约中中明确提出“将派人前往往购买”，表明合同同约定的交货货方式是买方方自提，而非非卖方送货。原原告未与被告告协商而主动动送货，违反反了合同约定定的交货方式式，故被告有有权拒绝收货货。【评析意见】确定本案被告是是否构成违约约，前提是判判定该买卖合合同是否成立立。根据合合同法的规规定：当事人人订立合同，采采取要约和承承诺的方式。承承诺生效时合合同成立。要要判定本案合合同是否成立立，关键在于于认定被告向向原告所发出出的传真在性性质上是要约约，还是要约约邀请？合合同法第114条、15条分别对对要约和要约约邀请作了规规定。本案被被告

4、向原告发发出的传真，在在性质上属要要约邀请，而而非要约。现现依据合同同法的有关关规定具体分分析如下：首先，从当事人人的意愿角度度来看，应属属于要约邀请请。要约是希希望和他人订订立合同的意意思表示，一一项要约应当当含有当事人人受要约拘束束的意愿，表表明一经受要要约人承诺，合合同即告成立立，要约人即即受该意思表表示约束，故故要约是一种种能导致合同同关系产生的的法律行为。而而要约邀请则则是希望对方方主动向自己己提出订立合合同的意思表表示，不能导导致合同关系系的产生，只只能诱导他人人向自己发出出要约。如果果当事人在其其订约的建议议中提出其不不愿意接受要要约的拘束力力，或特别声声明其提议是是要约邀请，而

5、而非要约，则则应认为该提提议在性质上上是要约邀请请，而非要约约。本案中，被被告向原告发发出的传真称称：“如贵厂有货货，请速来传传真，我厂愿愿派人前往购购买”， “请速来传真真”表明被告希希望原告向自自己发出要约约； “我厂愿派人人前往购买” 应理解为是是派人前去协协商购买，而而并不是前往往原告处提货货，一般在原原告尚未来函函告知价格等等情况，被告告亦未派人前前去查验钢材材质量的情况况下，不能决决定要购买该该货物，而且且是被告送货货上门。可见见，该传真是是要约邀请，而而非要约。本本案被告在给给丙钢材厂发发去的传真中中明确指出“盼速发货，运运费由我公司司负担”。可见，该该传真内容中中已明确具有有被

6、告愿受该该传真拘束的的意思，一旦旦发货，被告告不仅要接受受货物，而且且要承担运费费。其次，.从传真真的内容上来来看，是要约约邀请而非要要约。要约的的意思表示不不应当抽象笼笼统，模糊不不清，而应当当具体确定，只只要受要约人人接受该要约约后就能够使使合同成立。具具体来所应当当按合同法法第12条规定的的合同条款具具体作出明确确的意思表示示；即使不能能按合同法法第12条规定的的合同条款具具体作出明确确的意思表示示，至少应提提出合同主要要条款，也即即决定着未来来合同是否成成立并生效的的核心条款，这这样才能因承承诺人的承诺诺而成立合同同。其余欠缺缺条款可以按按合同法第第62条处理。而而要约邀请，则则旨在希

7、望对对方当事人提提出要约，故故不必包含合合同的主要条条款。在本案案中，由于未未来合同是买买卖合同，所所以被告向原原告发出的传传真，如果构构成要约，就就必须具备买买卖合同要具具备的主要条条款。根据联联合国国际货货物销售合同同公约第114条规定：一项要约必必须具备标的的、数量和价价格。一个建建议如果写明明货物并且明明示或暗示地地规定数量和和价格，或规规定如何确定定数量和价格格，即为十分分确定。我国国司法实践及及理论都认为为标的与价款款是买卖合同同的基本条款款。从本案来来看，被告在在传真中只明明确规定了标标的和数量（200吨01型号的钢材），但并未提价款，被告显然是希望原告向其告知价款，以进一步与其

8、协商是否购买其钢材。由于传真内容中缺少价格条款，不符合要约的构成条件，所以只能视为要约邀请。至于原告回复传传真和发运钢钢材的行为，法法律上应认定定为是一种要要约行为。原原告以传真告告知货物的价价格并发出货货物来作出订订立合同的提提议，该提议议已具备了未未来合同的基基本条款，且且表明了原告告愿意订立合合同的明确意意思。相对而而言被告则处处于承诺人的的地位，被告告可以承诺也也可以不承诺诺，被告拒收收货物，表明明其拒绝承诺诺，所以合同同根本没有成成立，自然不不能要求被告告承担违约责责任。此外，按照合合同法的规规定，在合同同不成立情况况下，如果一一方当事人在在缔约过程中中具有过失，则则应当根据诚诚实信

9、用原则则，承担缔约约过失责任。但但从本案来看看，被告发出出传真及拒绝绝收货，都不不能认定其具具有过失，因因此，也不应应当承担缔约约过失责任。合同当事人的主主体资格【案例介绍】 1999年77月，某特种种灯具厂等四四家企业发起起设立某特种种灯具有限公公司（下称灯灯具公司），并并依法登记成成立，按照公公司章程及登登记核准的经经营范围是：生产销售特特种灯泡，广广告、装潢装装饰灯、舞台台艺术灯。同同年10月上旬，灯灯具公司得知知某物资公司司有一批三合合板待销，同同时又得知某某装潢公司急急需三合板。灯灯具公司即于于10月20日与物资公司司签订了一份份购进三合板板2万张，每张张45元的买卖卖合同。合同同约

10、定：灯具具公司预付给给物资公司货货款的20%即18万元作为为定金。100月22日灯具公司又又与装潢公司司签订了一份份购销三合板板的合同。合合同约定：灯灯具公司供给给装潢公司三三合板2万张，单价价50元/张；交货时时间为预付定定金到位后330天内交货货。交货地点点为购货方装装潢公司内；付款方式为为汇票结算，装装潢公司预付付定金18万元，货货到付余款。合合同签订后，10月23日灯具公司派员至装潢公司将18万元汇票取回并于24日转入本公司的帐户。10月29日灯具公司派员去物资公司看货。方知物资公司根本没有三合板。灯具公司遂于当日通知装潢公司无货并要求退还其预付的定金18万元。装潢公司拒绝接受退还的1

11、8万元汇票，坚持要货。同年11月29日，装潢公司以灯具公司违约为由向人民法院提起诉讼，要求灯具公司双倍返还定金并赔偿装潢公司因此而遭受的经济损失。【几种观点】1、灯具公司尽尽管超越经营营范围与装潢潢公司订立买买卖三合板的的合同，但装装潢公司并不不知情，且此此种超越经营营范围的行为为在实践中也也比较常见，因因此不应确认认合同无效，而而应责令灯具具公司承担违违约责任。 2、灯具有限限公司未在公公司章程规定定并依法登记记的经营范围围内从事经营营活动，超越越经营范围，对对外签订买卖卖三合板合同同，应认定为为无效合同。灯灯具公司应双双倍返还定金金，并承担由由此给装潢公公司造成损失失的责任。 3、灯具有限

12、限公司超越经经营范围，对对外签订买卖卖三合板合同同，应认定为为无效合同。灯灯具公司应返返还定金，并并承担由此给给装潢公司造造成损失的主主要责任。对对于原告提出出被告违约双双倍返还定金金的主张因合合同无效不予予支持。原告告在被告货源源落空情况下下，拒收被告告主动退回的的18万元定金金，致使损失失扩大，对此此也应负一定定责任。 【评析意见】 本案是是一起公司超超越经营范围围与他人订立立合同引起的的纠纷案件，所所涉及的主要要法律问题是是合同当事人人主体资格的的认定。 合同当当事人可以是是自然人，也也可以是法人人或者其他组组织。合同同法第9条第1款规定：“当事人订立立合同，应当当具有相应的的民事权利能

13、能力和民事行行为能力。”也就是说，合合同当事人应应当具有相应应的主体资格格，即具有相相应的民事权权利能力和民民事行为能力力。作为合同同法主体之一一的法人，依依据其经有关关国家机关批批准的组织章章程或国家法法律、行政法法规的规定，取取得民事权利利能力和民事事行为能力。且且法人的民事事权利能力和和民事行为能能力具有一致致性，都是从从法人成立时时产生，到法法人终止时消消灭，都是在在依法核准的的范围内行使使。 公司司是依法成立立的以营利为为目的企业法法人。为了保保护股东、债债权人利益和和维护交易安安全，公司法法禁止公司超超越经营范围围。公司的经经营范围是指指公司从事经经营的行业、商商品、产品类类别或服

14、务项项目。它体现现了公司从事事生产经营活活动的权利能能力，规定了了公司在生产产经营活动中中有从事何种种活动的资格格，对公司具具有重要的法法律意义。这这就决定了公公司的经营范范围不能随意意确定，公司司董事、经理理也不能自行行决定或改变变公司经营范范围，而只能能通过股东会会议在公司章章程中予以明明确。公司的经营范围围是公司权利利能力的体现现。因此，设设立公司、制制定公司章程程时应对其经经营范围予以以确定，并且且还须依法进进行登记。在在中华人民民共和国公司司法中，无无论是有限责责任公司还是是股份有限公公司，均规定定“公司经营范范围”为其公司章章程应当载明明的重要事项项。公司经营营范围的意义义在于：（

15、1）股东是根根据经营范围围来预测投资资风险、作出出投资决策的的。公司通过过其章程对股股东作出承诺诺，即股东的的投资将被用用于经营范围围同的项目。（2）公司董事事、经理的权权力范围应当当与公司的经经营范围保持持一致，超越越公司经营范范围的活动应应认定为一种种越权行为。（3）公司以外外的第三人可可以根据公司司章程来判断断，它将与公公司签订的合合同是否超越越该公司的经经营范围而有有导致合同无无效的危险。本案中，特种灯灯具有限公司司根据公司章章程的规定及及依法登记的的经营范围是是“生产销售特特和灯泡，广广告、装潢装装饰灯、舞台台艺术灯”，其中并无无关于买卖三三合板业务的的规定。当然然，法律并不不禁止灯

16、具公公司扩展业务务范围，但是是，根据中中华人民共和和国公司法的的规定，灯具具公司如欲开开展三合板买买卖业务，必必须依法改变变其经营范围围。首先应由由其股东会议议决议修改公公司章程中经经营范围的规规定，将买卖卖装饰板材列列入新的经营营范围内开展展此类业务。而而本案中灯具具公司既未经经股东会决议议修改合同章章程，又未经经办理变更登登记经营范围围，而与他人人订立三合板板买卖合同，其其行为超越了了公司的经营营范围。合合同法第552条第7款规定“违反法律、行行政法规的强强制性规定”的合同为无无效合同。中中华人民共和和国公司第第11条第3款规定：“公司应当在在登记的经营营范围内从事事经营活动。”由此可见，

17、本案中灯具公司超越经营范围与他人订立三合板买卖合同的行为显然违反了中华人民共和国公司法的强制性规定，应认定为无效合同。根据合同法第第58条的规定定，合同被确确认无效后，当当事人依据该该合同所取得得的财产，应应返还给对方方。有过错的的一方应赔偿偿对方因此所所受的损失；如果双方都都有过错，各各自承担相应应的责任。因因此，灯具公公司应将依据据合同从装潢潢公司取得的的18万元预付付定金返还给给装潢公司，并并支付10月23日至10月29日的利息息损失，还对对装潢公司基基于合同的信信赖利益而遭遭受的损失承承担赔偿责任任。（从19999年10月23日至10月29日，如按按每天生产5500张三合合板，每张利利

18、润2元，共计7天计算，应应赔偿损失77000元）。至至于装潢公司司要求双倍返返还定金，仅仅在合同合法法有效，灯具具公司违约的的情况下才能能成立。本案案因双方订立立的合同被确确认为无效合合同，自始即即不发生法律律上的效力，装装潢公司预付付给灯具公司司的18万元定金金时也只能作作为灯具公司司的不当得利利予以原物返返还，装潢公公司要求双倍倍返还，在法法律上不能成成立。而且，由由于装潢公司司拒绝灯具公公司主动返还还18万元定金金，又不及时时与他人订立立合同以获得得其急需的生生产原材料三三合板，造成成其损失的扩扩大，主观上上也有一定的的过错，应承承担相应的责责任。 附期限合同与附附条件合同的的认定【案例

19、介绍】某个体户（被告告）因向某商商场（原告）购购买彩电、冰冰箱、空调机机等，欠原告告债务10万元，双双方约定于11999年10月底以前前全部还清。但但是在还款期期到来后，被被告未按期付付款，原告多多次催要，被被告提出其朋朋友王某欠他他15万元借款款，应于20000年4月底以前向向被告支付，待待这笔货款支支付后，被告告将立即还清清欠款。双方方为此达成还还款协议，协协议规定：被被告“应于20000年4月底以前王王某还款以后后还清余款”。至20000年4月底，被告告仍未还款。原原告要求被告告立即还款，被被告提出，依依据还款协议议原告同意在在王某还款以以后被告才还还款，现王某某因生意亏损损无力按期还还

20、款，故被告告暂不能履行行还款协议。为为此，原告向向法院起诉，要要求被告立即即支付货款。【几种观点】1、因还款协议议本身规定不不明确，应确确认该协议无无效，被告应应立即向原告告还清欠款。2、双方达成的的还款协议为为附条件的合合同，被告应应在王某还清清债务以后，才才向原告还款款，不应于22000年4月以前还款款。3、原、被告达达成的还款协协议应理解为为一种附期限限的合同，还还款协议实际际上只是规定定了被告应在在2000年4月底以前“还款”。【评析意见】本案被告欠原告告10万元债务务，双方曾约约定于19999年10月底还清清。被告未及及时还款，已已构成违约，但但因为双方达达成了还款协协议，因此表表明

21、原告已放放弃请求被告告承担违约责责任的权利。双双方规定：被被告“应在20000年4月底以前王王某还款以后后，还清欠款款”。被告根据据这一还款协协议的规定，认认为原告已同同意在王某还还款给被告之之后，被告才才向原告还款款。因王某没没有还款，因因此被告不能能立即还款。从从上述还款协协议规定的内内容来看，确确实是不清楚楚的，据此原原告、被告之之间就还款问问题形成了两两种截然不同同的认识：被被告认为，他他应在王某还还清债务以后后，才向原告告还款，这实实际上是将还还款协议视为为附条件的合合同。也就是是说，双方在在还款协议中中，被告将王王某向被告还还款作为一个个条件，并将将该条件的成成就或不成就就作为还款

22、协协议是否能实实际履行的根根据，换言之之，如果条件件不成就，则则被告就不应应按还款协议议还款，当然然，这并不是是说被告没有有义务还款，只只是说他应在在王某还清债债务以后，才才向原告还款款，不应于22000年4月以前还款款。然而，从从原告的理解解来看，还款款协议实际上上只是规定了了被告应在22000年4月底以前“还款”。这实际上上是将还款协协议理解为一一种附期限的的合同。所以以本案争议解解决的关键是是认定该还款款协议是附期期限的合同还还是附条件的的合同。从理论上看，附附期限的合同同是指在合同同中指明一定定期限，并把把该期限的到到来作为当事事人的民事权权利和民事义义务发生或消消失的前提的的合同。附

23、条条件的合同是是指在合同中中规定了一定定的条件，并并且把该条件件的成就或者者不成就作为为确定当事人人的民事权利利和民事义务务发生法律效效力或者失去去法律效力的的根据的合同同。合同所附附期限与条件件，都是对效效力所作的限限制，但两者者又存在着一一定的区别。即即条件的成就就与否是当事事人在设定时时所不能确定定的，也就是是说，条件有有可能成就，也也可能不成就就。如果条件件是必然成就就的，那么当当事人在民事事法律行为中中只需要附期期限，而无须须附条件了。因因为期限是必必然到来的，也也是当事人能能够预知的。就就本案来说，如如果是附期限限的民事法律律行为，那么么到20000年4月底，被告告就必须履行行还款

24、协议，如如果是附条件件的民事法律律行为，则被被告必须在条条件成就，即即王某还款以以后，才能履履行还款协议议。从当事人双方订订立还款协议议的目的、还还款协议的整整体内容等方方面来理解，该该还款协议应应属于附期限限的合同。双双方之所以规规定王某还款款的问题，是是因为被告提提出，王某可可以在20000年4月底以前还还款，因此原原告同意达成成还款协议。还还款协议中规规定的被告应应“在2000年4月底以前还还款”，是最核心心的内容，还还款协议中规规定 “王某还款以以后”是从属于“1997年4月底以前还还款”这个前提的的，也就是说说，王某还款款不过是对为为什么规定这这个还款时间间的一种解释释，不能将这这个

25、解释孤立立地作为一项项条件来看待待。所以，尽尽管还款协议议的内容规定定得不十分明明确，但是该该协议是指被被告应于20000年4月底以前还还款。据此应应认为还款协协议仍然有效效，被告应依依据还款协议议，于20000年4月底以前履履行还款协议议，付清全部部欠款。法定代表人越权权行为的效力力【案例介绍】甲公司（被告）是是一资金十分分雄厚的大公公司。经乙公公司（原告）请请求，被告与与原告共同签签订了一份联联合开发某一一新产品的协协议。该协议议规定由被告告出资 5000万元人民民币，原告出出资 2000万元人民币币，并出资价价值200万元人人民币的土地地使用权。签签订协议时，双双方对该产品品的市场效益益

26、均看好。协协议签订后，原原告平整了土土地，兴建了了厂房。当他他们去函催被被告将其应出出资的5000万人民币到到位时，被告告的法定代表表人更换了。新新上任的公司司董事长认为为该项目不能能进行，理由由是：被告与与原告合作开开发新产品一一事没有经过过公司股东会会同意，按被被告的章程规规定，凡4000万元以上上投资应当由由股东大会批批准，所以，前前任公司法定定代表人与原原告签订的合合同是“越权行为”，不具有法法律效力。后后原告派人查查阅了被告章章程，的确有有此规定。为为此原告想不不通，因为它它们认为被告告是一实力十十分雄厚的大大公司，区区区500万还要要股东会批准准是他们没有有想到的。如如果该合同无无

27、效，该公司司将承担巨大大损失。遂向向法院提起诉诉讼，要求被被告履行双方方签订的合同同。【几种观点】1、原、被告协协商一致订立立的合同有效效成立，被告告应当履行，不不能以内部章章程的约定对对抗依法成立立的合同。2、双方订立的的合同有效。本本案被告是一一家资金雄厚厚的大公司，原原告完全有理理由相信其履履行合同的能能力，所以不不可能知道被被告原法定代代表人的行为为已越权，故故合同有效。3、原、被告订订立的合同无无效。因为依依据公司法的的规定，公司司的对外投资资计划决议须须经权力机构构讨论通过，所所以被告可以以以原法定代代表人的越权权行为无效为为由不履行合合同。【评析意见】本案争议的解决决，涉及法人人

28、或者其他组组织的法定代代表人、负责责人超越权限限订立的合同同的效力的认认定。按照各国法律规规定，法人组组织应当根据据不违背法律律的法人组织织章程建立，其其经营范围应应当由国家依依法给予核准准。法人组织织的行为通过过其法定代表表人进行。例例如，按照我我国现行公司司法，依据有有关国家管理理机关核准的的公司章程建建立的公司，应应当通过股东东大会产生董董事会和法人人代表董事长长，董事长代代表公司在其其经营范围内内进行经营活活动。但是，在在实际生活中中，有些公司司的董事长违违反公司章程程的规定，超超越股东会或或者董事会的的授权，进行行经营活动，与与其他市场主主体签订各种种合同。从理理论上讲，既既然法定代

29、表表人或者负责责人作出“越权行为”，那该行为为因没有权利利人的授权就就应当无效。19世纪的一些资本主义国家，在法律上便采用“越权行为无效”原则来处理法定代表人和负责人的越权行为。但实践证明，“越权行为无无效”原则十分有有害。一方面面，法定代表表人和其他组组织负责人利利用“越权行为无无效”原则，使合合同成为自己己手中的玩物物，严格的合合同主义将完完全丧失意义义，这是因为为在的越权行行为中，有不不少是直接为为公司或企业业利益而实施施的。如果采采用“越权行为无无效”原则来处理理这一行为，那那可能出现两两种情况：一一是当该“越权行为”的确能使公公司或企业产产生利益时，公公司或企业的的股东会或者者董事会

30、完全全可以通过追追认的方式使使该行为产生生法律效力，越越权行为在事事实上合法化化；二是当为为公司或企业业利益而实施施的“越权行为”在后来变得得对公司或者者企业不利时时，公司完全全可以利用“越权行为无无效”原则使合同同无效。另一一方面，相对对人的利益也也将因“越权行为无无效”受到损害。在在经营活动中中，法人组织织是由法定代代表人代表法法人组织进行行活动的，其其他组织也是是由其负责人人代表自己进进行活动的。如如果贯彻“越权行为无无效”原则，相对对人很难在众众多的经营行行为中判定法法定代表人和和负责人的行行为哪些是有有权代表行为为，哪些是“越权行为”。如果法律律要求相对人人对法定代表表人和其他组组织

31、负责人的的每一个行为为都进行审查查，那势必影影响交易效率率。正是基于上述原原因，世界大大多数国家现现在均采用“越权有效原原则”，即法定代代表人和负责责人的越权行行为，除非相相对人知道或或者应当知道道他们越权行行为外，他们们的越权行为为应当有效。我我国合同法法 第50条规定，“法人或者其其他组织的法法定代表人，负负责人超越权权限订立的合合同，除相对对人知道或者者应当知道其其超越权限的的以外，该代代表行为有效效。”按照本条的的规定，法人人和其他组织织的法定代表表人、负责人人超越权限订订立合同，只只要相对人不不知道或者不不应当知道他他们的的订约约行为已经超超越权限，他他们的代表行行为有效，即即订立的

32、合同同是有效合同同。从本案来看，被被告原法定代代表人的行为为属于越权行行为。按被告告的公司章程程规定，凡4400万元以以上投资应当当由股东大会会批准，如果果没有批准，不不能进行投资资。但是，被被告法定代表表人在没有经经过股东大会会批准的情况况下，与公司司签订协议，故故这一行为显显然属于越权权行为。至于于这一越权行行为是否必然然导致合同无无效，关键是是看原告对被被告原法定代代表人的行为为是否属于知知道或者应当当知道。按照照我国公司法法关于有限责责任公司和股股份有限公司司的规定，公公司的投资行行为是由权力力机关决定的的法定事项，而而不是由公司司章程可以自自由约定的事事项。对于投投资行为应当当由股东

33、会（股股东大会）决决定，原告作作为市场经济济主体应当知知道。因此，如如果本案被告告股东大会不不追认合同有有效，应当认认定该合同无无效。值得一提的是，如如果本案不是是投资合同纠纠纷，而是一一般的买卖合合同纠纷，则则应当认定合合同有效，因因为公司法没没有规定买卖卖合同应当由由股东会决定定或者董事会会决定，即使使股东们在公公司章程中约约定应当由董董事会决定，对对相对人来，也也应该是不应应当知道，因因为相对人没没有义务去审审查被告的章章程。狭义无权代理的的效力【案例介绍】某炒货厂为拓展展业务，聘请请该市某果品品公司工会干干部江某任业业务顾问，并并支付相应的的津贴。19999年10月10日，江某某背着果

34、品公公司领导，私私自以公司的的名义，与炒炒货厂签订一一份买卖奶油油西瓜子合同同，并采用欺欺骗手段加盖盖了公司的印印章。合同规规定：炒货厂厂生产2万公斤奶油油西瓜子供给给果品公司，单单价每公斤55元，总价款款10万元。交交货时间为11999年11月底，由由炒货厂送货货上门。合同同签订后，江江某又拿着合合同到公司下下属单位，要要求各下属单单位按合同接接受炒货厂的的货。其中有有几家综合经经营部在接受受货物后，还还直接向炒货货厂付了款。不不久，果品公公司的领导知知道了江某同同炒货厂签订订买卖瓜子合合同的真相后后，指令果品品公司下属单单位拒绝收货货。为此双方方发生纠纷，炒炒货厂以对方方不履行合同同为由，

35、起诉诉到人民法院院，要求对方方继续履行合合同义务并赔赔偿损失。【几种观点】1、江某作为果果品公司的工工会干部与炒炒货厂协商一一致，签订书书面合同，并并加盖公司的的公章，应认认定该买卖合合同有效成立立。果品公司司拒不履行合合同构成违约约，应承担违违约责任。当当然，果品公公司也可以依依法追究江某某的相应责任任。2、江某未经果果品公司授权权与他人签订订合同，属于于狭义无效代代理，且事后后又未经果品品公司追认，故故该合同无效效，因此而造造成的损失由由江某承担。【评析意见】无权代理是指没没有代理权，而而以他人名义义进行活动，为为代理行为。发发生无权代理理的情况主要要有三种：一一是没有代理理权的“代理”行

36、为，即行行为人与本人人之间从未发发生代理权关关系；二是超超越代理权的的“代理”行为，即行行为人与本人人之间虽然存存在代理关系系，但行为人人的行为超越越了代理人权权限；三是代代理权终止后后的“代理”行为，即行行为人与本人人曾经存在代代理权关系，但但行为发生时时，代理关系系已经终止。代代理人签订合合同发生法律律效力的前提提是须经过被被代理人的授授权，并在代代理权限范围围内和有效期期内进行。没没有代理权、超超越代理权或或代理权终止止后以被代理理人名义订立立合同的行为为，在法律上上统称为无权权代理。无权权代理是一种种效力待定的的民事行为，它它介于无效民民事行为和有有效民事行为为之间，有效效和无效处于于

37、不确定状态态，可以因为为行为完成之之后发生的某某种法律事实实而丧失法律律效力，也可可以因为行为为完成之后发发生的某种法法律事实而转转化为有权代代理行为。学理上根据无权权代理及其后后果归属情况况，将其分为为表见代理和和狭义无权代代理。所谓狭狭义无权代理理，是指行为为人既没有代代理权，也没没有是相对第第三人确信其其具有代理权权的理由，而而以他人名义义所为的民事事行为。相对对与表见代理理而言，狭义义无权代理的的构成要件可可归纳如下：（1）行为人即即没有法定的的或约定的代代理权，也没没有相信其有有代理权的事事实或理由；（2）行为人以以他人名义与与第三人为民民事行为；（3）第三人为善意无过失；（4）行为

38、人与第三人所为的行为不是违法行为；（5）行为人与第三人具有相应的行为能力。由于狭义无权代代理行为并不不一定都不利利于被代理人人，因此各国国法律对狭义义无权代理并并不禁止。我我国合同法法第48条规定：“行为人没有有代理权、超超越代理权或或者代理权终终止后以被代代理人名义订订立的合同，未未经被代理人人追认，对被被代理人不发发生效力，由由行为人承担担责任。相对对人可以催告告被代理人在在一个月内予予以追认。被被代理人未作作表示的视为为拒绝追认。合合同被追认之之前，善意相相对人有撤销销的权利。撤撤销应当以通通知的方式作作出。”由此可见，狭狭义无权代理理行为的后果果处于不确定定状态，这种种不确定状态态表现

39、为：首先，无权代理理行为得到被被代理人的追追认，便可成成为自始有效效的行为。无无权代理经过过被代理人追追认，其结果果就等于被代代理人事后授授予了无权代代理人以代理理权，致使原原来的无权代代理变为有权权代理，这样样，被代理人人就要对其已已经追认的原原来的无权代代理行为承担担民事责任。追追认的形式既既可为明示，也也可为暗示，追追认的意思表表示可向行为为人为之，也也可向第三人人为之或公告告为之。被代代理人如接受受第三人履行行义务或接受受行为转移合合同利益，应应推定其追认认代理权。其次，在被代理理人追认以前前，相对人可可以撤销与行行为人所为的的意思表示，也也可以催告被被代理人予以以追认。也即即第三人可

40、行行使法律赋予予的催告权和和撤销权。所所谓“催告权”指对于无权权代理，在被被代理人追 认前，第三三人可以根据据自己的意志志请求被代理理人对是否追追认代理权作作明确的意思思表示的权利利。所谓“撤销权”是指被代理理人追认前，第第三人还应享享有撤销其意意思表示的权权利。相对人人在行使催告告权时应当注注意以下几点点：（1）催告权行行使时，无权权代理行为尚尚未被被代理理人追认；（2）催告应要求被代理人在一个月内答复，如果被代理人超过一个月仍不答复的，视为被代理人已经拒绝追认代理行为，该合同对被代理人不产生法律效力；（3）催告应向被代理人或其法定代理人作出；再次，.无权代代理未经被代代理人追认，第第三人也

41、不撤撤销其意思表表示，行为人人则应承担相相应的责任。这这种情况，即即导致无权代代理人所实施施的所谓代理理行为始终没没有法律依据据，因而自该该行为实施之之时起就不能能发生有权代代理的法律后后果，对被代代理人不产生生任何法律约约束力，这样样，无权代理理人所实施的的所谓代理行行为只能由其其自己承担民民事责任。行行为人的责任任包括两方面面，即对被代代理人的责任任和对第三人人的责任。本案中，江某虽虽是果品公司司工会干部，但但他不是果品品公司的主要要负责人，在在这种情况下下，他以果品品公司名义与与他人签订合合同时，必须须由果品公司司的法定代表表人授予代理理权。但江某某在没有取得得代理权的情情况下，却代代表

42、果品公司司与炒货厂签签订合同，该该行为显然是是狭义无权代代理行为。该该代理行为，果果品公司事后后又不予追认认，因此，江江某以果品公公司名义与炒炒货厂签订的的买卖合同无无效。应按无无效合同的法法律后果承担担相应的法律律责任。至于于炒货厂的损损失，因是江江某行为所致致，应由江某某承担，果品品公司不能承承担赔偿责任任。所以炒货货厂要求果品品公司赔偿损损失的主张不不能成立。表见代理的效力力【案例介绍】丁某于19966年至19999年8月期间曾系系某服装贸易易公司的业务务员。19999年8月24日，丁某某辞职干个体体，经营服装装生意。但服服装贸易公司司未将有关代代理权解除的的事项告知其其客户。该年年9月

43、，丁某事事先未征得其其原工作单位位同意，以服服装贸易公司司名义与服装装贸易公司长长期的业务关关系户香港某某公司在深圳圳订了一份服服装买卖合同同，依照合同同规定，香港港公司向服装装贸易公司提提供男女毛涤涤等面料及各各种样式和规规格的男女服服装100打，货货款总额人民民币12万元；交交货期为同年年9月至10月；货款款在货到后110日内付清清；违约金为为货款总额的的15%。合同同签订后，丁丁某并未向原原单位讲明此此事，服装贸贸易公司对其其所为也一直直不知。9月27日，服装装贸易公司收收到卖方已将将货物运至某某市的提货单单，服装贸易易公司得知事事件真相，既既不提货也不不付款。香港港公司多次与与服装贸易

44、公公司协商不成成，无奈于22000年1月以违约向向法院起诉。【几种观点】1、丁某曾是服服装贸易公司司的业务员，但但他辞职之后后，未经授权权而出于个人人经营的目的的，与原告订订立服装买卖卖合同，属于于无效代理，且且服装公司没没有追认。所所以，丁某与与原告所订的的合同应认定定无效，原告告的要求不予予支持。2、丁某虽已辞辞职，但由于于他曾是服装装贸易公司的的业务员，所所以，与之有有长期业务关关系的香港公公司，有理由由相信丁某的的代理行为有有效，因此，丁丁某的行为可可构成表见代代理，该买卖卖合同应认为为有效。被告告迟延付款的的行为已构成成违约，理应应支付尚欠货货款及迟延利利息损失。【评析意见】本案争议

45、的焦点点在于，确定定丁某的代理理行为是狭义义无权代理还还是表见代理理，从而认定定该买卖合同同的效力。行行为人没有代代理权、超越越代理权或者者代理利权终终止后以被代代理人名义进进行活动，是是无权代理。学学理上，表见见代理和狭义义无权代理构构成无权代理理的全部。表表见代理是指指代理人虽无无代理权，但但善意第三人人在客观上有有充分的理由由相信代理人人有代理权，并并因此与代理理人为民事法法律行为，并并使该项法律律行为的后果果直接由被代代理人承担的的法律制度。表表见代理制度度实质上是根根据法律的规规定，将无权权代理作为有有权代理来认认定的法律制制度。表见代代理制度设立立的目的是为为了几维护交交易安全，又

46、又支持交易的的效率；既保保证被代理人人的利益不受受损害，又维维护相对人的的交易安全。表表见代理应符符合代理的表表面要件，既既应以被代理理人的名义活活动，并与相相对人缔结民民事关系。此此外表见代理理还须具备以以下特别要件件：（1）该代理行行为没有获得得被代理人的的授权，且相相对人与行为为人之间的民民事行为，须须具备行为成成立的有效要要件；（2）相对人须须为善意且无无过失。在代代理人实施代代理行为时，相相对人应当不不知到或不应应当知道无权权代理人实际际上没有代理理权。同时，相相对人对代理理人无代理权权的不知情，应应当不是其疏疏忽大意和懈懈怠造成的，也也就是他在不不知情上没有有过失。如果果相对人明知

47、知行为人无代代理权，或者者应当知道行行为人无代理理权，却因过过失而不知，则则他对无权代代理行为也负负有责任，法法律对他就没没有保护的必必要。（3）相对人从从外部现象上上应当有充分分的理由相信信行为人具有有代理权。这这种外部现象象可能是由于于本人的言行行所致，也可可能是由于他他人的言行所所致。如本人人知道他人以以其名义进行行活动，而不不作反对表示示；行为人过过去一直是本本人的委托代代理人，现在在并没有被告告知该代理人人已经丧失代代理权；行为为人所持的证证件一直是被被代理人发出出的有效证件件，现在被告告知该证件已已经失效；行行为人过去一一直有多项代代理权，现在在没有被告知知该代理权已已经受到限制制

48、等表见代理与狭义义代理都具有有无权代理的的一般特征，但但也有明显的的区别：（11）狭义无权权代理不仅实实质上不具备备任何代理权权，而且表面面上也没有令令人（主要指指第三人）相相信其有代理理权的理由；而就表见代代理而言，行行为人虽然实实质上没有代代理权，但表表面上有足够够的理由使人人相信他有代代理权。第三三人通常不知知或无须知道道他没有代理理权。（2）狭义无权权代理与表见见代理的法律律后果（行为为效力）不同同。前者的后后果往往处于于“未定”状态，可以以经被代理人人追认而认定定未有效代理理，后者的后后果则由被代代理人承担。法法律规定由被被代理人承担担表见代理的的后果，并不不要求被代理理人主观上有有

49、什么过错，所所适用的归责责原则是严格格责任原则。但但如果本人能能证明第三人人为恶意或者者有过错，则则可免除本人人的责任，以以致追究行为为人与第三人人恶意通某的的侵权责任。一一般认为，被被代理人在承承担表见代理理的后果之后后，可以依情情节向有过错错的行为人追追偿。行为人人擅自以被代代理人名义为为民事行为，造造成被代理人人损害，应当当承担损害赔赔偿责任。本案中，丁某曾曾是服装贸易易公司的业务务员，他辞职职后未经原公公司的授权，以以公司名义签签订合同，应应属无权代理理。但是应当当看到，作为为与服装贸易易公司长期的的业务关系户户香港某公司司与之订立合合同时，不知知丁某已经辞辞职，没有理理由怀疑丁某某的

50、代理权，也也就是说从外外部现象看，有有理由相信其其有代理权。且且香港公司订订立合同时善善意无过失。所所以，丁某的的行为应认定定为表见代理理，该合同有有效成立。服服装贸易公司司拒不提货又又不付款构成成违约，应依依合同约定承承担违约责任任。当然服装装贸易公司可可以追究丁某某的侵权责任任，要求其承承担因此而造造成的损害赔赔偿。合同的成立与生生效【案例介绍】1998年7、8月间，原告告顾连群与被被告杜涛口头头商议，由原原告将自己拥拥有产权的座座落于本市闵闵行区莘庄镇镇莘凌路的平平房二间（建建筑面积为1151平方米米）以58万元的价价格出售给被被告。同年88月12日，原告告出于少缴税税费等原因，在在签订

51、由房地地产交易管理理部门印制的的房屋买卖卖合同时，将将上述房屋的的买卖价格议议定为人民币币30万元。该该合同还载明明：被告向原原告预付购房房定金15万元，本本合同经房地地产交易主管管部门批准后后，该定金可可抵作购房价价款。同年8月23日日，原、被告告又签订了一一份房屋买买卖合同明明确莘凌路1197号平房房二间的买卖卖价格为588万元，被告告应在19998年8月31日前向原原告预付购房房款30万元，原原告在收到预预付款后2日内交房屋屋钥匙给被告告，其余288万元房款在在1999年3月底前付清清。该合同只只是为了应付付房屋产权证证过户之用，不不作为双方买买卖房屋的正正式合同，无无任何法律效效力。1

52、998年8月月31日，被告原向向原告支付了了购房款300万元，原告告也将上述房房屋交付被告告。19999年1月15日，原告、被被告前往闵行行区房产交易易所办理有关关房屋买卖过过户手续，双双方按房价为为30万元的买买卖合同，缴缴纳了有关产产权移转手续续费、契税、超超标费等费用用。19999年4月11日，被告又开开出了金额为为28万元的转转帐支票一张张，用来支付付原告剩余房房款，后因存存款不足，遭遭信用社退票票。同年5月30日及6月2日，被告又分分别支付给原原告房款4万元及8万元。19999年9月12日被告领取了了上述房的房房屋所有权证证并在该处处开设了酒家家。同年9月30日，被告告又开出了二二张

53、转帐支票票，金额分别别为14.3399万元及及2万元，其中中1990元为为利息，因支支票大写不规规范及过期支支票，又遭信信用社退票。原原告多次向被被告催付其余余房款，被告告于19999年11月5日，向原告出出具了欠条，言言明欠顾连群群人民币166万元。19999年12月24日，被告又支支付给原告33万元。尚 欠的13万元，原原告多次催讨讨未果，遂诉诉至法院。该该案在审理期期间，杜涛对对其提出的多多支付的155万元房款，应应由原告返还还之说，明确确表示不作反反诉请求。【几种观点】1、原、被告虽虽然于19998年8月先后订立立了房价为330万元和58万元的两两份房屋买卖卖合同，但双双方还约定，房房

54、价为30万元的合合同只是为了了应付办理房房屋产权过户户，不作为双双方正式的房房屋买卖合同同，也即该合合同无效。后后双方为了少少缴税费，去去房产交易所所办理了30万元房契之之交易过户手手续。被告在在办理过户手手续前后，共共向原告支付付45万元房款款，尚欠的113万元房款款，以种种理理由拖欠不付付。故法院应应判令被告立立即给付余款款13万元。2、被告确与原原告订立两份份房屋买卖合合同，但双方方去房产交易易所办理房屋屋买卖过户手手续，是按房房价为30万元的合合同申报的，该该合同应受到到法律保护。而而房价为588万元的房屋屋买卖合同，未未获有关部门门批准，是无无效的，现原原告已得到445万元，其其中1

55、5万元属不不当得利，应应予返还。对对于原告之诉诉讼请求，应应当驳回。3、原、被告为为达到少缴税税费等目的，恶恶意串通，故故意将双方谈谈妥的房屋买买卖价58万元，以以30万元的价价格向房产交交易所申报并并办理有关产产权过户手续续，虽经房产产交易所审核核批准，但该该合同乃当事事人瞒报房价价所致，其偷偷逃国税的行行为损害了国国家利益。故故该合同当属属无效。【评析意见】解决本案的关键键，在于正确确区分合同的的成立与合同同的生效，从从而确定双方方签订的房价价为30万元及58万元的两两份房屋买卖卖合同的效力力。从理论上看，合合同的成立是是指当事人就就设立、变更更、终止债权权债务关系的的意思表示已已经达成一

56、致致。合同的成成立应当具备备以下要件：（1）订约主体体应当是有权权订立合同的的当事人或者者当事人委托托的代理人；（2）订约双方方就合同的实实质性条款达达成一致；（3）合同的成立应具备要约和承诺阶段。合同的生效则是指已经成立的合同在当事人之间产生的法律拘束力。合同的生效应当具备以下要件；（1）合同当事人具有相应的民事行为能力；（2）合同当事人意思表示真实；（3）双方的订约行为和合同的约定不违反法律和社会公共利益；（4）合同必须具备法律所要求的形式。由此可见，合同的成立与合同的生效即有联系又有区别，具体体现在以下几方面：（1）合同的生效以合同的成立为前提条件，合同没有成立，自然不可能生效。因此，考

57、察合同的生效，首先必须考察合同是否成立。（2）合同的成立侧重有于合同当事人订约时的意思表示一致，只要具备要约与承诺，双方在实质性条款上意思表示一致，合同即告成立；而合同的生效则侧重于合同是否违背法律和行政法规的规定，如果违背法律的规定，即使合同成立，该合同也不能产生法律效力。（3）合同的成立侧重考虑承诺与要约是否一致，只要承诺与要约一致，合同即成立。而合同是否生效则侧重考虑要约和承诺是否真正是当事人真实的意思表示，如果不是当事人的真实意思表示，而是受另一方威胁、蒙骗，即使从形式上要约与承诺一致，合同成立，但因当事人意思表示不真实，则该合同不能产生法律效力。在实践中，一般的合同都是从合同成立时开

58、始生效，但仍有一部分合同成立后却未正式产生法律效力。我国合同法第44条规定：“依法成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。”从本案来看，原原、被告双方方先后签定的的两份房屋买买卖合同均没没有法律效力力。按照有关关法律规定，房房屋买卖合同同签定后，应应当到房屋登登记机关进行行登记，办理理产权过户手手续；未履行行登记之前，买买卖合同不产产生法律效力力。由于588万元房价的的买卖合同未未经房产交易易部门审核，故故该合同尚未未生效。至于于房屋买卖价价格为30万元的买买卖合同，该该合同虽经房房产交易所审审核，被告也也已领取了房房屋产权证，也也即该合同已已经

59、成立，但但本案原、被被告出于少缴缴税费的目的的，经合谋故故意将早已谈谈妥的58万无买卖卖价格，以330万元向房房产交易部门门申报并办理理有关手续，其其恶意显而易易见。由此可可见，该合同同是双方当事事人用合法形形式掩盖非法法目的，其性性质是瞒报房房价，偷逃国国税，严重损损害了国家利利益。根据合合同法第552条的有关关规定，恶意意串通，损害害国家、集体体或者第三人人利益的行为为或以合法形形式掩盖非法法目的合同均均是无效合同同。故30万元房价价的房屋买卖卖合同当属无无效。本案应当如何处处理更符合公公平原则呢？就房屋买卖卖价格为588万元的买卖卖合同看，该该合同所确定定的58万元房价价，先由双方方口头

60、谈妥，后后又以书面形形式确立。在在合同中除明明确房价外，还还规定房款的的支付期限和和交房的办法法。并特别载载明双方交到到房产交易部部门房价为330万元的合合同不是正式式合同，只是是为了应付产产权过户之用用。可见双方方的房屋交易易价为58万元才是是双方当事人人真实意思表表示。另外，纵纵观被告支付付房款的情况况，也不难看看出当事人是是在按58万元的合合同履行，被被告对未给付付的款额，也也向原告出具具了欠条。由由于被告对113万元欠款款拖欠不付，才才引发原告诉诉讼。虽然该该58万元房价价的买卖合同同未经房产交交易部门审核核，合同尚未未生效，但因因双方意思表表示一致，且且无违反法律律和行政法规规的行为