知识产权海关保护法律制度

1、PAGE PAGE 36第七章 知识产权海关保护法律制度【一】我国知识产权海关保护的现状和基本制度一、知识产权海海关保护概述述根据中华人民民共和国海关关法、中中华人民共和和国知识产权权海关保护条条例，知识识产权海关保保护是指海关关对与进出口口货物有关并并受中华人民民共和国法律律、行政法规规保护的商标标专用权、著著作权和与著著作权有关的的权利、专利利权实施的保保护。知识产产权海关保护护是知识产权权保护机制的的重要组成部部分，也是衡衡量一国知识识产权保护程程度的重要标标志。自1994年99月1日我国国海关开始承承担知识产权权保护工作，知知识产权海关关保护制度初初步建立以来来，经过100余年的艰苦苦

2、努力和不断断探索，知识识产权海关保保护已经成为为我国海关的的一项日益重重要的职责，知知识产权海关关保护制度成成为我国知识识产权保护制制度不可或缺缺的组成部分分。在这100余年里，我我国知识产权权海关的保护护工作经历了了从无到有、从从弱到强的发发展历程。二、我国海关知知识产权保护护的范围及特特点根据中华人民民共和国知识识产权海关保保护条例，海海关对知识产产权的保护范范围是商标专专用权、著作作权和与著作作权有关的权权利、专利权权。可见海关关对知识产权权的保护范围围和国家知识识产权主管部部门（知识产产权局、商标标局、版权局局）对知识产产权的保护范范围并不完全全一致。海关关知识产权保保护的范围仅仅仅限

3、于进出出口环节，限限于海关监管管区，这同知知识产权主管管部门的全境境保护范围上上不相同，同同我国香港地地区海关全区区域执法的模模式也不相同同。此外，根据TRRIPS协议议第五十一条条，世贸组织织成员国应当当对与出口货货物有关的知知识产权进行行保护，这是是一项不可商商榷的义务。而而对于与出口口货物有关的的知识产权的的保护，则不不是一项必须须履行的义务务。但我国海海关知识产权权现行保护制制度的范围则则涵盖了货物物的进口和出出口，这是我我国海关知识识产权保护的的特点之一。三、我国海关知知识产权保护护工作现状及及面临的形势势和存在的问问题我国海关知识产产权保护工作作现状：1、知识产权海海关保护的法法律

4、行政法规规渐趋完善1994年我国国海关开始知知识产权保护护时，当时的的法律体系中中没有关于海海关保护知识识产权的规定定。国务院于于1995年年10月1日日颁布实施 中华人民民共和国知识识产权海关保保护条例，标标志着知识产产权保护正式式成为我国海海关的一项职职责,海关知知识产权保护护制度初步建建立。20000年修订后后的中华人人民共和国海海关法，在在第四十四条条和第九十一一条分别对知知识产权海关关保护作出了了规定。此后后国务院于22003年又又根据我国加加入世界贸易易组织的形势势要求，及TTRIPS协协议成员国的的权利义务，对对知识产权权海关保护条条例进行了了修订并于22004年33月1日起施施

5、行。随着我我国成功申办办2008年年奥运会和22010年世世博会，国务务院先后于22002年颁颁布奥林匹匹克标志保护护条例和22004年颁颁布世界博博览会标志保保护条例，上上述两个条例例也赋予海关关知识产权保保护的职权。为为进一步打击击侵犯知识产产权的行为，22004年111月，最高高人民法院和和最高人民检检察院又发布布了关于办办理侵犯知识识产权刑事案案件具体应用用法律若干问问题的解释。至至此，适应实实践需要的全全新的知识产产权海关保护护法律体系基基本形成。2、建立了一套套行之有效的的知识产权海海关保护行政政执法机制，具具体表现在以以下几个方面面（1）建立了便便捷的知识产产权备案制度度。为了便

6、于口岸海海关及时了解解与进出口有有关的知识产产权的法律状状况，我国海海关自19995年10月月1日起建立立了知识产权权海关保护备备案制度，并并自行开发了了知识产权备备案和查询系系统。知识产产权备案制度度，极大方便便了知识产权权海关海关保保护的行政执执法，维护了了知识产权人人的合法权益益。（2）建立了主主动保护与被被动保护相结结合的执法模模式。在知识产权海关关保护的过程程中，为了做做到既保证海海关能够及时时制止侵权货货物进出口，又又不至于因知知识产权的海海关保护而影影响外贸，我我国海关依据据有关法律行行政法规，通通过不断摸索索，逐步建立立了被动保护护和主动保护护相结合的知知识产权海关关保护的执法

7、法模式。3、知识产权执执法成绩显著著。为打击进出口环环节的侵犯知知识产权活动动，保护合法法进出口，海海关一直将查查处侵权产品品列为重点工工作内容之一一。据统计，19996年至20005年，全全国海关共查查获各类进出出口侵权案件件5569起起，2006年年查获各类进进出口侵权案案件24755起。海关通过卓卓有成效的工工作，有效地地维护了知识识产权人的合合法权益，净净化和维护了了公平竞争的的对外贸易秩秩序，履行了了TRIPSS协议成员应应该担负的义义务。（二）我国海关关知识产权保保护面临的形形势和存在的的问题1、国际上对我我国出口货物物侵犯知识产产权的情况倍倍加关注。随着我国逐步成成为一个贸易易大

8、国，进出出我国口岸或或通过我国口口岸转口的货货物每年都在在增长，因此此我国海关知知识产权保护护的情况越来来越受到国际际社会的关注注。根据美国国海关统计，美美国海关于22004前半半财政年度查查获的来自中中国大陆的侵侵权商品的案案值达37557万美元，占占其查获全部部进口侵权货货物案值的558。2、较之进口货货物而言，出出口货物侵权权情况相对严严重。尽管我国海关在在知识产权执执法方面取得得了很大的成成绩，但从目目前情况看，出出口货物中侵侵权现象仍然然比较严重。造造成这种情况况的主要原因因如下：首先先，国内以出出口为目的的的造假售假活活动严重。其其次，海关出出口查验率低低。由于物流流量日趋增加加，

9、口岸通关关压力大，海海关出口查验验率一般比较较低，难以查查获更多的侵侵权货物。再再次，知识产产权人权利保保护意识薄弱弱。知识产权权海关保护虽虽然实行被动动保护和主动动保护相结合合的模式，但但均以权利人人的备案或申申请为保护的的前提，海关关主动依职权权扣留侵权货货物的范围只只限在海关总总署备案的知知识产权，而而且必须依据据知识产权权权利人提出的的申请。因此此对于许多发发现涉嫌侵犯犯未在海关总总署备案的知知识产权的货货物和知识产产权权利人未未申请扣留的的侵权货物，海海关都被迫予予以放行。3、国外和国内内的知识产权权主体要求知知识产权保护护的状况和海海关保护的状状况不平衡。目前在海关查处处的侵权案件

10、件中，侵犯外外国企业知名名品牌的案件件占三分之二二以上。这是是因为海关现现场执法人员员对国际品牌牌比较熟悉，而而且外国知识识产权权利人人其知识产权权的备案、宣宣传和协助海海关执法方面面比较主动积积极。相比之之下而国内企企业对通过海海关制止侵权权的积极性和和意识相当薄薄弱，现场海海关工作人员员对其知识产产权的情况不不甚了解，均均影响了对其其权利的保护护，所以目前前查获侵犯国国内知识产权权的货物较少少。四、我国海关知知识产权保护护制度评析（一）关于知识识产权保护备备案制度的评评析根据中华人民民共和国知识识产权海关保保护条例，知知识产权的海海关保护一般般要有权利人人的备案。而而备案是由知知识产权人向

11、向海关总署提提出对其知识识产权进行保保护的备案申申请；提交备备案申请书及及与其相关的的其它附送文文件，如知识识产权的权利利证书及附属属材料；由海海关对知识产产权人的备案案申请进行审审核，决定是是否批准，批批准后签发保保护备案证书书；根据其它它未提出备案案申请的其它它知识产权共共有人的书面面申请，海关关将向其颁发发知识产权权海关保护备备案证书的的副本，其法法律效力与正正本相同。 鉴于上述知识识产权海关保保护备案实行行一项权利一一次备案的情情况，特别重重要的是我国国国内许多的的知识产权人人权利意识淡淡薄，对自己己持有的知识识产权缺乏宣宣传和保护意意识。针对这这种情况，笔笔者认为可以以采用知识产产权

12、集体备案案制度。即由由有关的行业业协会出面，对对本行业协会会会员所持有有的知识产权权进行统一备备案。如此，一一方面可以减减少权利人的的工作负担，另另一方面也可可以充分发挥挥行业协会或或专业协会的的作用。（二）建立加工工贸易特别是是加工贸易中中为境外企业业贴牌生产的的知识产权合合法性的监控控制度。改革开放以来，我我国的加工贸贸易蓬勃发展展，许多境外外的企业逐步步将其加工基基地设在中国国，或委托我我境内厂商为为其贴牌生产产。而海关对对于生产企业业原料和成品品的监控以及及生产企业向向海关的备案案一般不包括括知识产权授授权的内容。加加之许多境内内生产厂商缺缺乏知识产权权意识，往往往造成成品出出境时因为

13、有有侵权嫌疑而而被采取扣留留的强制措施施。因此，建建立加工贸易易特别是加工工贸易中为境境外企业贴牌牌生产的知识识产权合法性性的监控制度度，将知识产产权的合法性性作为加工贸贸易监控的一一项内容非常常必要。（三）对侵权事事实明显，证证据缺凿的案案件的查处制制度评析。 根据中华人人民共和国知知识产权海关关保护条例，海海关对于有侵侵权嫌疑的进进出口货物行行使扣留权的的前提是以知知识产权人就就需保护的知知识产权在海海关已备案，或或虽未备案但但知识产权人人发现即将进进出口的货物物有侵犯自己己知识产权嫌嫌疑的向海关关提出要求保保护的书面申申请，否则海海关保护的行行政执法行为为无从启动，只能依法放行。侵犯知识

14、产权的货物一旦被他国国家机关查获或遭早权利人的异议，一方面会对货物的收发货人带来讼累或行政调查，另一方面也给我国知识产权保护造成负面的影响。因此，应逐步改变我国海关知识产权保护的行为模式，赋予海关以主动的行为查处进出口货物侵犯知识产权的案件的职权，完善海关知识产权保护制度。【二】我国驰名名商标反淡化化之边境保护护在当今的知识经经济时代，国国际贸易中知知识产权贸易易日趋重要，其其地位与货物物贸易、服务务贸易已成鼎鼎足之势。但但国际知识产产权贸易中面面临的一个较较新的法律问问题驰名商标标淡化现象，即即由于对驰名名商标的假冒冒、仿冒、并并行使用、并并存使用、平平行进口等行行为使驰名商商标的显著性性、

15、区别性、竞竞争性日渐淡淡化。从八十十年代末至今今，驰名商标标的反淡化一一直是知识产产权界关注的的焦点。一些些知识产权贸贸易较为发达达的国家陆续续制订了反反冲淡法或或反淡化法法，希望通通过知识产权权边境保护和和国内保护相相结合，为驰驰名商标提供供完善的法律律环境。21世纪初期中中国经济在世世界经济衰退退仍然保持着着强劲的势头头，成为国际际投资与贸易易的热点。但但如果中国对对于驰名商标标淡化行为的的法律规范不不足，必将影影响我国与商商标有关的知知识产权贸易易及其他贸易易形式。在入入世的外因及及国内知识经经济发展的内内因的驱动下下，在20001年10月月27日，九九届全国人民民代表大会常常务委员会第

16、第二十四次会会议通过了修修改商标法法的决定。在在修改后的商商标法中加加入了有关驰驰名商标的四四条规定，其其内容包括：驰名商标的的认定标准；禁止恶意抢抢注驰名商标标等。20003年6月，相相应的行政法法规也进行的的调整。但是是却都未曾提提及驰名商标标淡化问题，更更未对反淡化化有关制度做做出相应规定定。而在实践践中对淡化行行为的禁止力力度并不理想想。在我国以以往的商标权权保护的实践践中，做出过过一些驰名商商标反淡化的的行为，但从从理性认识的的层次上看，这这一问题的执执法与司法，缺缺乏理论基础础和法律依据据。但我国对对驰名商标反反淡化的程度度终将与世界界持平。同时时，根据“依法治国”的方针，驰驰名商

17、标的反反淡化措施也也应依法而行行。鉴于此种种情势，有必必要对我国初初始未久的驰驰名商标反淡淡化问题从国国内保护与边边境保护两个个方面进行内内省：驰名商标反淡化化保护的依据据问题在国际法方面的的依据根据1883年年保护工业业产权巴黎公公约和TTRIPS协协议，我国国应遵循其中中有关驰名商商标保护的有有关规定：1、驰名商标特特殊保护原则则：是指对于驰名商商标，由于权权利人以外的的他人在相同同或类似的商商品上采取了了复制、仿制制、翻译驰名名商标的文字字或图案等易易于产生混淆淆的行为，一一国的驰名商商标保护机关关应在进出口口环节上予以以禁止，给予予特殊保护。且且不以此驰名名商标是否已已在给予保护护国注

18、册及边边境执法机关关备案为先决决条件。也就就是说不论驰驰名商标是否否在保护国注注册，缔约国国要给予同样样的特殊的保保护。2、驰名商标扩扩大保护原则则：TRIPS协议议在巴黎公约约的特殊保护护原则上更进进一步，对于于驰名商标的的特殊保护从从商品商标扩扩大到服务商商标，从相同同或类似商品品扩大到非类类似的商品或或服务。根据我国对于我我国缔结或参参加的国际条条约在内国效效力问题的理理论与实践，我我国不能直接接依据国际法法在内国进行行执法，其执执法应依据国国内法，在国国内法的执行行中体现国际际法的原则。3、TRIPPS协议中中对边境措施施的要求TRIPS协协议中的第第三部分专门门对知识产权权执法中有关

19、关边境措施的的要求加以规规定，因此，我我国知识产权权边境执法机机关应采取有有效措施，在在进出口环节节上营造有利利于技术创新新和发展高科科技，实现产产业政策的知知识产权执法法环境，加强强对知识产权权的管理和保保护。在国内法方面缺缺乏依据中华人民共和和国商标法及及其实施细则则，中华人人民共和国知知识产权海关关保护条例及及其实施办法法等构成了我我国驰名商标标保护法律体体系的主要部部分。但新经经修改的商商标法虽然然对驰名商标标增加了五项项认定条件，但但在商标法法及其实施施细则和其他他相关法律中中并未明确体体现出驰名商商标特殊保护护与扩大保护护原则的具体体执行措施，也也未规定驰名名商标反淡化化在国内的具

20、具体推行方式式。而知识识产权海关保保护条例及及其实施细则则的保护范围围是以商标标法及其他他行政法规为为依据的，条条例中也根本本没有提到驰驰名商标保护护的细化法律律措施。驰名商标反淡化化保护之前提提与依据的界界定驰名商标的概念念界定模糊在驰名商标反淡淡化过程中执执法的客体是是驰名商标，但但什么是驰名名商标？国际际、国内迄今今对词没有一一个严格的、获获得普遍承认认的概念界定定。另外，世界知识识产权组织（WWIPO）的的驰名商标专专家委员会对对具有显著性性的商标按照照商标声誉与与知名度由低低到高分为五五种：驰名商商标（Welll-knoow Marrks）、特特别驰名商标标（Exceeptionna

21、lly Well-know Markss）、著名商商标（Fammous MMarks）、声声誉卓著商标标（Markks of high reputtationn）、高度著著名商标（HHighlyy renoowned Markss）。其中驰驰名商标是显显著性与知名名度最低的一一种，著名商商标优于驰名名商标。与此相对，在我我国的法律和和实践中，按按照商标声誉誉与知名度由由低到高排列列为：知名商商标、著名商商标、公众熟熟知的商标、驰驰名商标。驰驰名商标在我我国是名牌中中显著性与知知名度最高的的一种，著名名商标低于驰驰名商标。但我国是WIPPO成员国。那那么，我国在在采取驰名商商标反淡化措措施时将驰

22、名名商标作为名名牌中显著性性与知名度最最高还是最低低的商标？作作为法律保护护客体的最低低标准还是最最高标准？笔笔者认为：对对于驰名商标标概念首先应应在国内法中中予以明确界界定，再能谈谈得上与国际际法相衔接问问题，否则将将缺乏与国际际习惯做法接接轨的基础。各国对驰名商标标的认定标准准不一致由于世界各国的的对驰名商标标概念界定不不一，对于驰驰名商标的认认定标准也是是不统一的，有有的国家甚至至没有这方面面的标准。在在这个问题上上，关键在于于：对于国外外驰名商标，我我国是按照国国内原则或标标准予以承认认？还是以国国外官方机构构或民间组织织的认定结果果直接作为商商标权保护机机关对驰名商商标承认的依依据？

23、以及在在中国的驰名名商标与外国国驰名商标是是否就属于国国际驰名商标标？由于国内内外认定标准准的不统一，我我国没有去确确认并宣布别别国驰名商标标的范围。别别国的认定结结果也不可能能直接成为我我国执法的根根据。因此，我我国负有给予予国外驰名商商标特殊保护护义务的同时时，却不能确确定哪些国外外的商标是驰驰名商标，保保护的范围是是不确定的。驰名商标反淡化化保护的先决决条件由于工业产权的的地域性，某某一商标在本本国因注册而而享有专有权权，这种专有有权它国并不不一定加以承承认，他国是是否授予专有有权应由该国国商标权保护护机关根据本本国法而定。但但对于驰名商商标有例外的的规定。在我国参加的国国际公约中规规定

24、：我国对对驰名商标保保护负有不以以此驰名商标标是否在中国国注册及边境境执法机关备备案为先决条条件，即不论论其是否已注注册都给予同同样的特殊保保护的义务。我我国驰名商标标反淡化实践践是：根据11995年22月中美知识识产权协议的的规定，实际际操作是凡经经中国商标局局认定的驰名名商标，即使使未在中国境境内注册，原原则上也应予予以保护。但根据商标法法的精神及及2003年年6月施行的的驰名商标标认定和保护护规定，一一件驰名商标标在我国得以以承认与保护护的先决条件件是必须是注注册商标，没没有在中国注注册的驰名商商标在国内享享有的保护仅仅限于恶意抢抢注。一国商商标权保护机机关（无论是是司法还是行行政机关）

25、毕毕竟是国内执执法体系的组组成部分，对对本国国内法法应当执行与与遵守。如果果在驰名商标标反淡化工作作中缺乏充分分的国内法依依据，进行驰驰名商标反淡淡化措施就没没有根据，较较难避免与执执法相对人产产生法律争议议。驰名商标反淡化化保护的对象象由于商标权保护护机关须采取取驰名商标反反淡化措施，要要求其对执法法范围有一个个清晰的界限限。因此执法法机关应注重重明确界定驰驰名商标淡化化行为的范围围，划分驰名名商标淡化行行为的种类。但但国际上只有有在知识产权权贸易较发达达的一些西方方国家才有驰驰名商标反淡淡化的立法，而而且由于学派派与法系的不不同，对什么么是驰名商标标淡化行为以以及驰名商标标淡化行为的的种类

26、与行为为模式？各派派观点的分歧歧相当明显。学学者从各自的的观察角度，做做出了不同的的解释。其一一，有的认为为：淡化即未未经驰名商标标所有人许可可，在不相同同、非类似的的商品上使用用与驰名商标标相同或类似似的商标。其其二，认为：淡化是指商商标的显著性性及广告效力力的减弱，淡淡化了驰名商商标在人们心心目中的形象象。在淡化行为的种种类方面，知知识产权界各各家之言也各各有争论，立立法上又对淡淡化行为的内内涵缺乏明确确的定义。有有人认为驰名名商标的淡化化行为包括：暗化驰名商商标、丑化驰驰名商标、合合资中买断驰驰名商标、驰驰名商标淡化化为商品名称称等。以上的观点有可可取之处，但但从理论上加加以探究是不不严

27、谨准确的的。笔者认为为当前国际上上，驰名商标标的淡化应是是指由于驰名名商标原所有有人或合法持持有人、使用用人以外的其其他人使用该该标志的行为为，使公众对对该标志的来来源产生混淆淆；使该标志志所具有的显显著性区别性性和竞争性产产生冲淡或削削弱。就驰名商标的淡淡化行为种类类方面，笔者者认为：应有有广义与狭义义两种理解，广广义的淡化行行为种类包括括：假冒即使公众将某人人的商品当作作另一人的商商品，带有欺欺骗公众的性性质和潜在的的影响的行为为。假冒行为为使所生产的的产品和正牌牌产品从表面面上看产生相相同或近似的的效果。“假冒”所包括的范范围要比一般般驰名商标侵侵权的范围广广得多，它横横跨商标和不不正当

28、竞争两两个领域。假假冒行为对驰驰名商标的危危害已在本文文前述中表现现。仿冒属于严重商标侵侵权行为。即即伪造标记，使使该标记与一一个注册标记记完全相同或或无实质性区区别，对该标标记的使用可可能会造成混混淆、误认和和欺骗。在假假冒与仿冒之之间，有时难难以划清界限限，侵权人的的行为可能同同时具有上述述两种性质。很很多法学家认认为两者之间间的区别在于于：仿冒是一一种性质恶劣劣的商标侵权权行为，也是是一种更为明明显、恶劣的的假冒行为。目前世界每年有有价值数百亿亿美元的仿冒冒商标商品透透过边境执法法机关的监管管充斥着国际际市场，有些些仿冒商品已已进入高技术术领域并造成成严重后果。据据美国有关部部门报导：在

29、在美国的一些些飞机上发现现了仿冒的零零部件，在美美国“波音”客机上甚至至发现的仿冒冒的飞机发动动机。另外，美美国宇航部门门发现在航天天飞机上竟有有仿冒的电子子部件。但绝绝大多数的仿仿冒商品属于于普通民用商商品，最常见见的手表、收收录机、照相相机、化工产产品及药品等等。由于绝大大部分仿冒商商品的质量低低劣，因此无无疑会给一国国正常的外贸贸秩序、消费费秩序带来混混乱；也可能能最终给真正正的驰名商标标所有人造成成无可挽回的的损失，因为为仿冒商品可可能彻底摧毁毁原驰名商标标的声誉。非竞争性商品的的商标使用非竞争性商品的的商标使用即即两个不同的的当事人就相相同或近似的的商标在不同同种或不同的的商品上的使

30、使用。可分为为善意使用与与恶意使用。对对一般商标而而言，在不同同种或不同类类的商品上使使用相同或类类似的商标是是允许的。但但根据驰名商商标的扩大保保护原则，非非竞争性商品品的商标使用用却属于对驰驰名商标的淡淡化。并行使用也称为附带使用用，往往是在在同一制造商商生产的商品品上由不同的的人使用相同同或近似的商商标。例如：甲收购乙生生产的名牌但但废旧的火花花塞，经修复复后仍以乙的的品牌重新出出售，并注明明是经过翻新新的。这种行行为与其他的的淡化行为的的区别在于：其他淡化行行为中争议双双方的商标不不论如何相似似，但争议商商标的载体（商商品）有不同同的来源；但但并行使用行行为涉及商品品的最初来源源为同一

31、人，即即该商品的商商标所有人。平行进口平行进口是指原原始真品通过过未经商标所所有人指定的的进口商或销销售商许可的的渠道进口的的现象。有人人将平行进口口称为平行贸贸易（Parrallell Tradde）。平行行进口的商品品不是假冒品品，而是带有有商标的原始始真品。因此此又将其称为为灰色商品。灰灰色商品的销销售形成灰色色市场。以上五种行为构构成了广义的的驰名商标淡淡化行为。但但国际上还存存在着一种观观点是驰名商商标的淡化仅仅指非竞争性性商品的商标标的使用。笔笔者认为驰名名商标的淡化化行为应从广广义上加以理理解。这些行行为种类在我我国，如平行行进口、灰色色市场等出现现未久，是一一个非常棘手手的难题

32、，虽虽有事例，但但无法律。根根据我国的商商标权法律保保护制度，我我国在驰名商商标保护中应应当在进出口口环节与关境境或本法域内内禁止驰名商商标的淡化行行为，但如侵侵权商品非假假冒品，而是是真品，商标标权保护机关关是否应运用用职权加以禁禁止？还有，我我国禁止使驰驰名商标淡化化的商品进出出口或在境内内禁止使驰名名商标淡化的的行为，其所所针对的是上上述五种行为为，还是其中中几种？这个个问题在我国国目前的知识识产权法律体体系中找不到到答案。各国驰名商标反反淡化的立法法与实践研究各国的立法法与实践，世世界上目前有有三种立法模模式以反不正当竞竞争法禁止止淡化行为日本、希腊等国国主要通过反反不正当竞争争法禁止

33、淡化化行为。如日日本反不正正当竞争法对对一般商标的的保护范围仅仅及于相同或或类似商品，而而对高度著名名商标则扩大大保护至非类类似商品。希希腊反不正正当竞争法明明文规定：“禁止使用驰驰名商标于不不同商品上以以利用驰名商商标的信誉和和冲淡其显著著性。”以商标法对对驰名商标加加以保护，没没有单独明确确驰名商标的的淡化行为法国、德国立法法虽然规定了了商标的相对对保护，但法法院在司法实实践中给驰名名商标以扩大大保护（其中中德国仅给高高度著名商标标以扩大保护护）。如法国国商标法规规定注册商标标并不能阻止止他人使用同同一商标于不不同种类商品品上，但法国国巴黎高等法法院认为驰名名商标如遭侵侵害，将更易易引起消

34、费者者混淆的产品品来源，于是是指示地方法法院，商标之之知名度越大大，则对其保保护范围越广广。以专门的反淡化化立法加以保保护在美国，在马萨萨诸塞州首立立商标反淡淡化法以来来，已有个州颁布同同样的法规。其其他的一些州州也在普通法法中认可了商商标反淡化的的法律。当然然在各州的法法律间是存在在着不一致。为为了消除各州州立法的分歧歧，美国国会会于年通过了联联邦商标淡化化法案，规规定淡化的有有关定义即相相关措施。对我国驰名商标标反淡化的展展望在商标法中中对驰名商标标的保护加以以明确规定在商标法中中明确驰名商商标保护的基基本原则在我国目前的商商标法对驰驰名商标提供供什么样的特特殊保护。因因此，应加入入其保护

35、的原原则、驰名商商标权的范围围，国外认定定驰名商标在在我国的效力力等，这样才才能为驰名商商标的特殊保保护指出最基基本的方向与与范围。建立防御商标制制度防御商标是同一一所有人将与与其注册商标标相同的商标标，在非类似似商品上分别别申请注册并并经核准的商商标，以防止止他人在不同同类别的商品品上使用其商商标。防御商商标是基于扩扩大保护的原原则为驰名商商标创设的制制度。在日本本、英国、台台湾等地区早早有实践。我我国依商标标法第条的规定同同一商标申请请人可以在不不同类的商品品上注册同一一商标。在实实践中商标局局也已开始受受理防御商标标的注册申请请。如商标局局核准北京四四通集团公司司以“四通”和“”商标在个

36、产品和服服务上进行防防御性注册。但但此非成熟的的防御商标制制度，也不能能很好地处理理驰名商标所所有人的权利利与他人的商商标权间的平平衡。以专门法细化驰驰名商标的定定义、等级等等问题我国虽先有驰驰名商标认定定和管理暂行行规定，后后颁布了驰驰名商标认定定和保护规定定对驰名商商标的认定条条件加以规定定，但作为专专门法规对驰驰名商标有关关问题的细化化是远远不够够的。我国应应制订专门法法规对不同驰驰名程度的商商标加以分类类和定义，明明确它们的等等级及所赋予予的保护范围围（商标权范范围），内国国与外国驰名名商标的区别别，外国认定定的驰名商标标在中国得到到承认的条件件等，以细化化一般法，增增加可操作性性。最

37、终制定专门的的商标反淡淡化法在以上所述的三三种立法模式式中，以专门门的反淡化立立法为最科学学，也是今后后驰名商标保保护的发展趋趋向。但我国国目前制订单单独的反淡化化法的法制基基础还不成熟熟，我国应从从在商标法法中规定反反淡化措施逐逐渐过渡到制制定专门的反反淡化法。在在该法中明确确规定淡化行行为的定义，种种类及救济方方式等问题。（四）驰名商标标反淡化边境境执法的改进进、边境执法的的内部机构的的总体协调问问题我国驰名商标反反淡化的边境境保护工作属属于知识产权权海关保护的的范畴，各边边境执法机关关根据知识识产权海关保保护条例制制订了自己的的工作细则，规规定了关于知知识产权保护护工作包括驰驰名商标反淡

38、淡化在内的职职能机构，对对内负责协调调组织，对外外负责接受知知识产权保护护申请以及同同有关部门联联系配合的工工作。希望达达到规范本执执法区域内知知识产权保护护工作，理顺顺各部门之间间的工作关系系的目的。可可是各边境执执法机关在整整体上缺乏统统一的执法的的内部程序规规定。如天津津海关明确了了监管处为知知识产权保护护工作的职能能机构；深圳圳海关是以法法律室作为负负责机构，负负责资料整理理、通知布控控、调查、处处罚等工作。因因此，事实上上形成了边境境执法机关目目前驰名商标标反淡化执法法的内部职能能机构操作上上的不一致，职职权范围的划划分以及与其其他部门协调调配合关系的的内容不明确确，条块关系系并未理

39、顺的的现状。如不不改变这一现现状，边境执执法机关将不不可能在边境境上形成一个个为驰名商标标提供全面、系系统保护的执执法环境。、边境执法的的具体方面边境执法机关对对于驰名商标标无论是主动动保护还是被被动保护，在在对淡化行为为的调查、处处罚过程中都都要依据一定定的情报与证证据，其中报报关单是发现现疑问的主要要单证、线索索之一。但在在我国边境执执法机关监管管中对报关单单的指标设置置中除“品名”外，没有申申报“品牌”的要求。目目前这种只重重品名、不重重品牌的申报报方式，在相相当程度上制制约着边境执执法机关驰名名商标反淡化化方面职能的的充分行使。由由于当前进出出口货运数量量增长很快，边边境执法机关关监管

40、任务日日益繁重。在在监管时间、场场地、设备、人人力等方面压压力较大的状状况下，要求求边境执法机机关在报关单单不能提供线线索，只能翻翻找货物发票票或其他票证证的情况西进进行查验，准准确而高效地地对驰名商标标的淡化行为为进行把关是是近乎严苛的的。首先，没没有“品牌”栏目，现场场审单人员很很难从收发货货人提交的报报关单证中发发现侵权迹象象；其次，不不要求“品牌”申报，边境境执法机关查查验人员久无无法有重点、有有意识地对带带有淡化行为为嫌疑的货物物进行查验。这这种状态易造造成查验的盲盲目性与查验验的低准确率率。虽然，边境执法法机关有知知识产权状况况补充申报单单，但它与与进出口货物物的常规申报报不同，在

41、实实际操作中边边境执法机关关控制了补充充申报单的使使用范围：只只能是对民线线具有侵权嫌嫌疑的货物才才可以使用补补充申报。以以便保障不影影响对国际贸贸易造成障碍碍，简化通关关手续的前提提。所以，在报关单单证与查验根根据中对品牌牌的忽略，会会不可避免地地造成驰名商商标反淡化边边境执法中的的漏洞。、边境执法的的环节我国边境执法机机关目前采取取对驰名商标标边境保护只只限于进出口口货物的规定定。对途经我我国的过境、通通运和转运货货物中体现的的淡化行为，由由于其收发货货人、起运地地和到达地均均不在我国境境内，所以，在在通常情况下下，我国边境境执法机关不不对其采取措措施。我国的的这一规定符符合国际上通通行的

42、作法。同时，我国边境境执法机关对对驰名商标在在进口和出口口环节予以同同等的保护。而而包括美国、日日本、欧洲和和香港在内的的大多数国家家或地区的边边境执法机关关一般都不对对出口货物实实施驰名商标标反淡化措施施。这是我国国边境执法机机关的驰名商商标反淡化的的一个重要特特色，但这也也对我国驰名名商标边境保保护在质与量量方面提出了了新的挑战。综上所述，驰名名商标的反淡淡化的国内保保护与边境保保护，是我国国驰名商标法法律保护体系系中的重要环环节。驰名商商标反淡化措措施将有助于于我国涉外经经济发展中的的名牌战略、名名牌工程的实实现；也将对对我国与商标标有关的知识识产权贸易起起到重要的促促进作用，有有利于我

43、国经经济的振兴。当当然，在任何何一个国家，驰驰名商标反淡淡化保护体系系的形成总要要经历一个从从无到有，从从疏缺到完备备的过程，我我国的驰名商商标保护的立立法与执法也也不会例外。希希望通过对驰驰名商标反淡淡化的执法现现状的分析与与探索，对此此方面立法与与执法的完善善提出一些粗粗浅的看法。【三】美国知识识产权边境保保护制度考察察在知识产权时代代，知识产权权贸易的重要要性日益显现现。经济发展展的全球化，使使知识产权贸贸易早已跨越越了国界与关关境。例如，近近年来美国的的外贸逆差逐逐年上升，11999年达达到26766亿美元，但但在知识产权权领域却年年年出现顺差，盈盈余250亿亿美元，其中中从19966

44、年开始，其其版权产业中中的核心产业业（即软件业业、影视业等等）的产品出出口额，已经经超过了农业业、机器制造造业的产品出出口额。美国国知识产权协协会把这当作作美国已进入入知识经济的的重要标志。 郑成思：中国入世与知识产权保护，法学2002年第4期，第68页但与此同时，由于科学技术的飞速发展，既创造了大量的技术和信息，也使得技术和信息的复制极为简单容易。全球因知识产权侵权所造成的损失每年可达上千亿美元，侵权货物贸易占世界贸易总量的58 郑成思：中国入世与知识产权保护，法学2002年第4期，第68页 陈旭东：海关监管新重点，中国海关2002年第3期，第11页严格地说，知识识产权边境保保护制度是指指在

45、某一单独独关税区（SSeparaate Cuustomss Terrritoryy）内，以海海关为主的知知识产权边境境执法机关在在进出境环节节上，在法定定的权限内，对对国内法所规规定或承认的的应受边境保保护的知识产产权按照法定定的程序提供供保护，对特特定的有关于于知识产权的的货物或物品品进行监管的的制度体系的的总和。它是是以海关为主主的行政机关关和知识产权权权利持有人人及进出口人人为法律关系系的主体，以以进出口环节节上具有知识识产权因素的的商品之涉外外贸易关系作作为调整对象象，用行政手手段为主，辅辅以其他手段段，对知识产产权侵权产品品的跨国交易易进行规制的的一种法律制制度。应当强强调的是本文文

46、所研究的知知识产权边境境保护并非是是指国境上的的执法，是以以单独关税区区为论述的单单位，是指关关境上的进出出境环节所进进行的知识产产权执法。在当今世界上，以以美国为代表表的少数发达达国家在知识识经济的大道道上昂首阔步步地前进，并并享受其带来来的巨大资源源与利益，使使已在早些年年呈现衰萎迹迹象的经济肌肌体奇迹般地地重获新生。如如果说以蒸汽汽机为代表的的英国是工业业革命的“领头羊”的话，那么么以电脑、软软件产业为代代表的美国则则可以当之无无愧地充当知知识革命的“排头兵”。 刘剑文主编：知识经济与法律变革，法律出版社2001年2月第一版，第5页因此，在文文中将美国较较成熟的知识识产权边境保保护制度的

47、关关税区的立法法作为考察对 刘剑文主编：知识经济与法律变革，法律出版社2001年2月第一版，第5页一、美国知识产产权边境保护护制度的法律律渊源（一）在国内法法方面美国对知识产权权边境保护的的基本法律渊渊源是表现在在美国宪法之之中。美国宪宪法第一条第第八款规定：国会有权，通过保保障作者和发发明人对其作作品和发明的的有期限的排排他权，促进进科学和实用用技艺的进步步。从而规定定了美国国会会有权制定保保护版权和专专利权的立法法。23美国现行的的版版权法是19976年版权权法，19778年1月实实施。从此开开始对版权实实行单一的联联邦保护制度度。目前为止止，此法已经经过多次修订订补充，编入入美国法典典（

48、USCC）第十七篇篇。19800年12月，计计算机程序正正式列入版权权法保护范围围。19884年半导体体芯片保护法法被列入现现行版权法第第9章。19998年，为为了适应信息息数字化技术术的发展，国国会通过了千千年数字化版版权法。这这是对19776年版权法法的又一次重重大修改。美美国19766年版权法规规定，除法律律规定的例外外，任何人未未经依本法取取得版权的所所有人授权，在在美国进口该该版权所有的的印刷制品或或音像制品，将将构成对版权权或作者权利利的侵犯 美国版权法第501、602节；并并规定了版权权侵权的刑事事责任 美国版权法第506节和对侵侵权物品的处处理问题 23 美国版权法第501、6

49、02节 美国版权法第506节 美国版权法第509节、第603节美国的专利制度度的立法依据据同样也是宪宪法的第1条条第8款。11790年美美国制定了第第一部专利利法。现行行专利法是11952年颁颁布的。专利利法为联邦法法，各州无权权阻止、控制制联邦法的执执行。美国专专利法将专利利保护的种类类划分为三种种，即发明专专利（狭义的的实用技术创创新，是指凡凡发明或发现现任何新颖而而有用的制造造方法、机器器、制造品，物物质的组成或或任何新颖而而适用的改进进。）外观设设计专利、植植物专利。美美国专利法规规定，除本法法规定的例外外，任何人未未经授权，在在专利有效期期内，在美国国进口任何该该专利发明，将将构成专

50、利侵侵权 美国专利法第271节。此外，美美国关税法第第337节授授权美国国际际贸易委员会会调查进口贸贸易中的专利利侵权案，并并可下达禁止止进口令，由由美国海关执执行。 美国专利法第271节美国的商标法主主要是以州法法为主，联邦邦法与州法并并存。美国现现行联邦商标标法是19446年颁布，又又称为兰海海姆法 由于当年该法的草案是由时任众议院专利委员会主席的兰海姆提交国会。所以该法又称为兰海姆法，被被编入美国国法典第三三十五篇。其其立法根据的的联邦宪法中中的商业条款款，该法产生生后，经历了了多次修改。11984年针针对从事假冒冒货物的交易易，国会又制制定了商标标假冒法。11996年11月美国总统统克

51、林顿签署署了联邦商商标反淡化法法，这是美美国加强对驰驰名商标特殊殊保护的重要要举措。目前前，美国各州州商标法在不不同程度上参参照了19992年9月修修订的州商商标示范法案案 美国知识产权法汇编,参阅知识产权与不公平竞争法规汇编 Selected Intellectual Property and Unfair Competition: Statutes, Regulation & Treaties, 1995 edition, West Publishing Company 1995（Moddel Sttate TTrademmark BBill）。在在联邦商标法法中并没有把把注册仅仅限限于对

52、商标，该该法使用了范范围很宽的词词“标记”或“标志”，包括可依依法予以注册册的商标、服服务标志、集集体标志、证证明标志。此此外，美国是是一个典型的的将商号权作作为商标权的的邻接权的国国家，不仅在在商标法中规规范商号的地地位和保护问问题，而且两两权地位平等等、可以在先先权排斥在后后的对方权利利。美国商标标法规定，美美国海关禁止止进口任何侵侵犯美国商标标权的货物 参见美国法典第15篇第1024节（条），Importation of Goods Bearing Infringing Marks or Names Forbidden。此此处商标侵权权是指与任何何国内产品或或厂商，或国国外厂商的名名称完

53、全相同同或使人误认认，如果该国国厂商根据条条约、公约或或法律享有美美国公民类似似的权利；或或者，与依本本法规定的注注册的商标完完全相同或使使人误认，或或使公众认为为是在美国，而而实际是在国国外生产的货货物。此外，该该法的第433节（b）款款还规定，禁禁止进口任何何带有虚假原原产地标志或或商品说明的 由于当年该法的草案是由时任众议院专利委员会主席的兰海姆提交国会。所以该法又称为兰海姆法 美国知识产权法汇编,参阅知识产权与不公平竞争法规汇编 Selected Intellectual Property and Unfair Competition: Statutes, Regulation & T

54、reaties, 1995 edition, West Publishing Company 1995 参见美国法典第15篇第1024节（条），Importation of Goods Bearing Infringing Marks or Names Forbidden24美国对外贸易法法与关税法是是美国海关进进行知识产权权边境执法的的主要依据之之一。首先，根根据美国19930年关税税法337条条款规定，凡凡外国所有人人、进口商、受受托人和代理理人对其输入入美国的产品品在进口或境境内销售时采采取不公平竞竞争方法或行行为，而导致致或足以导致致摧毁或严重重损害美国境境内有效而健健全经营中的的产业

55、，或妨妨碍此类产业业的建立，或或限制、独占占了美国交易易，该不公平平竞争方式和和行为将被视视为违法。美美国得采取适适当措施，以以维护公平竞竞争，使得美美国国内制造造之产品和进进口产品处于于平等的竞争争地位。该条条款自产生以以来已经多次次修订。经11988年综综合贸易法修修订后的3337条款成为为美国阻止外外国侵犯美国国的知识产权权的产品进入入美国，以防防止其对美国国产业造成不不正当损害的的贸易保护主主义措施。根根据该条款，如如果原告认为为被告从事了了违反3377条款的不同同平竞争行为为，可向美国国国际贸易委委员会提出控控诉，经调查查如认为原告告控诉成立，且且采取措施不不会损害公共共利益，则国国

56、际贸易委员员会得发出全全面禁止进口口令和停止销销售令，或二二者同时发出出。禁止进口口令由海关负负责执行。这这两项禁令得得以全面禁止止涉案产品进进入美国或对对已进入美国国的产品禁止止销售。为了了对知识产权权提供更快速速，更有效的的保护，国际际贸易委员会会在调查开始始之后至调查查结束之前就就可先行颁布布暂时禁止进进口令，其效效力与全面禁禁止进口令相相同，以提前前冻结涉案产产品进口，并并防止进口商商自知必定败败诉，于全面面禁止令颁发发前大量进口口。第二，美美国关税法规规定，美国海海关禁止进口口外国商品，如如果该商品，或或标签、标志志、印记或包包装带有某种种由美国公民民，或在美国国设立或组建建的公司、

57、社社团所有的商商标、或由已已定居（doomicilled）美国国的人在专利利与商标局注注册的商标，并并且这种注册册证书的复本本归档在财政政部，除非该该商品在进口口时已获得商商标所有权人人的书面同意意 参见19 USC 1526 （a）；并还规定定了两种除外外情况，即限限额之内个人人所用的非卖卖品和由财政政部决定，并并在联邦公报报上公布的商商品种类及其其限额 参见19 USC 1526 （d）。关税税法第4999节则规定，授授权美国海关关扣留与检查查涉嫌侵犯美美国知识产权权的进口货物物；第5955a节授权美美国海关没收收侵权的进口口货物，处罚24 参见19 USC 1526 （a） 参见19 U

58、SC 1526 （d）2002年3月月1日修订的的联邦法典，第第19编海关关职责，第一一章美国海关关，财政部，第第133节商标、厂厂商名称和版版权 参见USA. Code of Federal Regulations Title 19-Customs Duties, Chapter I-United States Customs Service, Department of the Treasury， Part 133-Trademarks, Trade Names, and Copyrights，第122节特殊种 参见USA. Code of Federal Regulations Titl

59、e 19-Customs Duties, Chapter I-United States Customs Service, Department of the Treasury， Part 133-Trademarks, Trade Names, and Copyrights 参见USA. Code of Federal Regulations Title 19-Customs Duties, Chapter I-United States Customs Service, Department of the Treasury，Part 12-Special Classes of Mercha

60、ndise Revised as of April 1, 2002（二）在国际法法方面：25美国缔结或参加加的有关知识识产权的国际际公约中有关关对成员方知知识产权边境境执法的要求求，都是美国国知识产权边边境执法时应应当履行的国国际义务。在在这些国际法法中，TRRIPS协议议和北美美自由贸易协协议对美国国知识产权边边境保护制度度的影响尤为为重要。由于于TRIPPS协议中中知识产权边边境保护的内内容本文前面面已做论述，在在此将对北美美自由贸易协协定作一总括括性的介绍。25北美自由贸易协协定 全称为North America Free Trade Agreement（NAFTA）于19994年开始生